中國法律思想史作業(yè)答案

1、中國法律思想史作業(yè)中國法律思想史作業(yè)1（完成第一編學習內(nèi)容后進行）一、填空題（每空2分，共20分）1、夏、商、西周的神權(quán)法思想有一個發(fā)展變化的過程，大體可以概括為：形成于_代，極盛于_，動搖于_。2、夏、商奴隸主的神權(quán)法思想，其主要特征是“_”和“_”思想。3、禮治的基本特征是“_”、“_”。4、西周的禮治是建立在“普田之下，_，率土之濱，_”的土地_制基礎(chǔ)上的。二、單項選擇題（每空3分，共15分）1、商代，商王專設(shè)了“卜”、“巫”、“?！?，其主要任務(wù)是（ ）。A、占卜 B、寫史 C、執(zhí)法 D、從事音樂工作2、西周時期，神權(quán)法思想發(fā)生了一次重大變化，周公提出了（ ）。A、代天行罰 B、以德配天

2、 C、親親、尊尊 D、世卿世祿3、（ ）是宗法等級制的一項核心內(nèi)容。A、宗法制 B、分封制 C、嫡長繼承制 D、君主制4、“禮治”的基本原則是（ ）。A、親親、尊尊 B、刑不上大夫 C、禮不下庶人 D、世卿世祿制5、 周公的“明德慎罰”論是儒家“（ ）”思想的淵源。A、輕徭薄賦 B、德主刑輔 C、世卿世祿 D、輕罪重刑三、名詞解釋題（每題6分，共24分）1、周禮：即在周公主持下，對以往的宗法傳統(tǒng)習慣進行補充、整理，制定出一套以維護宗法等級制度為中心的行為規(guī)范以及相應(yīng)的典章制度、禮節(jié)儀式。2、“親親”、“尊尊”：“親親”指必須親愛自己的親屬特別是以父權(quán)為中心的尊親屬（長輩）；必須做到父慈、子孝、

3、兄友、弟恭?！白鹱稹敝敢笈`和平民服從奴隸主貴族，不得違抗；下級貴族也要服從上級貴族，所有貴族服從周天子，不得犯上，不得簪越。3、“禮不下庶人，刑不上大夫”： 這是西周時期禮治的基本特點之一，。所謂“禮不下庶人”，是指禮主要是用來調(diào)整奴隸主階級內(nèi)部關(guān)系的，各級貴族按禮規(guī)定所享受的各種特權(quán)，奴隸和平民一律不得享受?！靶滩簧洗蠓颉笔钦f刑罰的鋒芒指向勞動人民，而不是指向奴隸主貴族4、以德配天這是西周時期的法律思想。意思是說周公的權(quán)力是“天”授予的，這是“天命”。但它不是固定不變的，只有有德者才可承受天命，失德就會失去天命。四、論述題（20分）試論述周公明德慎罰思想的內(nèi)容及意義？神權(quán)法思想在西周發(fā)生

4、了一次重大的變化，周公等統(tǒng)治者提出了天命轉(zhuǎn)移的以德配天說。 周公認為天命是有的，惟命不于常，它不是固定不變的，只有有德者才可以承受天命，失德就會失去天命，皇天無親，惟德是輔。過去，殷商的先王有德，克配上帝，所以天命歸殷。現(xiàn)在殷已失德，上帝就把天命轉(zhuǎn)歸于周，周王就成了天子。顯然，周公之所以強調(diào)統(tǒng)治者必須有德，以德配天，一方面是由于還沒有完全脫離神權(quán)法的色彩，其意圖在于求得上天的保佑，維護其統(tǒng)治，使周王朝的統(tǒng)治永存。另一方面，西周的這種以德配天的君權(quán)神授說的提出，也意味著神權(quán)的動搖。西周的統(tǒng)治者從殷商的滅亡中吸取了教訓(xùn)，在一定程度上認識到勞動人民反抗力量的強大，使他們感到單純依靠神權(quán)不足以維系其統(tǒng)

5、治，還必須重視人事，重視民心向背，珍惜天命，不再使其轉(zhuǎn)移。 以德配天思想的提出不僅意味著神權(quán)的動搖，而且從對立面的角度反了勞動人民力量的強大及其對歷史的推動作用。五、材料分析題（21分）請簡要分析以下幾段材料體現(xiàn)出何種思想，并談?wù)勥@種思想的發(fā)展演變過程？（一）尚書甘誓：“有扈氏威侮五行，怠棄三正，天用剿絕其命。今予為恭行天之罰?！?（二）史記殷本紀：“殷契，母曰簡狄，有娀氏之女，為帝嚳次妃，三人行浴，見玄鳥墮其卵，簡狄取吞之，因孕，主契?！保ㄈ?jù)甲骨文記載： “貞，王聞不惟辟；貞，王聞惟辟；”（四）尚書康誥：“惟命不于常，汝念哉！無我殄享，明乃服命，高乃聽，用康乂民?！?注意：第一次作業(yè)參考

6、答案：一、填空題1、夏、殷商、西周2、天命、天罰3、禮不下庶人、刑不上大夫4、莫非王土、莫非王臣二、單選題1、A2、B3、C4、A5、B三、名詞解釋題請參閱教材四、論述題請參閱教材五、材料分析題答案提示：要求大家論述神權(quán)法思想的形成發(fā)展過程注意：主觀題請同學結(jié)合教材獨立完成。神權(quán)法思想是由宗教迷信思想發(fā)展而來的。 在原始社會，由于人們的生產(chǎn)力水平低下，人們無法控制自然力量，對自然界的現(xiàn)象缺乏正確的認識，認為周圍世界存在著一種支配人類和自然的超人類、超自然的力量。但那時的宗教迷信制是一種自然宗教，并不具有階級壓迫的社會屬性。進入階級社會以后，階級壓迫給人們帶來較自然災(zāi)害更加深重的痛苦。 當人們不

