《民法典》重點條文案例詳細解讀-合同編-違約責任

1、民法典重點條文案例詳細解讀-合同編-違約責任匯報人：XXX目錄CONTENTS一違約方合同解除權(quán)二替代履行三定金擔保四定金罰則五違約金與定金競合時的責任一、違約方合同解除權(quán)法律條文 第五百八十條 當事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的， 對方可以請求履行，但是有下列情形之一的除外： (一) 法律上或者事實上不能履行； (二) 債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高； (三) 債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請求履行。 有前款規(guī)定的除外情形之一，致使不能實現(xiàn)合同目的的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是不影響違約責任的承擔。（一）合同解除概述 合同解除，是

2、指在合同有效成立后，因一方或雙方當事人的意思表示，使合同關(guān)系終了，未履行的部分不必繼續(xù)履行，既已履行的部分依具體情形進行清算的制度?；诮灰拙S持原則，合同法鼓勵交易、促進交易，合同以維持為原則，以解除為例外。當違約情況發(fā)生時，繼續(xù)履行是令違約方承擔責任的首選方式。法律之所以這樣規(guī)定，是由于繼續(xù)履行比解除合同、賠償損失或者支付違約金，更有利于實現(xiàn)合同目的。但當違約行為已經(jīng)達到十分嚴重的情形時（如合同目的不能實現(xiàn)、預(yù)期利益無法實現(xiàn)、目的落空），則應(yīng)當允許合同得以解除。（一）合同解除概述合同解除產(chǎn)生合同關(guān)系消滅的一般法律后果，具體表現(xiàn)為： 1. 解除合同雙方當事人將來履行和接受履行的義務(wù)； 2. 合

3、同解除不影響當事人請求賠償損失的權(quán)利； 3. 合同解除不影響合同中有關(guān)結(jié)算和清理條款的效力； 4. 合同解除后，當事人可以根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，請求恢復(fù)原狀或者采取其他補救措施。（二）合同目的不能實現(xiàn)請求終止合同 當事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行債務(wù)不適當，對方可以請求其履行，還可以請求其承擔違約責任，如支付違約金、賠償損失。如果非金錢債務(wù)在法律上或者事實上不能履行，或者履行費用過高，或者債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請求履行，合同目的不能實現(xiàn)，則不宜繼續(xù)履行，可以要求違約方承擔違約責任。（二）合同目的不能實現(xiàn)請求終止合同 合同在法律上或者事實上不能履行，又稱履行不能。 其中事實上的履行不能也稱為自

4、然不能，是基于自然法則的不能，有基于外界自然原因而不能履行，也有因人為的能力受自然的限制而不能履行。 法律上的履行不能則是指基于法律的規(guī)定而履行不能，如禁止流通物的轉(zhuǎn)讓。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 對于合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局問題，即違約方能否解除合同，存在兩種觀點。一種觀點認為，合同不能履行致使不能實現(xiàn)合同目的，有解除權(quán)的當事人不行使解除權(quán)，構(gòu)成濫用權(quán)利對對方顯失公平的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)對方的請求解除合同，但是不影響違約責任的承擔。特別是在如房屋租賃等長期性合同中，一方因為經(jīng)濟形勢的變化、履約能力等原因，導(dǎo)致不可能履行長期合同，需要提前解約，從而從難以繼續(xù)履行的合同中

5、脫身，有利于充分發(fā)揮物的價值，減少財產(chǎn)浪費，有效利用資源。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 另一種觀點認為，若違約方可以申請解除合同，與嚴守合同的要求不符。合同法第8條第1款規(guī)定，依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。這是合同法律效力的重要內(nèi)容，合同嚴守是審判實踐中應(yīng)遵循的一項重要原則。對個別合同僵局問題，可以適用情勢變更規(guī)則或者其他途徑解決。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 但是從本條內(nèi)容來看，并未完全排除違約方起訴解除合同的權(quán)利，只是可用賠償損失來代替繼續(xù)履行。也就是說，當繼續(xù)履行也不能實現(xiàn)合同目的時，就不應(yīng)再將其作為判令違

6、約方承擔責任的方式。當然，對于違約方起訴解除合同的主張是否支持應(yīng)當從嚴掌握。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局1.違約方起訴解除適用違約方起訴解除合同需要同時具備三個條件： 第一個條件是違約方起訴請求解除合同主觀上必須是非惡意的。規(guī)定該條件的目的是防止違約方實施機會主義行為而侵害守約方的利益。違約方在履行困難或者履行對其經(jīng)濟上不合理時就選擇故意違約，這將引發(fā)相關(guān)的道德風(fēng)險，也違反了任何人不能從其不法行為中獲利的原則。例如，在房屋價格上漲的情形下，違約方可能進行一房數(shù)賣，惡意解約，此類違約行為在實踐中時常發(fā)生，如果予以認可，將極大地危害交易安全和交易秩序。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 第二

