企業(yè)戰(zhàn)略-公司增資法律問題辨析

1、.：.； 文檔資源 內(nèi)容摘要：有關(guān)公司增資，存在著諸多爭論。立法上的增資條件過嚴(yán)而現(xiàn)實上的增資行為太易是當(dāng)前比較突出的問題，這應(yīng)該是立法者思索的一個方面。另外，增資時的稅務(wù)問題，包括內(nèi)資企業(yè)與合資公司增資，也存在有待明確的地方。關(guān)鍵詞：增資 公司法 稅務(wù) 增資條件的設(shè)置 傳統(tǒng)大陸法系國家的公司法對公司增減資本的條件及程序都有嚴(yán)厲的規(guī)定，以表達(dá)法定資本制對“資本維持及“資本不變原那么的要求。但近幾十年來，不少大陸法系國家都相繼修正了其公司資本制度以順應(yīng)新的經(jīng)濟(jì)開展現(xiàn)實的需求。但我國、的有關(guān)規(guī)定卻還是固守大陸法系國家傳統(tǒng)公司資本制度的內(nèi)容。而沒有表達(dá)和順該當(dāng)今國際社會對公司資本制度的改革潮流。在公

2、司增資方面的集中表現(xiàn)是，立法上的增資條件過嚴(yán)而現(xiàn)實上的增資行為太易。 在增資問題上，無論是將公司內(nèi)部公積金轉(zhuǎn)增股本，還是對外發(fā)行新股，因其本質(zhì)上是在加強(qiáng)公司的經(jīng)濟(jì)實力，無論對公司本身還是對其債務(wù)人都是極為有利的，故各國有關(guān)立法對此所規(guī)定的條件相當(dāng)寬松，*也較少。我國不允許授權(quán)發(fā)行資本，也未能對公積金轉(zhuǎn)增股本的詳細(xì)條件作一規(guī)定，所以添加資本的途徑，主要表達(dá)在我國第條有關(guān)公司發(fā)行新股的條件規(guī)定中。 時間條件 根據(jù)我國第條的規(guī)定，假設(shè)以發(fā)行新股的方式來添加資本的話，公司首先必需滿足的一個本質(zhì)性的法定條件，即時間條件。而這一時間條件，我國從三個方面做了詳細(xì)*，這就是：1必需在前一次發(fā)行的股份募足1年以

3、后；2必需在公司延續(xù)3年盈利且可向股東支付股利后假設(shè)雖然延續(xù)3年盈利，卻不能延續(xù)3年向股東支付股利能否可發(fā)行新股，法不明確；3必需在公司財務(wù)會計文件延續(xù)3年無虛偽記載以后。根據(jù)這一時間條件，公司至少在第三年后才有能夠經(jīng)過發(fā)行新股的方式來添加資本。假設(shè)公司在第三年發(fā)生虧損或者第三年的財務(wù)會計文件有虛偽記載，那么意味著該公司至少在公司成立后6年內(nèi)都不能夠利用發(fā)行新股的方式來添加資本。時間*如此之長，無疑會嚴(yán)重制約公司對資本添加的需求，*公司競爭才干的提高。 如上文字的嚴(yán)厲確實給人一種增資太難的覺得，但我們仔細(xì)琢磨一下，不難發(fā)現(xiàn)其在實際中的可實施性、可調(diào)查性并不強(qiáng)，而使得增資現(xiàn)實上并未受時間條件的嚴(yán)

4、厲*。 首先這里應(yīng)明確這樣一個概念，即所謂的“增資條件過嚴(yán)是僅針對股份的。對于有限責(zé)任公司而言，凡是有一點公司實際閱歷的人都知道，其增資手續(xù)是極其簡易的。其次，3年盈利的要求看似斯芬克司之劍。但第75條規(guī)定，“國有企業(yè)改建為股份的而對于這種改建的股份，其盈利年數(shù)是可以其國有股東的運營情況延續(xù)計算的。這樣，股份有限公司就可以繞過延續(xù)3年盈利的規(guī)定，坐享“增配的果實。如赫赫有名的長虹在成立當(dāng)年即向公民發(fā)行個人股。假設(shè)以為這是在公布之前發(fā)生的事情的話，那么全柴動力6002181998年11月22日成立，并于同年12月3日在上海證券買賣所掛牌買賣，在1999年9月21日該公司即實施每10股轉(zhuǎn)增3股的1