7、理解其社會根源時，便產(chǎn)生禍福命運由神操縱的觀念；同時，一切剝削階級都極力扶植和利用宗教迷信，宣揚痛苦的產(chǎn)生是因為人們自己犯了罪，只有忍耐、順從，才能來世得福，借以麻痹人們的反抗和斗爭意志。我國古代奴隸主階級以宗教迷信為特征的神權(quán)法思想，就是他們用來束縛、統(tǒng)治人民的一種思想武器。 夏、商、西周時期，奴隸主貴族階級在意識形態(tài)領(lǐng)域主要利用神權(quán)法思想和宗法思想進行統(tǒng)治，他們的法律思想也受這兩者支配。夏、商、西周的神權(quán)法思想經(jīng)歷了這樣一個發(fā)展變化的過程：形成于夏代，極盛于殷商，動搖于西周。 1、夏朝建立后，奴隸主貴族為了使自己的統(tǒng)治合法化，極力宣揚利用宗教迷信和鬼神觀念，宣稱自己是神和上帝在人間的代理人

8、，接受天命來統(tǒng)治人間，對不服從其統(tǒng)治者施行天罰。 2、到了商代神權(quán)法思想達到了高峰，殷商奴隸主以迷信鬼神著稱，宣稱其祖先是上帝的子孫，因而從血緣上找到了充當上帝代理人的合法依據(jù)。違抗王命等于違抗神命，要受到天罰。 3、在西周，神權(quán)法發(fā)生了一次重大的變化。主要表現(xiàn)為：對天命說作了修正，提出了以德配天的君權(quán)神授說，認為天命是有的，但它不是固定不變的，只有有德者才能承受天命皇天無親，惟德是輔，失德就會失去天命。 這反映了神權(quán)法在西周的動搖。中國法律思想史作業(yè)2 （完成第二編學習內(nèi)容后進行）一、填空題（每空1分，共26分）1、總的來說，春秋戰(zhàn)國時期的變革，從制度上講，是由_到_的變革；從政治法律思想上

9、講，是由_到_的變革。2、管子認為，“政之所興，_；政之所廢，_”。3、 “鑄刑書”是指將_鑄造在金屬器物上，予以_。子產(chǎn)首次將“刑書”鑄在鼎器之上，從而開創(chuàng)了古代_的先例，也可以說是世界歷史上的首創(chuàng)。4、儒家的發(fā)展經(jīng)歷了兩大階段：_儒家和_以后作為封建正統(tǒng)的儒家。5、孔子非常重視禮的作用，認為“名不正則言不順，言不順則事不成，_，刑罰不中則民無所措手足”。6、在孟子思想中，人民被置于重要的地位，從這種“重民”思想出發(fā)，孟子提出了“_,_,_”的主張。7、墨家代表小生產(chǎn)者的利益，十分重視人民的生計，十分重視勞動。他們認為，人類要維持自己的生存，就必須勞動，自食其力，即主張_,_。8、先秦道家是

10、以“_”為其思想體系得核心的一個學派，春秋末期的_是道家的創(chuàng)始人，戰(zhàn)國中期的_是道家學說的集大成者。9、韓非繼承前期法家的歷史進化觀點，把以往的歷史分為_、_、_、_四個時期，認為不同的時代有不同的歷史任務(wù)，應(yīng)當根據(jù)變化了的社會現(xiàn)實來制定相應(yīng)的制度和措施，即“_，治與世宜則有力”。10、戰(zhàn)國時期“勢治”派的代表人物是_。 二、單項選擇題（ 每題1分，共10分 ）1、儒家對周禮采取的態(tài)度是（ ）。A、照搬死守 B、批判和拋棄 C、繼承和改造 D、取其形式變其內(nèi)容2、儒家法律思想的特點是（ ）。A、強調(diào)“道法自然”和“無為而治”B、主張“變法”、“依法治國”、“一斷于法”C、以“兼愛”為核心的法律

11、觀 D、維護禮治、重視德治、強調(diào)人治3、儒家禮的本質(zhì)特征是（ ）。A、忠 B、等級差別 C、仁 D、孝4、提出“道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格”著名論斷的是（ ）。A、管仲 B、孟軻 C、孔丘 D、荀況5、( )把法家的“法治”思想納入儒家的思想體系，明確提出了既隆禮又重法的思想主張。A、孔丘 B、孟軻 C、荀況 D、賈誼6、第一個全面繼承、改造和發(fā)展儒家禮治學說的思想家是（ ）。A、孔子 B、孟子 C、管仲 D、荀子 7、墨家的理想法觀念是以（ ）為核心。A、兼愛 B、天志 C、尚賢 D、非攻8、在人性問題上，法家主張（ ）。A、“好利惡害”的人性論 B、人性善

12、 C、性三品 D、性相近，習相遠9、法家中法、術(shù)、勢的集大成者是（ ）。A、商鞅 B、韓非 C、慎到 D、申不害10、道家最早提出了（ ）法律觀念。 A、實證主義 B、現(xiàn)實主義 C、自然主義 D、行為主義 三、多項選擇題（每題2分，共20分）1、春秋時期是社會大變革時期，社會階級政治關(guān)系發(fā)生了大變動，其主要表現(xiàn)有（ ）。 A、奴隸主貴族內(nèi)部發(fā)生了分化，出現(xiàn)了新的封建性的貴族B、產(chǎn)生了新興地主的獨立的商人階層C、宗法“禮制”衰落D、誕生了新的郡縣制、官僚制和新成文法2、下列諸子中，主張“性善論”的是（ ）。A、孔丘 B、荀況 C、孟軻 D、韓非3、孟軻是代表新興地主階級中的封建貴族利益的思想家，

13、他（ ）。A、提倡“王道” “仁政” B、提倡省刑罰C、提倡土地兼并 D、提倡輕徭薄賦4、儒家提出了“尊賢使能”的觀點，補充和沖破（ ）原則。A、“禮不下庶人” B、“親親”C、“世卿世祿”制度 D、“尊尊”5、墨家的法律思想集中的反映了中國古代小生產(chǎn)勞動者的思想特質(zhì)和歷史局限性，表現(xiàn)在（ ）。A、既有樸素的平等觀 ，又有尊君集權(quán)的專制傾向 B、既反對宗法等級的“禮治”原則，又主張新的官僚等級C、既主張法律高于君主，又把立法司法大權(quán)歸于君主 D、既要求法律承認并維護勞動民眾的政治權(quán)利和經(jīng)濟利益，又把希望放在明君賢臣身上6、下面關(guān)于道家的政治法律思想的說法，正確的有（ ）。A、反對禮義、否定忠孝