7、個條件是違約方繼續(xù)履行合同對其顯失公平。在形成合同僵局的情形下，法律上允許違約方提起訴訟解除合同， 目的在于糾正利益失衡現(xiàn)象，從而平衡當事人之間的利益關(guān)系，最終實現(xiàn)實質(zhì)正義。因此，在合同僵局的情形下，往往是守約方拒絕解除合同導(dǎo)致雙方當事人利益關(guān)系顯失公平。如果繼續(xù)履行合同可以給守約方帶來一定的利益，但此種利益與給違約方造成的損失相比，明顯不對等，尤其是在違約方能夠賠償守約方因合同解除而遭受的損失時，當事人之間的利益失衡更加明顯。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 實務(wù)中，在出現(xiàn)合同僵局時，享有解除權(quán)的一方當事人拒絕行使解除權(quán)，常常是為了向?qū)Ψ剿饕邇r，這就違反了誠信和公平原則。如果任由守約方拒

8、絕解除合同，可能造成雙方利益嚴重失衡。因而，在法律上有必要予以糾正。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 第三個條件是守約方拒絕解除合同違反誠實信用原則。根據(jù)誠實信用原則，合同交易不是零和游戲，而是互贏的關(guān)系，合同的雙方當事人都要照顧對方的合理期待，任何一方都必須尊重另一方的利益。通常在形成合同僵局的情形下，如果違約方能夠找到替代的履行方式，對守約方因合同解除而遭受的損失進行賠償，則能夠保障守約方的利益，但在此情形下，守約方堅持繼續(xù)履行合同，可以認定守約方已經(jīng)違反了誠信原則。如在房屋租賃合同中，違約方愿意補償守約方較長期間比如6個月或1年的租金，而守約方仍然拒絕解除合同，通常應(yīng)當認定其行為違反了

9、誠信原則。 同時具備以上三個條件的，違約方可以起訴請求解除合同。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局2.違約方起訴解除合同不影響其承擔違約責任 違約方起訴解除合同需要對守約方的損失進行充分賠償，以保證對方當事人的現(xiàn)實既得利益不因合同解除而減少。違約方通過起訴主張解除合同的，人民法院或者仲裁機構(gòu)審查認為符合合同解除條件的應(yīng)當進行釋明，告知守約方可以直接要求損害賠償，也可另行起訴主張損害賠償。關(guān)于賠償損失的范圍，應(yīng)當按照民法典第584條的規(guī)定，支持守約方向違約方主張預(yù)期利益，但應(yīng)當遵守預(yù)期利益的可預(yù)見性規(guī)則和民法典第591條的減損規(guī)則。（四）案例解讀無錫人體冷凍胚胎權(quán)屬糾紛案案情：沈某與劉某都是獨生

10、子女，兩人于2010年10月登記結(jié)婚。2012年8月，因自然生育困難，沈某與劉某到南京市鼓樓醫(yī)院，通過人工輔助生殖方式培育了13枚受精胚胎，其中4枚符合移植標準。但就在植入母體前一天，夫妻二人因交通事故死亡。夫妻雙方的父母就4枚冷凍胚胎的歸屬產(chǎn)生爭議，協(xié)商不成，訴諸法院。法院認為，雖然沈某夫婦生前與醫(yī)院簽訂了相關(guān)知情同意書，約定胚胎冷凍保存期為一年，超過保存期同意將胚胎丟棄，但是沈某夫婦因意外死亡導(dǎo)致合同不能繼續(xù)履行，南京市鼓樓醫(yī)院不能根據(jù)知情同意書中的相關(guān)條款單方面處置涉案胚胎。在我國現(xiàn)行法律對胚胎的法律屬性沒有明確規(guī)定的情況下，確定涉案胚胎的相關(guān)權(quán)利歸屬，還應(yīng)考慮以下因素（四）案例解讀一是

11、倫理。該受精胚胎不僅含有沈某夫婦的DNA等遺傳物質(zhì)，而且含有雙方父母兩個家族的遺傳信息，雙方父母與涉案胚胎亦具有生命倫理上的密切關(guān)聯(lián)性。二是情感。雙方父母“失獨”之痛，非常人所能體味。沈某夫婦遺留下的胚胎成為雙方家族血脈的唯一載體，承載著精神慰藉、情感撫慰等人格利益。三是特殊利益保護。胚胎具有孕育成生命的潛質(zhì)，比非生命體具有更高的道德地位，應(yīng)受到特殊尊重與保護。法院同時認為，原衛(wèi)生部的相關(guān)規(guī)定，是衛(wèi)生行政管理部門對相關(guān)醫(yī)療機構(gòu)和人員在從事人工生殖輔助技術(shù)時的管理規(guī)定。南京市鼓樓醫(yī)院不得基于部門規(guī)章的行政管理規(guī)定對抗當事人基于法律享有的正當權(quán)利。（四）案例解讀評析：根據(jù)民法典第580條的規(guī)定，當