5、999年度中期利潤分配方案。這些都使得立法上的嚴(yán)厲僅僅成為文字。 至于財務(wù)文件3年無虛偽記錄，更值得商榷。寬廣股民都知道，上市公司東窗事發(fā)，無不是在“落袋為安相當(dāng)一段時間之后才被披顯露來。試問，有哪一家公司會自動向股民公布其虛偽的財務(wù)記錄？所以，的這一規(guī)定強(qiáng)迫人們未卜先知，對于公司而言，甚至連震懾的作用都是極為可憐的。 業(yè)績條件 除時間條件外，假設(shè)欲以發(fā)行新股的方式來添加資本的話，公司還必需的第二個法定條件是公司業(yè)績條件。要求擬添加資本的公司必需具有良好的運營業(yè)績，主要是出于維護(hù)股東利益的需求，這無疑是對的。但一概要求公司“在最近三年延續(xù)盈利，并可向股東支付股利后，方可以發(fā)行新股的方式來增資，

6、就不免太苛刻了些。 由于照這一條文的意思來看，公司不僅要延續(xù)3年盈利，還要延續(xù)3年可向股東支付股利。假設(shè)在這延續(xù)盈利的3年中有一年公司出現(xiàn)了不可向股東支付股利的情況的話，也就不具備增資條件了。而且，“可向股東支付股利能夠包括兩種情況：一是公司有才干并曾經(jīng)或正預(yù)備實踐上支付股利；二是公司雖有才干但并沒有或不預(yù)備實踐支付股利。而沒有或不預(yù)備實踐支付股利的緣由能夠是股東大會決議不分紅而將利潤用于擴(kuò)展再消費。我國條文中的“可向股東支付股利終究是指哪一種情況呢？假設(shè)是僅指第一種情況的話，那可真是太為難欲增資的公司了。 同樣的問題，我國臺灣所規(guī)定的條件要寬松得多。依臺灣第270條的規(guī)定，公司只需不出現(xiàn)以下

7、兩種情況之一時，就可公開發(fā)行新股：一是延續(xù)兩年有虧損。但其事業(yè)性質(zhì)，須有較長預(yù)備期間或具有健全之營業(yè)方案，確能改善營利者，不在此限。二是資產(chǎn)缺乏抵償債務(wù)者。這就是說，依臺灣的規(guī)定，只需不出現(xiàn)延續(xù)兩年的虧損或資不抵債的情況，公司就可以增資發(fā)新股。 由此可見，我國內(nèi)地對公司增資時運營業(yè)績的要求確實高了些。 配股之于公司，無疑是極具有*力的。公司假照實現(xiàn)不了經(jīng)過配股在證券市場再籌資的目的，無法“報銷買殼上市的巨額破費，還可以選擇增發(fā)新股。增發(fā)新股，不像配股有嚴(yán)厲的凈資產(chǎn)收益率的*和符合產(chǎn)業(yè)政策的要求，并且配股比例也得到較嚴(yán)厲的*，通常不超越總股本的30。 業(yè)績好的公司，自然會選擇配股。業(yè)績差一些的公

8、司，就會選擇增發(fā)新股。這似乎在對公司按業(yè)績分類之后，對不虧損即業(yè)績不是很好的公司的一種獎勵或補償。 試想，“最近三年延續(xù)盈利與“不虧損豈不是相隔一線間。在前文中已有表達(dá)，股份的國有企業(yè)股東的運營業(yè)績可以延續(xù)計算，而一句“可向股東支付股利更是在以莫須有的理由默許公司增資。 利潤預(yù)測條件 除上述兩個條件，公司欲增發(fā)新股的話，還應(yīng)滿足利潤預(yù)測的條件，即“預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行存款利率。這對公司來講，不僅有能夠給公眾留下“預(yù)測不準(zhǔn)確甚至“欺騙公眾等不良社會影響由于市場的變化多端，往往不是人們所能事先預(yù)料的，而公司“預(yù)期利潤率往往與市場情況有親密的聯(lián)絡(luò)；還有能夠使公司背上支配金融市場之嫌。由于“預(yù)期利潤