14、 B、崇尚兼愛，詛咒戰(zhàn)爭C、抨擊法令，追求自由 D、主張“無為而治”，向往“小國寡民”的社會7、老子中所提的“三絕”，指的是（ ）。A、絕圣棄禮 B、絕圣棄智 C、絕仁棄義 D、絕巧棄利8、道家理論體系上有兩個主要特點（ ）。A、兼相愛，交相利 B、仁者愛人 C、道法自然 D、無為而治9、下列著作中，是法家的著作的有（ ）。A、管子 B、荀子 C、韓非子 D、商君書10、 法家“法治”思想的不足之處在于（ ）。 A、公開否認罪刑相適應(yīng) B、忽視道德等其他社會規(guī)范的作用 C、主張實行君主專制獨裁 D、弱化人在社會中的作用 四、標點并譯成現(xiàn)代漢語。（每題15分，共30分）1、有亂君無亂國有治人無治

15、法羿之法非亡也而羿不世中禹之法猶存而夏不世王法不能獨立類不能自行得其人則存失其人則亡摘自荀子君道2、所謂壹刑者刑無等級自卿相將軍以至大夫庶人有不從王令犯國禁亂上制者罪死不赦有功于前有敗于后不為損刑有善于前有過于后不為虧法忠臣孝子有過必以其數(shù)斷守法守職之吏有不行王法者罪死不赦刑及三族摘自商君書賞刑四、論述題（14分）試述韓非法、勢、術(shù)相結(jié)合的思想。第二次作業(yè)（第二講 奴隸社會向封建社會轉(zhuǎn)變時期的法律思想）一、填空題：（每空1分，共28分）1、禮制、法制、禮治、法治2、在順民心，在逆民心。3、 刑法、公布，公布成文法4、先秦 秦漢 5、禮樂不興則刑罰不中6、民為貴，社稷次之，君為輕。7、賴其力者生

16、，不賴其力者不生8、道，老子、莊子9、上古、中古、近古、當今，法與時轉(zhuǎn)則治。10、慎到 二、單項選擇題（ 每題1分，共10分 ）1、C2、D3、B4、C5、C6、D 7、A8、A9、B10、C 三、多項選擇題（每題2分，共20分）1、ABCD2、AC3、ABD4 BC5、ABCD6、ACD7、BCD8、CD9、ACD10、 ABCD四、標點并譯成現(xiàn)代漢語。（每題15分，共30分） 1、有亂君無亂國有治人無治法羿之法非亡也而羿不世中禹之法猶存而夏不世王法不能獨立類不能自行得其人則存失其人則亡摘自荀子君道有亂君，無亂國；有治人，無治法。羿之法非亡也，而羿不世中；禹之法猶存，而夏不世王。法不能獨立，

17、類不能自行；得其人則存；失其人則亡。譯：有混亂的君主，沒有混亂的國家；有能夠使國家安定的人，沒有使國家自行安定的法。羿（古代傳說中的善射者）的高超射法傳留了下來，但不是每代都有像羿那樣善射的人，禹的治國良法傳留了下來，而夏朝不是每代君主都成就王業(yè)。國家政務(wù)是復(fù)雜多端而經(jīng)常變化的，法律既不可能對一切狀況概括無遺，又不可能不失時機的隨機應(yīng)變，這樣賢能之士臨事舉措，根據(jù)公平中和之道的要求和實際狀況而當機立斷，則是非常重要的。得到這種人國家就能存，失去這種人國家就會亡。2、所謂壹（一）刑者刑無等級自卿相將軍以至大夫庶人有不從王令犯國禁亂上制者罪死不赦有功于前有敗于后不為損刑有善于前有過于后不為虧法忠臣

18、孝子有過必以其數(shù)斷守法守職之吏有不行王法者罪死不赦刑及三族摘自商君書賞刑所謂壹（一）刑者，刑無等級，自卿相將軍以至大夫庶人，有不從王令、犯國禁、亂上制者，罪死不赦。有功于前，有敗于后，不為損刑。有善于前，有過于后，不為虧法。忠臣孝子有過，必以其數(shù)斷。守法守職之吏有不行王法者，罪死不赦，刑及三族。譯：所謂統(tǒng)一刑罰，指得是適用刑罰任何人都是平等的，從卿相將軍以至大夫庶人，有不服從王命，遵守法律，犯上作亂的人，犯了死罪，決不赦免。不管之前又無功過，優(yōu)點和缺點，都不會減輕處罰。即使是忠臣孝子，犯罪也必須要依法定罪量刑。執(zhí)行法令的官吏，擔任行政職務(wù)的官吏有不實行法令的，犯了死罪，決不赦免。而且刑罰株及他

19、們的父、母、妻子的身上。四、論述題（14分）試述韓非法、勢、術(shù)相結(jié)合的思想。參考教材中國法律思想史作業(yè)3 （完成第三編學習內(nèi)容后進行）一、判斷題（每題2分，共30分，正確的請在括號內(nèi)打“”，錯誤的打“”）1、早期黃老學具有明顯的道法結(jié)合的性質(zhì)。 （ ）2、漢初統(tǒng)治者崇尚“無為”和老子的“清靜無為”、放任自流、消極退守的思想有所不同。（ ）3、到西漢中期，董仲舒的儒學應(yīng)運而生，以新儒學為基本內(nèi)容的封建正統(tǒng)法律思想開始形成。 （ ）4、杜預(yù)的律表和張斐的律本作為注釋晉律的專門著作的出現(xiàn)，表明律學已成為依據(jù)經(jīng)義原則研究具體法律問題的獨立學科。 （ ）5、關(guān)于禮主刑輔、禮法結(jié)合的思想，李世民在唐律疏議

20、序中說：“德教為政教之本，刑罰是政教之末，猶昏曉明秋相須而成者業(yè)?！?（ ）6、“七出”條規(guī)是“君為臣綱”在法律上的反映。 （ ）7、在“德”和“禮”的關(guān)系上，朱熹認為，“德”是“禮”的保障，“禮”是“德”的依據(jù)。（ ）8、理學產(chǎn)生于明，是封建社會后期的官方學術(shù)。 （ ）9、朱熹繼承了二程的理學體系，在總結(jié)先秦以來各種唯心主義思想材料的基礎(chǔ)上，以儒家學說為核心并融合佛、道學說，建立了較為完備的客觀唯心主義理學體系。 （ ）10、朱熹的“德、禮、政、刑”關(guān)系說大大豐富了傳統(tǒng)的“德主刑輔”說。 （ ）11、王安石認為，國家是否富強，關(guān)鍵在于有沒有法度和法度是否合理。因此，對“人”的作用是不重視的。