12、事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求繼續(xù)履行，但法律上或者事實上不能履行的，債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高，債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請求履行除外。債權(quán)人享有的繼續(xù)履行請求權(quán)實際上就是債的強制履行力，而非違約責任，但其具有違約救濟的效果。自債務(wù)人角度而言，基于強制履行之規(guī)則，債務(wù)人必須給付其所負擔的標的物，不能通過損害賠償替代標的物的給付。自債權(quán)人角度而言，債權(quán)人必須先為強制履行之請求或補救履行之請求，然后才能提起解除或損害賠償之請求。但是對于一些特殊的債權(quán)，譬如具有人身屬性的債權(quán)、標的物屬于特定物等，在一些違約情形下債權(quán)人不宜請求強制履行，而只能以其他方式

13、代替繼續(xù)履行。二、替代履行法律條文 第五百八十一條 當事人一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)不得強制履行的，對方可以請求其負擔由第三人替代履行的費用。（一）替代履行 當事人一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)屬于不得強制履行的，應(yīng)當是非金錢債務(wù)。金錢債務(wù)不存在不得強制履行的問題。合同履行的主體應(yīng)當是訂立合同的雙方當事人，在合同履行過程中，一方當事人違反約定，不履行債務(wù)或者不完全履行債務(wù)，對方當事人請求其履行未果時，為了合同目的實現(xiàn)，采取補救措施減少損失，由第三人代替履行合同義務(wù)，第三人代替履行合同義務(wù)所支出的費用應(yīng)當由債務(wù)人承擔。（一）替代履行 第三人替代費用

14、請求權(quán)不僅保護守約方，還為民事主體進行交易活動提供鼓勵，謀求社會共同的增益。但若要求違約方承擔過于沉重的責任則不利于當事人積極從事交易，因此有必要對第三人替代費用進行一定的限制，在認定第三人費用時，應(yīng)當注意：（一）替代履行 一是一方當事人違反約定，不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定。本條相當于履行之替代，只有在一方當事人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定時，對方當事人才可以主張第三人替代履行費用，也就是說，主張第三人替代履行費用一方應(yīng)當舉證證明對方當事人有違約行為，并且在守約方請求違約方履行未果時才適用本條。（一）替代履行 二是費用應(yīng)當在合理范圍內(nèi)。本條主要功能在于促進合同目的實現(xiàn)。第三人替代履行

15、，實為守約方因?qū)Ψ竭`約采取的補救措施，由第三方替代履行的費用則為守約方因違約方的違約所造成的實際損失，故該損失應(yīng)當符合損失賠償中“填平”的原則，替代履行的費用應(yīng)當受到合理費用的限制。也就是說，該費用是否合理，雖比較主觀，但應(yīng)限制在原合同約定的范圍內(nèi)。如在建筑施工合同中，質(zhì)量瑕疵的修復(fù)，原合同約定的是一般防水涂層，而在第三人替代履行時，采用特殊防水涂層措施，若該費用大大超出原合同履行的費用，則該第三人替代履行的費用應(yīng)受到原合同的限制。（一）替代履行 三是債務(wù)的性質(zhì)屬于不得強制履行的。若可以由違約方繼續(xù)履行，人民法院應(yīng)當盡量認定合同義務(wù)由債務(wù)人履行，而根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)不得強制履行的，由違約方繼續(xù)履行

16、合同對雙方當事人均不利的，可以由第三人替代履行。若該債務(wù)的性質(zhì)不屬于不得強制履行的，債權(quán)人主張?zhí)娲男匈M用不應(yīng)當支持，即應(yīng)當將債務(wù)履行主體盡量限制在合同當事人之內(nèi)。（一）替代履行 四是不以雙方是否約定為前提。第三人替代履行與民法典第524條第三人代為履行不同，本條為守約方事后的補救措施，因此無需以雙方約定為前提。本條也不同于債務(wù)的轉(zhuǎn)移，不以對方當事人同意為前提條件。 另外，注意區(qū)分本條與第三人代為履行的區(qū)別，第三人代為履行中，第三人是債務(wù)人選擇的，則應(yīng)當屬于債務(wù)履行輔助人，如果是雙方約定的，則為民法典第522條的規(guī)定，如果是第三人自愿代為履行，債務(wù)人不可以拒絕，債權(quán)人可以拒絕。（二）案例解讀繆