9、率應(yīng)該是指公司增資發(fā)新股以后的利潤率，所以，“同期銀行存款利率，也就是指增資發(fā)新股以后的銀行利率。而銀行存款利率，從如今起到未來某一時辰是堅持不變，還是會有變化乃至變化的大小程度等，屬國家重要的金融，不是普通的公司所能預(yù)測得到的，硬要公司作這樣的預(yù)測，真實是有點強(qiáng)者所難。 未明確對利潤作出預(yù)測的主體。而誰又更有資歷對公司未來的運營業(yè)績作出預(yù)測呢？假設(shè)要政府或一個第三者來預(yù)測，很難做到信息的全面搜集，而勢必影響預(yù)測結(jié)果。所以，最了解本人的公司才是對其業(yè)績做出預(yù)測的適格主體。 董事長雄心萬丈地對公司前景作出預(yù)測，許愿所籌資金將會用于何種工程，會帶來幾多收益，并許以“誠信責(zé)任云云。這是最常見的局面，

10、也是公司在真實履行“預(yù)測之實。沒想到一個嚴(yán)峻的法律條文竟會被上市公司如此隨便地化解。2003年被*稱為是“董事長失蹤年！制法者能否該思索一下某個條文在實施時該如何執(zhí)行、怎樣調(diào)查呢？ 增資時的稅務(wù)問題 內(nèi)資公司增資時的稅務(wù)問題 根據(jù)國家稅務(wù)總局國稅發(fā)1997198號規(guī)定，股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人獲得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人獲得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得納稅。 同時，根據(jù)國家稅務(wù)總局國稅函1998333號，公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和恣意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，實踐上

11、是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利添加注冊資本。因此，對屬于個人股東分得并再投入公司轉(zhuǎn)增注冊資本的部分應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得工程征收個人所得稅。 公司運營是永續(xù)的，其資本公積金經(jīng)多次提取之后來源一定不盡一樣，在轉(zhuǎn)增股本之時如何去區(qū)分其中哪一部分是源自稅后利潤。難道還要以一個比例去裁減增資與納稅嗎？ 同樣它也帶來了另一個問題。持“在手之鳥股利實際者對投資風(fēng)險有天生的抵觸心情而寧愿收到較少的現(xiàn)金紅利當(dāng)然需求納稅。倘以紅利送股的話，即是吸引此種投資者將盈利轉(zhuǎn)為公司的資本金，對價即為省卻的股利所得稅。而經(jīng)典的股利實際也以為“以紅利送股，公司可不發(fā)現(xiàn)金紅利而保住積

12、累，股東既可不交所得稅，還可經(jīng)過市場獲得資本收益。假設(shè)立法者硬要把這種稅款強(qiáng)加于投資者身上的話，勢必要引起投資者的拋售行為，而呵斥市場次序的紊亂。 其實管理者大可不用盯著眼前的這筆稅款。鼓勵投資應(yīng)該是管理層面的初衷，但外商投資者甚至還有退稅的規(guī)定，為什么國民待遇反而低出許多？公司日后的運營情況是不確定的，這筆稅款很有能夠打擊投資者的積極性。假設(shè)企業(yè)運營得法的話，國家完全可以從日后的企業(yè)所得稅上得到補償33%，比個人所得稅20%的稅率要高得多。屆時假設(shè)公司進(jìn)展現(xiàn)金分紅的話，再納稅亦不遲。即管理層面應(yīng)采用“不分現(xiàn)金不征稅的原那么。 合資公司增資時的稅務(wù)問題 根據(jù)大陸第10條及第80條的規(guī)定：外商投資企業(yè)的境外投資者，將其從該企業(yè)獲得的利潤直接再投資于該企業(yè)，添加注冊資本，或者作為資本投資興辦其他外商投資企業(yè)。假設(shè)境外投資者提出懇求，稅務(wù)機(jī)關(guān)同意，退還其再投資部分已交納所得稅的40%稅款；再投資不滿5年撤出的，該當(dāng)繳回已退的稅款。 合資公司獲利后以盈余轉(zhuǎn)增資本的問題比較復(fù)雜，假設(shè)合資企業(yè)董事會決議外商與內(nèi)資雙方共同按比例增資，其中臺商以其從合資企業(yè)分得的利潤增資可享用退稅，退稅那么退給外商。退稅假設(shè)匯往境外能否繳稅，法律那么無明文規(guī)定。假設(shè)合資企業(yè)以公司的資本公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，能否退稅法