21、 （ ）12、明清之際啟蒙思想家的“法治”主張是對先秦法家“法治”思想的繼承與發(fā)展。（ ）13、明清時期的啟蒙法律思想，從內(nèi)容到形式都具有明顯的西化特點。 （ ）14、黃宗羲指出的“有治法而后有治人”的“法治”觀點，已具有近代資產(chǎn)階級“法治”理論的特征。 （ ）15、王夫之在論述其“趨時更新”的法律時變觀時，把社會發(fā)展的趨勢稱為“理”，將發(fā)展的規(guī)律稱之為“勢”。 （ ）二、名詞解釋題（每題6分，供24分）1、春秋決獄2、唐律疏義： 唐初統(tǒng)治者曾在隋朝開皇律的基礎(chǔ)上修成了一部唐律。至高宗時又命長孫無忌等人對律文逐條解釋，撰成唐律疏義一書，共30卷。此書今存，是我國古代流傳至今最早最完整的一部封建

22、法典。該書記載唐律共有名例、衛(wèi)禁、職制、戶婚、廄庫、賊盜、斗訟、詐偽、雜律、捕亡、斷獄等12篇，笞、杖、徒、流、死5種20等刑名，共502條律文。唐律從各個方面維持封建統(tǒng)治者的利益，具有顯明的階級性。但也有很多穩(wěn)定社會秩序和促進社會經(jīng)濟發(fā)展的諸多規(guī)定，其社會性也是不容否定的。因此，它被譽為中華法系的代表法。3、“存天理，滅人欲”： 這個是宋代著名儒者程顥、程頤提出的道德修養(yǎng)目標。保存心中的天理，消滅人的欲望。4、 “一家之法”： 這是黃宗羲對維護君主利益的法律的一種稱呼。他認為這是沒有“一毫為天下之心”的法律。將天下的利益盡歸君主，勢必引起天下之亂，違背了立法的本旨，是“非法之法”。黃宗羲的“

23、一家之法”是針對整個封建制度而提出的，是對整個封建法制的批判。三、論述題（44分）試述封建正統(tǒng)法律思想的在整個封建社會（秦漢明清）的發(fā)展歷程，并談?wù)勀銓Ψ饨ㄕy(tǒng)法律思想的認識。提示： 封建正統(tǒng)法律思想的發(fā)展歷程封建正統(tǒng)法律思想的形成秦漢時期的禮法融合；封建正統(tǒng)法律思想的發(fā)展魏晉南北朝時期的律學封建正統(tǒng)法律思想的完善隋唐封建正統(tǒng)法律思想的法典化封建正統(tǒng)法律思想的哲理化宋明理學對正統(tǒng)法律思想的影響封建正統(tǒng)法律思想的衰敗明末清初啟蒙思想的產(chǎn)生第三次作業(yè)（第三講 封建社會時期的法律思想）一、判斷題（每題2分，共30分）1對2、對3對4錯5錯6錯7錯8錯9、對10對11、錯12錯13錯14對15、錯二、

24、名詞解釋題（每題6分，供24分）1、春秋決獄就是以春秋的精神和實例作為審判的法律根據(jù)，從而把儒家經(jīng)典法律化。這是董仲舒最先提出的。其實質(zhì)是一種“原心論罪”說。 2、唐律疏義： 唐初統(tǒng)治者曾在隋朝開皇律的基礎(chǔ)上修成了一部唐律。至高宗時又命長孫無忌等人對律文逐條解釋，撰成唐律疏義一書，共30卷。此書今存，是我國古代流傳至今最早最完整的一部封建法典。該書記載唐律共有名例、衛(wèi)禁、職制、戶婚、廄庫、賊盜、斗訟、詐偽、雜律、捕亡、斷獄等12篇，笞、杖、徒、流、死5種20等刑名，共502條律文。唐律從各個方面維持封建統(tǒng)治者的利益，具有顯明的階級性。但也有很多穩(wěn)定社會秩序和促進社會經(jīng)濟發(fā)展的諸多規(guī)定，其社會性

25、也是不容否定的。因此，它被譽為中華法系的代表法。3、“存天理，滅人欲”： 這個是宋代著名儒者程顥、程頤提出的道德修養(yǎng)目標。保存心中的天理，消滅人的欲望。4、 “一家之法”： 這是黃宗羲對維護君主利益的法律的一種稱呼。他認為這是沒有“一毫為天下之心”的法律。將天下的利益盡歸君主，勢必引起天下之亂，違背了立法的本旨，是“非法之法”。黃宗羲的“一家之法”是針對整個封建制度而提出的，是對整個封建法制的批判。三、論述題（44分）結(jié)合封建正統(tǒng)法律思想的在整個封建社會（秦漢明清）的發(fā)展歷程，談?wù)勀銓Ψ饨ㄕy(tǒng)法律思想的認識。提示： 封建正統(tǒng)法律思想的形成秦漢時期的禮法融合封建正統(tǒng)法律思想的發(fā)展魏晉南北朝時期的

26、律學封建正統(tǒng)法律思想的完善隋唐封建正統(tǒng)法律思想的法典化封建正統(tǒng)法律思想的哲理化宋明理學對正統(tǒng)法律思想的影響封建正統(tǒng)法律思想的衰敗明末清初啟蒙思想的產(chǎn)生注意：按照提示的極大發(fā)展階段來回答問題?？蓞⒖及不针姶笤诰€教師教案。封建正統(tǒng)法律思想的內(nèi)容和特征是在漫長的法律實踐過程中形成的。從思想淵源來看，它們大都是從先秦時代的思想材料中加以提煉而成的。這些思想材料有的本來是對立的，但在封建社會的政治法律實踐中逐漸融而為一、并行不悖。這些都代表著其他法系所無而中華法系所獨有的內(nèi)容和特征。因此，它們不僅僅屬于封建正統(tǒng)法律思想的范圍，而應(yīng)屬于整個中華法系。 （一）“禮治”與“法治”相結(jié)合的法律傳統(tǒng) 法統(tǒng)即法律傳