17、某等訴上海智佳仁物資有限公司買賣合同糾紛案案情：萬興公司與智佳仁公司買賣合同糾紛一案，已經(jīng)嘉定法院（2009）嘉民二（商）初字第314號判決確認，智佳仁公司負有向萬興公司開具發(fā)票的義務(wù)?？娔场⑼跄彻庀蛏虾Ｊ屑味▍^(qū)市場監(jiān)督管理部門申請注銷智佳仁公司登記，出具的清算報告中明確，股東對智佳仁公司的未了債務(wù)承擔清償責任。但該報告刻意回避了強制執(zhí)行開具發(fā)票事項?？娔场⑼跄彻庀抵羌讶使镜墓蓶|，依據(jù)上述清算報告的承諾，應(yīng)當對智佳仁公司的上述債務(wù)承擔法律責任。綜上，請求撤銷嘉定法院（2017）滬0114執(zhí)異11號執(zhí)行裁定，依法追加繆某、王某光為（2009）嘉執(zhí)字第4173號案被執(zhí)行人。（二）案例解讀法院認為

18、，當事人申請追加第三人為被執(zhí)行人，應(yīng)當符合法律規(guī)定的情形。本案中，繆某、王某光雖于清算報告中承諾對智佳仁公司的未了債務(wù)承擔清償責任，但此處所指的公司未了債務(wù)應(yīng)具有可代替履行性。現(xiàn)生效法律文書確認的智佳仁公司負有向萬興公司開具發(fā)票的義務(wù)，該義務(wù)并非金錢債務(wù)，而是專屬于智佳仁公司法人的行為，無法由第三人替代履行。據(jù)此，萬興公司主張追加繆某、王某光為（2009）嘉執(zhí)字第4173號案被執(zhí)行人，缺乏法律依據(jù)，不能成立。嘉定法院駁回萬興公司的追加申請，并無不當，本院予以維持。（二）案例解讀評析：根據(jù)民法典第581條的規(guī)定，由第三人替代履行的要件是，債務(wù)人承擔的債務(wù)不履行或者履行債務(wù)不符合約定；該債務(wù)為非金

19、錢債務(wù)；該非金錢債務(wù)不得進行強制履行。然而必須注意的是，并非所有的債務(wù)都可以由第三人替代履行，譬如具有人身特定屬性的債務(wù)，即不能由第三人替代履行。涉案糾紛中，盡管生效法律文書所確認的開具發(fā)票的義務(wù)屬于非金錢債務(wù)，但是該義務(wù)屬于專屬于智佳仁公司法人的債務(wù)，無法由第三人替代履行，特別是無法由智佳仁公司的股東代為履行，因而法院駁回萬興公司的追加申請，并無不當，于法有據(jù)。三、定金擔保法律條文 第五百八十六條 當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。定金合同自實際交付定金時成立。 定金的數(shù)額由當事人約定；但是，不得超過主合同標的額的百分之二十，超過部分不產(chǎn)生定金的效力。實際交付的定金數(shù)額多于或者

20、少于約定數(shù)額的，視為變更約定的定金數(shù)額。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類1.定金是債的一種擔保方式 定金一般指合同當事人一方為了擔保合同的履行而預(yù)先向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。 定金的所有權(quán)自約定的定金處罰條件成就時，即發(fā)生轉(zhuǎn)移或成為索賠的標準。比如支付定金的一方違約時，定金即由接受的一方所有，不需要再通過協(xié)商或司法程序來行使定金上的權(quán)利。接受定金的一方違約時，接受的一方應(yīng)當以雙倍于接受的定金承擔賠償之責。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類2.定金在功能上的分類（1）立約定金：也被稱為訂約定金，其設(shè)立是為了擔保合同的簽訂，特點是其效力的發(fā)生與主合同是否發(fā)生法律效力沒有關(guān)系。立約定金成立是獨立的，在主合

21、同之前就成立。設(shè)立了立約定金，其法律效力自當事人實際交付定金時就存在，在所擔保的定約行為沒有發(fā)生時，違反承諾的當事人就要受到定金處罰，立約定金就由此發(fā)揮擔保作用。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類（2）成約定金：當事人約定的作為合同成立或生效標志的定金。成約定金的法律意義在于其與合同的履行之間的關(guān)系。當事人在約定成約定金后，定金未支付的，合同不成立，當事人在合同中設(shè)定的權(quán)利義務(wù)也不發(fā)生法律拘束力。在當事人約定有成約定金的場合，定金的交付是合同成立或生效的關(guān)鍵，但也不絕對。如果當事人自愿履行主合同或履行了合同的主要部分，定金未交付的，已經(jīng)履行或部分履行的合同即不再以定金交付作為成立或生效的標志。（一

22、）定金的性質(zhì)與功能上的分類（3）解約定金：當事人在合同中約定的以合同解除為處罰條件的定金。解約定金的功能是擔保當事人不會輕易解除合同。當事人在合同中約定解約定金條款后，當事人如果解除合同，交付定金的一方，無權(quán)要求對方返還定金，接受定金的一方定當雙倍返還定金。從利益考量，解約定金在一定程度上減少了解除合同的機率，促使合同順利履行。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類3.各類型定金適用上應(yīng)注意的問題（1）定金合同是主合同的從合同，定金合同不生效，不影響主合同的效力。但主合同不生效或無效的，定金合同也無法律效力。但接受定金的當事人是否應(yīng)當退還定金，要看定金的性質(zhì)。一般情況下定金應(yīng)當退還，但如果定金是用來擔

23、保合同有效的，在因交付定金的一方當事人的原因而不生效或無效時，接受定金的一方可以不退還定金。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類（2）合同中約定解約定金的，當事人以承擔定金損失為代價要求解除合同的，對該合同不能強制實際履行。另一方當事人申請人民法院實際履行合同的，人民法院應(yīng)當予以駁回。當事人以承擔定金損失為代價要求解除合同的，應(yīng)當允許合同解除，并裁判當事人以承擔定金罰則代替合同履行。在我國，合同中約定違約定金和成約定金較多，而約定解約定金較少。特別在雙方均沒有違約行為，而其中一方擬解除合同時，約定解約定金更有利于雙方合同糾紛的解決。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類（3）合同解除后，雖然適用了定金處罰，

24、主張解除合同的當事人承擔了定金損失，但不排除有損失的一方要求對方進行損害賠償。承擔了定金罰則的當事人仍然應(yīng)當承擔損害賠償?shù)呢熑危贤獬髮p害賠償?shù)拇_定，適用合同解除的規(guī)定。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類（4）定金合同屬于實踐性合同，即當事人訂立定金合同或在合同中訂立定金條款后，該定金合同、定金條款并不立即生效，定金的生效以當事人實際交付定金為準。因此，定金合同不能強制履行。定金合同在實際交付定金后才生效，當事人訂立定金合同后，不履行交付定金的約定的，不能認為當事人違約，更不能裁判當事人承擔違約責任。（二）定金的最高限額與法律適用1.定金的最高限額 本條規(guī)定定金的最高金額為主合同標的額的百分

25、之二十。但應(yīng)注意的是，定金數(shù)額的最高限額是針對以金錢為計算方法的合同而言的，如果主合同的標的不能用金錢計算，或合同目的是雙方共同合作經(jīng)營，或合同的標的是勞務(wù)性質(zhì)的，則不能適用最高額的限制。比如演出合同、中介合同、聯(lián)營合同等。對于不能用金錢計算標的的合同，其定金最高限額原則上不作要求，不以百分之二十為限。（二）定金的最高限額與法律適用 如果出現(xiàn)當事人約定的定金過高的情況，人民法院可以援引民法典相關(guān)規(guī)定進行處理。比如當事人認為約定的定金過高，有失公平的，則應(yīng)當舉證。人民法院根據(jù)舉證情況，依照公平原則進行裁決。當事人的舉證不能證明約定的定金過高并有失公平的，對當事人約定的定金原則上不作調(diào)整并尊重當事

26、人的契約自由。（二）定金的最高限額與法律適用在一方當事人因?qū)Ψ竭`約遭受較大損失的時候，處罰的定金只能起到部分補償損失的作用，對于超過已處罰的定金部分的損失，當事人仍然有權(quán)要求對方給予賠償。換言之，定金處罰與損害賠償可以并存，定金處罰不能代替損害賠償，在損失額大于定金額的時候定金與損害賠償可以并處。（二）定金的最高限額與法律適用2.超過定金最高限額如何處理 從立法上解釋，本條采取了“不得”的表達方式，其性質(zhì)屬于強制性，對當事人的定金限額，有強制效力。當事人約定的定金數(shù)額，超過部分，不產(chǎn)生定金的效力。就合同效力而言，超過最高限額的定金合同屬于部分無效，并非定金合同全部無效。人民法院不支持超過部分的

27、定金合同的效力，即僅在法律規(guī)定的限額內(nèi)的定金上存在定金合同。超過的部分僅為接受定金者占有，交付定金的一方可以就這部分定金請求接受方返還。如果支付方一并請求返還該部分資金占用費的，可視情況而定。（三）定金合同訂立后少支付、多支付或不支付定金的處理1.少支付定金如何處理 對于少支付定金的，根據(jù)定金合同的實踐性，應(yīng)當認定當事人實際交付的定金數(shù)額為實際生效的定金數(shù)額，對于少交的部分，不能強制履行。當事人對于不足額的定金拒絕接受的，定金合同不生效。當事人接受了不足額的定金，實際接受的定金額即為定金范圍，對于未交部分，接受定金的一方無權(quán)要求對方補交。（三）定金合同訂立后少支付、多支付或不支付定金的處理 值