27、統(tǒng)，是指導(dǎo)法律實踐活動(立法、司法及思維)的價值基礎(chǔ)。它決定著法律實踐活動的內(nèi)容、特點和發(fā)展方向。一般而言，一個民族的法律傳統(tǒng)是一元的，而中國封建時代的法律傳統(tǒng)則是二元的，即“禮治”和“法治”。 “禮治”指源于遠古時代的宗法家族的行為規(guī)范和倫理觀念?！胺ㄖ巍眲t是春秋戰(zhàn)國新興地主階級的君主專制的官僚政體。春秋戰(zhàn)國時，“禮治”與“法治”的對立主要表現(xiàn)在： 第一，宗法貴族政體與集權(quán)官僚政體的對立；第二，“以德服人”和“以力服人”的統(tǒng)治方針的對立；第三，重“判例法”的“人治”與重“成文法”的“法治”的對立。這正是先秦儒法對立的基本內(nèi)容。但是，這種整體上的對立并未排除局部上的統(tǒng)一。這種局部的統(tǒng)一性主要表

28、現(xiàn)在：第一，在階級屬性上，儒法都是封建階級的代表，前者代表由奴隸主貴族轉(zhuǎn)化而來的封建貴族，后者代表由平民上升的地主階層；第二，法家并不是一般否定等級特權(quán)，法家不僅維護君主一家一姓的世襲特權(quán)，而且還維護各級官吏的特權(quán)。這同禮的差異性精神毫無二致；第三，兩者都維護自然經(jīng)濟和宗法社會，只不過方法不同。儒家以道德說教，而法家運用賞罰。秦律便賦予父系家長以種種特權(quán)(如“非公室告”)，證明國家已經(jīng)把司法權(quán)的一部分交給父家長，以換取家族對王朝的效忠；第四，在意識觀念方面，儒家并非一般地否定法律和刑罰的作用，而法家也并非一般地否定宗法道德觀念，只是實現(xiàn)的方式不同。儒家強調(diào)忠孝仁愛的內(nèi)在倫理感情，故重教化；法家

29、強調(diào)外在表現(xiàn)，故崇尚法律。正如商君書畫策所言：“所謂義者，為人臣忠，為人子孝，少長有禮，男女有別，非其義者，餓不茍食，死不茍生，此乃有法之常也?！焙戏ǖ男袨橥瑫r也就成了符合道德的行為。韓非子忠孝：“臣事君，子事父，妻事夫，三者順則天下治，三者逆則天下亂?！币彩菑娬{(diào)“事”的外在行為。至于是否具備忠孝的倫理感情，法家是不關(guān)心的。睡虎地秦墓竹簡為吏之道：“君懷臣忠，父慈子孝，政之本也?！睉选⒅?、慈、孝都是經(jīng)法律確認的特殊行為，這些都反映了地主階級用宗法觀念維系統(tǒng)治階級內(nèi)部及家族內(nèi)部秩序的愿望。法家自戰(zhàn)國初期到末期的發(fā)展，與儒家自孔、孟到荀況的發(fā)展之間，有著微妙的和諧之處。儒、法兩家都由理想型轉(zhuǎn)為務(wù)實

30、型，儒家容忍集權(quán)專制，法家也捍衛(wèi)宗法等級，他們都由強調(diào)禮法對立轉(zhuǎn)而強調(diào)禮法合一。秦律維護官吏及父系家長的特權(quán)，無異于“禮治”的局部法典化?！岸Y治”、“法治”都是自然經(jīng)濟與宗法社會的產(chǎn)物，兩者的差異僅僅在于：儒家是從維護宗法社會到維護封建自然經(jīng)濟，法家則是從維護封建自然經(jīng)濟到維護宗法社會。這正是絕妙的異曲同工、殊途同歸。 西漢以后，儒學被奉為官方正宗學術(shù)，這是一紙有形的宣言；中央集權(quán)的君主專制政體的繼續(xù)存在，則是無形的宣言。宗法家族社會細胞的生存與發(fā)展，是“禮治”的堅實基礎(chǔ)；而集權(quán)官僚政體的鞏固與壯大，則繼續(xù)呼喚著“法治”。而儒家思想的法典化和法家法律的儒家化，則使兩者結(jié)合起來。“禮治”與“法治

31、”的結(jié)合可以從唐律中的“十惡”中得到集中反映?！笆異骸敝杏兴臈l是維護宗法家族秩序的，有四條半是維護集權(quán)專制政體的。這種二元式的法律傳統(tǒng)在中國特殊的社會條件下竟結(jié)合得天衣無縫，這不能不說是一個奇跡。古老的禮終于被國家上升為法條，以致在家族社會中發(fā)揮威力。而法家的法則在指揮一個龐大的官僚機器時發(fā)揮獨特的效力。法律和法律制度的字里行間處處浸透著尊卑、長幼、親疏、男女、貴賤之間的不平等精神，這些都是使中華法系有別于其他法系的重要原因。 簡而言之，“禮治”的價值在于使“人之所以異于禽獸”，或者說使“人之所以為人”。這個“人”不是個體自然人，而是宗法意義上的“人”。也就是使人作為宗法血緣網(wǎng)絡(luò)中的一個結(jié)而存

32、在?！胺ㄖ巍钡膬r值在于使臣民作為集權(quán)專制大機器上的小小螺絲釘而發(fā)揮作用，它是實現(xiàn)皇權(quán)的一個環(huán)節(jié)。這種二元的法律價值觀使人不成為人，而且必須履行家族的和國家所賦予的雙重義務(wù)。而封建法官又不得不在家法(禮)和國法之間尋求平衡。 （二）“德政”與刑罰相結(jié)合的治國方策 在春秋戰(zhàn)國時，儒家主張的“為政以德”、“以德服人”的“德政”、“仁政”，與法家主張的“以法治國”、“以刑去刑”、“以力服人”是截然對立的?？梢哉f，儒家的主張由于難于操作而顯得過于理想化；法家的主張由于缺乏實踐經(jīng)驗而顯得過于簡單化。秦漢以后，封建統(tǒng)治者吸取了秦朝暴虐亡國的教訓(xùn)，轉(zhuǎn)而注重德政。而支配一個泱泱大國，又非運用法律刑罰手段不可。不