28、得注意的是，對于當事人既接受不足額的定金，又提出異議，應(yīng)當根據(jù)定金合同實踐性認定當事人已接受的不足額的定金，為實際生效的定金范圍，未交付的部分不存在定金合同。因此，當事人對未交付的定金提出的異議不發(fā)生法律效力。（三）定金合同訂立后少支付、多支付或不支付定金的處理2.多支付定金如何處理 對于多支付的定金，除超過定金的最高限額外，已交付的定金為實際定金范圍，當事人各方均在實際交付的定金上享有權(quán)利，承擔義務(wù)。（三）定金合同訂立后少支付、多支付或不支付定金的處理3.不支付定金的處理 對于定金合同因當事人拒絕交付定金而不生效是否產(chǎn)生締約過失責任，即當事人是否應(yīng)當承擔賠償責任，一般認為，當事人約定了定金但

29、未交付定金的，由于定金合同的履行與否并不影響主合同的效力，而定金合同本身并不存在信賴上利益，所以當事人雙方均不因定金合同的不生效而承擔締約過失責任。（三）定金合同訂立后少支付、多支付或不支付定金的處理即便在成約定金的場合，雖然定金交付是合同成立或生效的要件，但成約定金本身就是制約合同法律效力的關(guān)鍵，當事人不交付定金則致使合同不成立或不生效是當事人預(yù)設(shè)的，因此，也不存在所謂信賴上利益的損失問題，締約過失責任也不存在。（四）案例解讀美銘文化公司訴中博世紀影視公司返還保證金案案情：中博世紀影視公司（甲方、被告）與美銘文化公司（乙方、原告）簽訂流媒體電影短片廣告經(jīng)營合作框架備忘錄，約定乙方向甲方繳納3

30、0萬元保證金，以作保證，該保證金在合作備忘錄約定期滿后（2006年12月31日）15日內(nèi)返還給乙方；在雙方簽署本合作備忘錄后，乙方分兩期向甲方支付上述保證金；在合作框架備忘錄期限內(nèi)乙方單獨終止合同，該保證金不退還；在合作框架備忘錄期限內(nèi)甲方單獨終止合同，按該保證金雙倍退還乙方。上述備忘錄簽訂后，2006年4月18日，原告通過廣東美銘文化傳播有限公司向被告支付保證金15萬元。原告美銘文化公司于2007年4月26日訴至本院，要求被告中博世紀影視公司返還保證金15萬元。（四）案例解讀法院認為，就“保證金”的性質(zhì)而言，一方面，雙方在備忘錄中明確約定了“乙方向甲方繳納30萬元保證金，以其作為雙方結(jié)成長期

31、戰(zhàn)略合作伙伴，共同進行流媒體電影短片商業(yè)開發(fā)運營之保證，該保證金在合作備忘錄約定期滿后（2006年12月31日）15日內(nèi)返還給乙方”、“合作期滿甲方須保證返還乙方保證金”及“在合作框架備忘錄期限內(nèi)乙方單獨終止合同，該保證金不退還；在合作框架備忘錄期限內(nèi)甲方單獨終止合同，按該保證金雙倍退還乙方”等內(nèi)容，由此可見，雙方在備忘錄中記載的保證金實際為定金性質(zhì)，應(yīng)具有解約定金之效力，定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價而解除合同。（四）案例解讀另一方面，由于定金合同為實踐合同，不僅要有當事人的合意，還要以交付為要件，故定金合同應(yīng)從定金給付方實際支付定金之日起生效；定金合同簽訂后，

32、如果應(yīng)當交付定金的一方實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，則視為變更定金合同，被告已收受原告交付的15 萬元定金，可認定原、被告雙方之間的定金數(shù)額已變更為15萬元，定金從合同于2006年4月18日生效。（四）案例解讀評析：民法典第586條規(guī)定了定金的性質(zhì)、成立、數(shù)額限制以及定金變更的方式。定金，是當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的金錢作為債權(quán)的擔保。定金合同是實踐合同，自實際交付定金時成立。定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20%，超過部分不產(chǎn)生定金效力。另外，定金合同的判定與定金的稱呼并無必然關(guān)系，主要看合同所約定的性質(zhì)。涉案合作備忘錄中約定的保證金條款符合定金條款的性質(zhì)和內(nèi)容，所以其

33、實質(zhì)是定金條款。定金合同簽訂后，如果應(yīng)當交付定金的一方實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，則視為變更定金合同。涉案被告接受原告交付的15萬元定金，可認定雙方之間的定金數(shù)額已變更為15萬元，定金合同于2006年4月18日生效?，F(xiàn)涉案被告未能舉證證明原告在合作備忘錄期限內(nèi)單獨終止合同，所以被告應(yīng)在合同期滿后向原告返還定金15萬元。四、定金罰則法律條文 第五百八十七條 債務(wù)人履行債務(wù)的，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實現(xiàn)合同目的的，無權(quán)請求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實現(xiàn)合同目的的，應(yīng)當雙倍返還定金。（一）

34、定金責任的條件 定金合同生效后，在定金合同約定的條件成就時，進行雙倍返還定金或?qū)Χń鸬目凼仗幜P方法，通常稱為定金罰則。由于定金罰則與不同定金的性質(zhì)相關(guān)，也與主合同的履行相關(guān)，所以在適用上情況相對復(fù)雜。違約定金是最常見的定金形式，所以本條主要針對違約定金而言，并且主要解決違約定金罰則中集中的問題，即違約定金處罰的條件。（一）定金責任的條件 此處適用定金罰則有兩個條件，一是不履行債務(wù)，二是新增的履行債務(wù)不符合約定致使不能實現(xiàn)合同目的。履行債務(wù)不符合約定致使不能實現(xiàn)合同目的如何認定，一般而言，當事人違約，人民法院對違約行為及其法律后果、法律責任承擔進行認定，此處可結(jié)合民法典第563條來理解違約行為致

35、使合同的目的不能實現(xiàn)。在適用定金處罰時，違約行為和合同目的不能實現(xiàn)兩個條件缺一不可。（一）定金責任的條件 一般而言，合同目的不能實現(xiàn)指當事人締結(jié)合同的主要目的因違約行為而不能實現(xiàn)。合同目的指的是主合同的目的，當事人訂立主合同的目的，可能有主要目的，也可能有次要目的，有直接目的，也有間接目的。作為有法律意義的合同目的則僅指合同的直接目的和主要目的。違約行為致使合同的直接目的和主要目的不能實現(xiàn)的，在合同理論上被稱為根本違約。（一）定金責任的條件合同理論通說認為根本違約是適用定金處罰的條件。簡單歸納來說，違約行為致使合同主要的、直接的目的不能實現(xiàn)，即構(gòu)成根本違約時，可以適用定金處罰。本條接受根本違約

36、為定金處罰的條件，也參考了其他國家立法例的 情況，如英國、 日本等，均將根本違約與合同目的聯(lián)系起來，這也是現(xiàn) 代各國立法中的通行做法。需要注意的是，本條中的定金處罰條件是針對違約定金而言，對于其他性質(zhì)的定金，如解約定金、立約定金等，均有其定金處罰條件。（二）當事人同時主張繼續(xù)履行及定金罰則時的處理 定金罰則適用的前提是根本違約，不適用于合同主要目的未受影響的一般違約情形。如果買賣合同的一方當事人未按合同約定支付價款或者交付標的物，相對方主張繼續(xù)履行，說明合同暫時處于遲延履行狀態(tài)而合同目的仍然可能實現(xiàn)，尚未達到履行不能之程度。此時守約方可就其所受損失要求違約方予以賠償，但不宜適用定金罰則。（二）

37、當事人同時主張繼續(xù)履行及定金罰則時的處理 如果當事人對繼續(xù)履行和定金罰則同時提出主張，人民法院應(yīng)告知其選擇其一，且在當事人拒絕選擇時根據(jù)案件具體情況作出判斷。例如，如果僅僅交付了定金，合同并未開始實際履行，違約方拒絕繼續(xù)履行合同的，可以適用 定金罰則，解除合同；如果合同已經(jīng)開始履行，則可以判決繼續(xù)履行合同，排除定金條款之適用。需要強調(diào)的是，不適用定金罰則并不意味著違約方對其遲延履行的行為不需要承擔責任，對于違約造成的相對方損失仍應(yīng)予以賠償。（三）案例解讀張某某訴七里河區(qū)萬升孩子王國兒童城租賃合同糾紛案案情：2018年9月12日，原告張某某與被告萬升兒童城簽訂場地租賃合同一份，約定被告向原告出租

38、位于蘭州市“孩子王國兒童城”二樓經(jīng)營場地，建筑面積46平方米，租賃期限為3年。另約定場地租金為每平方米月租金160元整，簽訂合同當日支付第一年度租金88320元。雙方同意本租賃合同簽訂當日將之前原告支付給被告的定金人民幣22080 元轉(zhuǎn)為履約保證金，用于保證原告逾期支付租金、水電暖、燃氣等費用及違約責任保證。還約定原告逾期支付租金超過30日的，被告有權(quán)解除租賃合同。2018年9月12日，原告張某某向被告萬升兒童城交付定金22080元，但被告未按約定交付經(jīng)營場地，為此原告起訴要求解除租賃合同，由被告雙倍退還定金。（三）案例解讀庭審中查明，原告未繳納租賃場所租金，被告未向原告交付租賃場所。法院認為

39、，關(guān)于本案的違約責任問題，該租賃合同實際履行僅有原告向被告交付押金的行為，合同其他約定尚未履行，雙方均存在違約行為?，F(xiàn)原、被告雙方均同意解除租賃合同，故本院予以準許。關(guān)于原告主張被告雙倍退還定金的訴訟請求，庭審中查明，原告繳納的款項已在租賃合同中約定為履約保證金，故不適用定金罰則，本院支持按原告實際繳納的22080元予以退還。（三）案例解讀評析：民法典第587條規(guī)定了定金罰則，即給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，收受定金一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。適用定金罰則的條件為當事人不履行債務(wù)或瑕疵履行，簡言之即違約。違約的歸責事由屬于哪一方當事人，就由哪一方當事人承擔定