33、搞德政，人民會起來造反；不搞刑罰，地方分裂勢力就會發(fā)難。漢武帝時采納董仲舒的建議可以說是個歷史性的選擇。董仲舒的神秘主義的“德主刑輔”論，方面把儒家的“德政”置于首要之地，另一方面又給法家的刑罰落實政策，給它一個安頓，甚而使之具有神性。歷代封建王朝在制定國策時，都標榜“德政”以獲取民心。而教化措施則是預(yù)防人民犯罪的第一道防線?！暗抡本哂惺菇y(tǒng)治者自我約束的積極作用，其目的還在于達到長治久安。刑罰的政治價值在于鎮(zhèn)壓人民的反抗斗爭，和制止統(tǒng)治階級內(nèi)部的“犯上作亂”。當皇權(quán)和族權(quán)被宣布為神時，任何反叛皇權(quán)和族權(quán)的行為便成了瀆神行為。而對這些叛逆者施以嚴刑就不僅是合法的，而且也是合理的了。特別是到了唐

34、代以后，當“一準乎禮”的封建法典被宣布為符合“天理”時，對所有犯罪行為的制裁便都是正義的了，在使用刑罰時大可不必隱諱扭捏作態(tài)了。 在“德刑”關(guān)系上值得一提的人物，除了孔子、董仲舒之外，還有南宋的朱熹。他的基于“氣稟”差別的“德禮政刑”、“相為表里”、“相為終始”的學說，達到“德刑”關(guān)系方面的認識的最高水平。而“刑為盛世所不能廢，而亦盛世所不尚”，則概括了封建士大夫和社會輿論對刑罰的一般見解。在施政中毫不掩飾地使用刑罰，而社會輿論卻不贊揚刑罰。其結(jié)果，一方面對統(tǒng)治者的行為多少有些牽制，而另方面卻產(chǎn)生了輕視法律的副作用。研究法律、法學，成了圣賢所不齒的左道旁門，更不必說視訟師為“訟棍”了。這種偏見

35、不利于法律思想和法學的正常發(fā)展。 （三）“人”與“法”相結(jié)合的法體理論 法體指法律實踐活動(立法、司法)的工作程序或方式。比如成文法、判例法或兩者相結(jié)合的混合法。關(guān)于法體的思想和觀點，是法律思想也是中國法律思想史的重要內(nèi)容之一。 尹文子大道下曾有這樣一段對話：問：“圣人與圣法何以異?”答：“圣人者，自己出也，圣法者，自理出也?！?梁啟超在中國法理學發(fā)達史論中解釋說：“謂治由圣人出者，具體的直覺的也，謂治由法出者，抽象的研究的也?！辈⒅赋觯骸叭寮艺叻浅趾唵文w淺的人治主義，而實合人治法治以調(diào)和之者也?！睆姆ɡ韺W角度而言，“法”是經(jīng)過立法程序法典化了的統(tǒng)治階級集體的法律意識；“人”是常常以個人評判為

36、表現(xiàn)形式的并非完全法典化的統(tǒng)治階級個體的法律意識。“法”是國家對一切行為規(guī)范的宏觀設(shè)計；“人”則是對具體案件事實的微觀評判。在禮法大對立的春秋戰(zhàn)國特殊背景下， “人”與“法”的關(guān)系因各自隸屬于不同的政體(貴族政體和中央集權(quán)政體)而顯得對立多于諧調(diào)。禮法統(tǒng)一、儒法合統(tǒng)的先行者荀子則更著眼于它們的內(nèi)在聯(lián)系。他指出：“法者治之端也，君子者法之原也?！薄胺ú荒塥毩?，類不能自行?！痹谒磥?，真正的法官應(yīng)“依乎法而又深其類”，“辨異而不過，推類而不悖，聽則合文，辨則盡故”，既能嚴格依法辦事，又能在特殊情況下“以類行雜，以一行萬”，“推類接謄(與)，以待無方”。這樣才能熔立法、司法于一爐，“有循于舊名，有作

37、于新名”，把“法”的作用與“人”的作用統(tǒng)一起來。我國古代有真知灼見的思想家、政治家均無“法律至上”的幼稚偏見，他們既重視“法”的整體控制作用，又重視“人”的微觀調(diào)節(jié)作用。正如南宋朱熹所說的：“大抵立法必有弊，未有無弊之法，其要只在得人?！泵鞔疸哳Ｒ舱f：“法者存其大綱，而其出入變化固將付之于人?！边@種“法”與“人”相結(jié)合的思想成為中國傳統(tǒng)法律思想的重要支柱。它在法律實踐活動中的反映，就是“成文法”與“判例法”相結(jié)合的“混合法”。 “混合法”的基本特征，曾被地主階級的偉大預(yù)言家荀子概括為：“有法者以法行，無法者以類舉?！奔丛谒痉▽徟兄?，對于有法律明文規(guī)定的，依法判決；對于沒有法律明文規(guī)定的，則適

38、用以往的判例或遵循統(tǒng)治階級的法律意識判決之。在統(tǒng)治階級看來，成文法典的作用是巨大的，它維護全國立法、司法的統(tǒng)一，規(guī)范全體臣民的行為，為社會全體成員指明了判別言行是非曲直的準則。故荀子說：“法者治之端也?！睕]有這個“端”則無由達到“治”。但是，他們也認識到，“三尺律令，未窮畫一之道”，“刑書之文限而舛違之故無方，故有臨時議處之制，誠不能皆得循常也?！币虼?，在特殊情況下，應(yīng)結(jié)合具體案件，運用統(tǒng)治階級的法律意識和政策精神做出判決，是為判例。這種判例既是司法的結(jié)果，又是新的立法，即“有作于新名”。它的價值在于：其一，為后來的審判所援引，以彌補成文法典之不足；其二，為發(fā)布較抽象的法令和法典修纂創(chuàng)造條件。

39、這樣，相對穩(wěn)定的成文法典、應(yīng)變而生的判例和源于判例的法令三者循環(huán)往復(fù)，未有窮期。就動的一面來看，判例溝通了立法和司法的聯(lián)系；就靜的一面而言，判例內(nèi)容較具體，可比性強，可以注釋成文法條，故封建后期常使律文判例合典。中國的“混合法”既不同于西方的大陸法(成文法)，又不同于英美法(判例法)， 它以兼具兩者的長處而別具一格。這種法律樣式大體上反映了法律實踐活動的本質(zhì)特征及其運動規(guī)律，較好地維護了有利于統(tǒng)治階級的社會秩序。 西漢以后的整個封建社會，其法體是“成文法”與“判例法”相結(jié)合的“混合法”。當社會穩(wěn)定時，“成文法”處于支配地位；當社會生活發(fā)展加快，原有法典明顯不適用時，則“判例法”(表現(xiàn)為故事、決

40、事比、斷例、例等)起支配地位。而判例又常常被法典所吸收。封建社會的“人治”、“法治”之爭已不包含政體的內(nèi)容，而僅涉及對“成文法”、“判例法”的評價上。當“判例法”占上風時，便有人出來贊頌“議事以制”的古老傳統(tǒng)；相反，則有人出來強調(diào)法律的統(tǒng)一性和尊嚴。后來，“議事以制”被制度化了，即法官遇到疑難案件不得擅斷，須上報朝廷，由皇帝裁決。而“人治”、“法治”之辨也偃旗息鼓，變成了“任法而不任人，則法有不通，無以盡萬變之情；任人而不任法，人各有意，無以定一成之論”；“法所不載，然后用例”。終于實踐了荀子的預(yù)言：“有法者以法行，無法者以類(判例和法律意識)舉”。 中國的“混合法”及其理論，是古代先民聰明才

41、智的反映，也是法律實踐活動內(nèi)在規(guī)律性的表現(xiàn)。它不僅構(gòu)成了中華法系的重要特征，還是中國法系的優(yōu)秀成果之一。中國法律思想史作業(yè)4（完成五編學習內(nèi)容后進行）一、名詞解釋 （每題5分，供20分）1、公羊三世說：三世說是春秋公羊?qū)W家的學說。本來說的只是一個簡單的事實，即春秋所記二百四十二年歷史中，有“所見世、所聞世、所傳聞世”之差，因而用辭有親疏抑揚之異。2、“三權(quán)之體皆莞于君主”：由國會行使立法權(quán)，由國務(wù)大臣行使行政權(quán)，由獨立審判廳行使司法權(quán)利。并且把統(tǒng)一“三權(quán)”的統(tǒng)治權(quán)為“體”，這是不可分的；由國會、國務(wù)大臣、審判廳分別行使“三權(quán)”稱為“用”，這是可分的，這就是所謂 “三權(quán)之體皆莞于君主”。3、中學

42、為體，西學為用：張之洞為了調(diào)和地主階級頑固派和資產(chǎn)階級改良派之間的矛盾，系統(tǒng)地總結(jié)了自己的洋務(wù)實踐，把前輩的思想歸納為“中學為體，西學為用”這樣一個口號，成為洋務(wù)派的思想武器。張之洞的勸學篇全面闡發(fā)了“中學為體，西學為用”的思想?！爸袑W”是指以孔孟之道為核心，維護三綱五常的儒家學說?！拔鲗W”只能為“中體”服務(wù)。就政治法律制度來說，西方的君主立憲、民主共和、三權(quán)分立、天賦人權(quán)等都與“中體”相違，都應(yīng)予以摒棄；要堅持維護綱常名教為本的舊法律、堅持寬猛相濟、剛?cè)峤Y(jié)合；用不變質(zhì)的方法整頓舊法律4、資政新篇洪仁軒的主要著作，是他向西方資本主義國家學習的結(jié)晶，其顯著特點是打上了資本主義的烙印，帶有民主與科

43、學的因素，體現(xiàn)了歷史的新趨勢。二、簡答題（每題12分，共24分）1、簡論沈家本的法學盛衰說。（1）實行資產(chǎn)階級法治主義。他認為實行資產(chǎn)階級的法治主義，“舉全國之精神，胥貫注于法律之內(nèi)”，就能使國家強盛。他論述資產(chǎn)階級法治主義的內(nèi)容甚多，而且還夾雜著儒家的德主刑輔思想。論法的性質(zhì)和作用。沈家本沿襲先秦法家的說法，來闡釋法的概念。法律是調(diào)整人們行為的一種規(guī)范，是衡量天下萬事萬物的一種客觀標準。法律的性質(zhì)和意義和儒家的民本思想是一致的，“用甚重而其義至精”。法律的作用在于治民和治國。他的思想己經(jīng)超過了歷史上法家法學家所能達到境界。法隨時變，“會通中外”。沈家本認為，法律應(yīng)該隨著古今形勢的不同，而為之

44、損益，不能簡單襲用。法須統(tǒng)一、平等。沈家本針對清末制定新律之后，舊律并未廢除，新舊參差，輕重互異，提出斷罪之律必須統(tǒng)一的主張。教化為先，以刑輔之。沈家本繼承了儒家的法律和教育相結(jié)合、德主刑輔的思想，并結(jié)合世界發(fā)展的潮流，闡明了法律乃道德教化之輔的思想。（2）“平恕”為審斷之本。沈家本認為法律要得到很好地貫徹執(zhí)行，關(guān)鍵在于用法“平恕”，執(zhí)法“得中”。他用度量衡的客觀、公正性比喻用法必須公平。要想做到公平執(zhí)法，需要有仁恕之心。從這種仁恕之心出發(fā)，沈家本還深入研究了中外的刑法制度，提出了反對嚴刑重罰、用法從寬的思想。他認為要做到公平執(zhí)法，必須依法斷罪，反對比附。在由他主持制訂的大清新刑律中明確規(guī)定：

45、“法律無正條者，不問何種行為不為罪”，在中國歷史上第一次確立了罪刑法定原則，廢除比附援引舊制，功不可沒。（3）“有其法者，尤貴有其人”。沈家本深深懂得，有了好的法律，還要有好的執(zhí)法人，才能推行資產(chǎn)階級法治。他指出用人之法在于：一所有國家官吏，都應(yīng)知法；二司法官吏應(yīng)具有專門學識，才能勝任自己的工作；三設(shè)置律學博士，教授法學。 （4）法學盛衰說。沈家本十分重視法理學的研究和宣傳，并專門撰寫了法學盛衰說，剖析了中國法理學不發(fā)達的原因。沈家本專門撰寫了法學盛衰說，剖析了中國法理學不發(fā)達的原因。首先指出法理學對于立法、司法具有重要的指導(dǎo)作用。他痛切地批判清代不重視法理的現(xiàn)象，認為在法理虛無主義影響下，人