40、金罰則的后果。另外，若合同中約定的定金實際不是定金而是其他性質(zhì)的保證金則不能適用定金罰則。譬如，涉案合同中雙方約定的款項實際為履約保證金，并且雙方并沒有約定定金罰則，因而盡管雙方均存在違約行為，也均同意解除租賃合同，但是22080元款項并非定金，因而不能適用定金罰則，法院判決按原告實際繳納的款項數(shù)額予以退還，于法有據(jù)，合情合理。五、違約金與定金競合時的責任法律條文 第五百八十八條 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。 定金不足以彌補一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數(shù)額的損失。（一）定金與違約金 本條規(guī)定了選擇適用違約金與定金規(guī)則。定金

41、和違約金的功能同樣是對于合同一方因?qū)Ψ竭`約造成的損失予以彌補，是違約責任的特殊表現(xiàn)形式，其特殊之處就在于權(quán)利人主張定金或違約金時只需證明義務(wù)人存在違約行為，而無須證明損失是否存在及損失數(shù)額，舉證的難度小于按損失數(shù)額要求賠償；相應(yīng)地，定金和違約金的數(shù)額在合同訂立時即已確定，主張權(quán)利的靈活度也比較小。（一）定金與違約金 根據(jù)民法典第585條之規(guī)定，違約金系“以補償性為主、以懲罰性為輔”的違約金，補償性乃其主要屬性。因此，就違約金的補償性而言，違約金本質(zhì)上屬于損害賠償額之預(yù)定，其主要功能在于填補守約方損失，相當于履行之替代。（一）定金與違約金 定金與違約金不能并罰主要是因為定金與違約金都是處罰性質(zhì)的

42、， 并罰過于嚴厲。定金依其功能分為成約定金、定約定金、解約定金、違約定金。成約定金、定約定金、解約定金與違約金指向不同的情形，因此可以并罰。定金條款與違約金應(yīng)避免同時適用，否則將會出現(xiàn)債權(quán)人雙重獲益之結(jié)果。（一）定金與違約金但如果違約定金與違約金指向不同的違約行為，當事人主張并罰的，應(yīng)當予以支持，也就是說，如果約定遲延履行適用定金處罰，瑕疵履行適用違約金，如果當事人一方既遲延履行又瑕疵履行，則對方當事人主張同時適用，可以支持。但如果同時適用的處罰結(jié)果導(dǎo)致整個利益上產(chǎn)生嚴重失衡，人民法院也可以根據(jù)法律規(guī)定的公平原則進行調(diào)整。（一）定金與違約金 在合同當事人既約定了違約金，又約定了定金的情況下，如

43、果一方違約，對方當事人可以選擇適用違約金或者定金條款，即對方享有選擇權(quán)，可以選擇適用違約金條款，也可以選擇適用定金條款?，F(xiàn)實中，有些當事人在合同中既約定違約金，也約定定金，在一方違約時，對方要求違約金與定金條款并用。一般說來，選擇適用違約金條款或定金條款其中一種，就可以達到彌補因違約受到的損失的目的。（一）定金與違約金 違約金相當于一方因?qū)Ψ竭`約所造成的實際損失，而且根據(jù)民法典第585條的規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。這樣，守約方根據(jù)違約金條款，就可以補償自己因?qū)?/p>

44、方違約所造成的損失。（一）定金與違約金當然，在定金條款對守約方有利時，守約方也可以適用定金條款，按照定金罰則彌補自己的損失。若雙方約定的違約金與定金都遠低于違約所造成的損失，守約方可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加，賦予守約方請求賠償超過定金數(shù)額的損失的請求權(quán)，能夠起到保障其合同利益，補救其違約損失的作用。（二）定金與損害賠償 在買賣合同中，定金罰則通常適用于嚴重違約的情形，買受人拒絕支付貨款或者出賣人全部或部分不交付標的物，其后果通常是合同的變更或解除，雙方的權(quán)利義務(wù)需要全面清算，損失數(shù)額得以明確，此時定金可以抵償部分損失，權(quán)利人亦可主張賠償剩余部分損失。而違約金可能適用于各種違約行為，包括合同的主要義務(wù)和附隨義務(wù)；違約行為所導(dǎo)致的損失常常難以準確計算，尤其在合同繼續(xù)履行場合，舉證證明損失更為困難。（二）定金與損害賠償 因此，合同法采取調(diào)整違約金數(shù)額之方式，未在違約金與賠償損失之間建立直接聯(lián)系。但在適用違約定金之情形中，由于守約方的損失數(shù)額大多可以證明，因此允許守約方對超出定金部分的損失直接請求賠償，不僅更有利于其債權(quán)實現(xiàn)，而且可以避免裁判機構(gòu)