46、們輕視法理和法學，從而導(dǎo)致法學日衰。其次明確指出了法律和政治的關(guān)系：政治決定法律，有什么樣的政治就有什么樣的法律；法盛而政不一定盛，法衰而政必衰。綜上所述，沈家本法律思想的主流，是民主的、科學的，是具有一定人民性的，特別是具有近代資產(chǎn)階級法律與法學的進步思想性質(zhì)。同時，他又是一位卓越的法制改革家，具有豐富的治法經(jīng)驗。他的論著，是我們研究中國法律制度和法律思想史的一份寶貴的學術(shù)遺產(chǎn)。2、試述孫中山的五權(quán)憲法思想。中國近代民主革命家、思想家孫中山關(guān)于民主主義政體的主要構(gòu)想。它是孫中山政治學說中的重要內(nèi)容。孫中山十分重視憲法，認為憲法是“治國的根本大法”和“民主政治”的高級階段，是“憲法之治”或“憲

47、政時期”的基本依據(jù)。憲法的內(nèi)容和意義包括兩個方面，即“國家之構(gòu)成法”和“人民權(quán)利之保障書”。五權(quán)憲法正是體現(xiàn)了這種雙重內(nèi)涵，而側(cè)重于國家政治機構(gòu)的設(shè)計。 基本內(nèi)容： 孫中山始終堅信創(chuàng)制一部適合中國的民主主義的憲法是極為重要的。他認為不能簡單地沿襲西方各國的憲法。1906年，他提出了“五權(quán)分立”的制憲原則。在立法、司法、行政三權(quán)外，再加上考選權(quán)和糾察權(quán)。孫中山認為在“共和政治”中復(fù)活中國固有的“兩大優(yōu)良制度”，將“創(chuàng)立各國至今所未有的政治學說，創(chuàng)建破天荒的政體，以使各機關(guān)能充分發(fā)揮它們的效能”。在五權(quán)憲法中對此作了較為充分的闡述。他指出美國的“有文”憲法和英國的“無文”憲法是“最好”的，但也“不

48、能”和“不必”完全師法。美國憲法“不完備的地方”和“流弊”很多，英國憲法中的三權(quán)分立的界限“還沒有清楚”，實際上還是“一權(quán)政治”。 五權(quán)憲法有其特色，但基本上是從三權(quán)分立(見分權(quán)學說)的制憲原則演化而來。孫中山承認自己的構(gòu)想并非“杜撰”，“就是將三權(quán)再分彈劾及考試兩權(quán)”，“不過三權(quán)是把考試權(quán)附在行政部分，彈劾權(quán)附在立法部分”。他把“外國的規(guī)制”與“本國原有的規(guī)制”加以“融合”，借用了古代中國社會政治制度中的考試、監(jiān)察機構(gòu)及其職能，以期比之三權(quán)“較為完善”。在他看來，考試制度“最為公允”，可避免“盲從濫選”和“任用私人” 的弊端，有利于人才的發(fā)現(xiàn)和擢用；而“獨立”的監(jiān)察制度和機構(gòu)也是可資借鑒的，

49、對廉政和效率大有裨益。根據(jù)五權(quán)分立的準則，國家的體制由行政院、立法院、司法院、考試院和監(jiān)察院組成。 孫中山把五權(quán)憲法的理論依據(jù)，放置在“自由”與“權(quán)力”的“平衡”上。他認為社會政治生活中存在著相互逆反的兩種力量，“自由的力量”和“維持秩序的力量”，類似物理學中的離心力和向心力?！罢卫镱^的自由太多，便成了無政府；束縛太過，便成了專制”。因此，必須使得“機關(guān)分立”，“相待而行”，“無傷于統(tǒng)一”。權(quán)力的制衡原則是五權(quán)憲法的基石。 意義： 五權(quán)憲法的構(gòu)想充分體現(xiàn)了分權(quán)主義，具有防止封建專制主義的意義，也包含了對三權(quán)分立的資產(chǎn)階級憲法的某種批評和修訂。孫中山這種希圖“救三權(quán)鼎立之弊”的探求，顯示了他執(zhí)

50、著于民主主義的政治觀念。然而，孫中山不僅未消除“三權(quán)鼎立”原則的弊病，卻把立法、司法、行政、考試、監(jiān)察五權(quán)放在大總統(tǒng)的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)之下，實際上又否定了他自己設(shè)想的分權(quán)制衡原則。答：“五權(quán)憲法”是孫中山獨特的憲法思想，也是他民權(quán)主義的主要內(nèi)容。他試圖通過“五權(quán)憲法”保證人民主權(quán)和直接民權(quán)。 （1）“五權(quán)憲法”的核心是把政權(quán)和治權(quán)分開，由人民掌握“政權(quán)“，政府實施“治權(quán)”。人民的“政權(quán)”包括選舉權(quán)、罷免權(quán)、創(chuàng)制權(quán)、復(fù)決權(quán)等四權(quán)。政府實施“治權(quán)”，采用五權(quán)分立體制，即立法權(quán)、司法權(quán)、行政權(quán)、考試權(quán)、監(jiān)察權(quán)，五權(quán)相互獨立、相互制約。與此相應(yīng)，中央政府實行五院制，分別是立法院、司法院、行政院、考試院、監(jiān)察院。 （2）”五權(quán)憲法”是一種中國式的近代革命民主主義的憲法學說。二十世紀初，資本主義演變?yōu)榈蹏髁x，“三權(quán)分立”的虛偽性暴露無遺。孫中山指出它的缺點：一是代議制度變成了“議會專制”，沒有“直接民權(quán)”；二是官員的產(chǎn)生不是普遍選舉。因此，歐美憲法不適應(yīng)中國國情。他認真研究歷史和外國法律，從“三權(quán)分立”中分割出考試權(quán)，從議會的立法權(quán)中獨立出監(jiān)察權(quán)，創(chuàng)立了五權(quán)憲法。（3）”五權(quán)憲法”的精華是“直接民權(quán)”。選舉權(quán)和創(chuàng)制權(quán)推行了主權(quán)在民；罷免權(quán)和復(fù)決權(quán)推行了人民保留的收回權(quán)。孫中山希望，增加監(jiān)察、考試兩權(quán)，彌補三權(quán)分立的不足，克服代議制的缺點，矯正西方選舉制聘任制