寵物用品公司員工參與公司治理（參考）

1、泓域/寵物用品公司員工參與公司治理寵物用品公司員工參與公司治理xxx有限責(zé)任公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc111527170 一、 我國(guó)員工持股計(jì)劃制度的探索 PAGEREF _Toc111527170 h 3 HYPERLINK l _Toc111527171 二、 員工持股計(jì)劃的類(lèi)型 PAGEREF _Toc111527171 h 5 HYPERLINK l _Toc111527172 三、 詹森的貢獻(xiàn) PAGEREF _Toc111527172 h 7 HYPERLINK l _Toc111527173 四、 布萊爾的貢獻(xiàn) PAGEREF _T

2、oc111527173 h 11 HYPERLINK l _Toc111527174 五、 公司治理的意義 PAGEREF _Toc111527174 h 14 HYPERLINK l _Toc111527175 六、 公司內(nèi)外部制度或機(jī)制的角度 PAGEREF _Toc111527175 h 18 HYPERLINK l _Toc111527176 七、 公司章程的制定與變更 PAGEREF _Toc111527176 h 19 HYPERLINK l _Toc111527177 八、 公司章程概述 PAGEREF _Toc111527177 h 22 HYPERLINK l _Toc111

3、527178 九、 員工參與公司治理的理論依據(jù) PAGEREF _Toc111527178 h 27 HYPERLINK l _Toc111527179 十、 員工參與制度的模式 PAGEREF _Toc111527179 h 33 HYPERLINK l _Toc111527180 十一、 公司簡(jiǎn)介 PAGEREF _Toc111527180 h 36 HYPERLINK l _Toc111527181 公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc111527181 h 37 HYPERLINK l _Toc111527182 公司合并利潤(rùn)表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc1115

4、27182 h 38 HYPERLINK l _Toc111527183 十二、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc111527183 h 38 HYPERLINK l _Toc111527184 十三、 國(guó)內(nèi)寵物市場(chǎng)發(fā)展概況 PAGEREF _Toc111527184 h 38 HYPERLINK l _Toc111527185 十四、 必要性分析 PAGEREF _Toc111527185 h 40 HYPERLINK l _Toc111527186 十五、 法人治理結(jié)構(gòu) PAGEREF _Toc111527186 h 41 HYPERLINK l _Toc111527187 十六、

5、組織架構(gòu)分析 PAGEREF _Toc111527187 h 52 HYPERLINK l _Toc111527188 勞動(dòng)定員一覽表 PAGEREF _Toc111527188 h 52 HYPERLINK l _Toc111527189 十七、 發(fā)展規(guī)劃 PAGEREF _Toc111527189 h 54 HYPERLINK l _Toc111527190 十八、 SWOT分析 PAGEREF _Toc111527190 h 60我國(guó)員工持股計(jì)劃制度的探索要建立和推行員工持股制度，必須充分借鑒西方先進(jìn)企業(yè)和國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)。一是完善的立法是員工持股制度有效推行的制度保障。西方發(fā)達(dá)國(guó)家基本上是把

6、企業(yè)員工持股制度作為一項(xiàng)社會(huì)保障計(jì)劃來(lái)加以推行和支持的。在美國(guó)，ESOP實(shí)際上是一項(xiàng)特別的養(yǎng)老金福利計(jì)劃，它的初衷很大程度上是為雇員創(chuàng)造多種退休收入來(lái)源。日本及其他一些國(guó)家也基本上把這項(xiàng)制度作為增加員工收入，提高社會(huì)保險(xiǎn)能力的方法給予相應(yīng)的政策支持。借鑒國(guó)外的做法，我國(guó)的員工持股計(jì)劃應(yīng)該與社會(huì)保障制度，特別是與職工養(yǎng)老保險(xiǎn)制度結(jié)合起來(lái)。這不僅可以增強(qiáng)企業(yè)的內(nèi)部凝聚力，而且可以逐漸發(fā)展成為一種事前的、內(nèi)生的員工自我養(yǎng)老保障制度，減輕國(guó)家和社會(huì)的養(yǎng)老負(fù)擔(dān)。二是設(shè)立專(zhuān)門(mén)的組織為員工持股計(jì)劃的順利實(shí)施提供組織保障。對(duì)于員工持有的股份，西方各國(guó)基本上都建立了專(zhuān)門(mén)的機(jī)構(gòu)實(shí)行統(tǒng)一管理。美國(guó)的員工持股計(jì)劃基本

7、上有兩類(lèi)：一類(lèi)是不利用信貸杠桿的員工持股計(jì)劃，也稱(chēng)股票獎(jiǎng)金計(jì)劃，即期權(quán)式股票。公司直接將股票交給員工持股計(jì)劃委員會(huì)，由委員會(huì)為每個(gè)員工建立賬戶(hù)，員工每年從企業(yè)利潤(rùn)中按其持有的股票分得紅利，并用這些紅利來(lái)歸還原雇主或公司以股票形式的賒賬，還完后股票即屬員工所有。另一類(lèi)是利用信貸杠桿的員工持股計(jì)劃。即公司先設(shè)立一個(gè)員工持股計(jì)劃信托基金會(huì)，該基金會(huì)由公司擔(dān)保向銀行或其他金融機(jī)構(gòu)貸款，用以購(gòu)買(mǎi)公司的股票，購(gòu)買(mǎi)的股票由信托基金會(huì)掌握而不直接分配給每個(gè)員工，公司每年從利潤(rùn)中按預(yù)定比例提取一部分歸還銀行貸款，隨著貸款的償還，信托基金會(huì)按事前確定的比例逐步將股票轉(zhuǎn)入員工個(gè)人賬戶(hù)。我國(guó)推行員工持股制度，可以設(shè)立

8、員工持股會(huì)，對(duì)員工持股進(jìn)行統(tǒng)一管理和監(jiān)督，員工持股的管理機(jī)構(gòu)可主要由工會(huì)組織來(lái)管理，但應(yīng)依法建立專(zhuān)門(mén)的機(jī)構(gòu)，并明確其法律地位。一些大型企業(yè)內(nèi)部職工持股或高層管理人員持股也可以由外部的信托機(jī)構(gòu)、基金管理機(jī)構(gòu)來(lái)管理。三是員工持股制度的實(shí)施要注意兼顧公平與效率。實(shí)行員工持股計(jì)劃在充分重視其激勵(lì)作用的同時(shí)還必須認(rèn)真考慮分配公平問(wèn)題，各國(guó)政府都對(duì)員工持股制度作了一些鼓勵(lì)公平合理分配的規(guī)定：如對(duì)通過(guò)持股計(jì)劃獲得的收入進(jìn)行限制，確保低收入員工能從員工持股計(jì)劃的推行中獲得合理的利益。美國(guó)規(guī)定，實(shí)行員工持股計(jì)劃的企業(yè)須有70%以上的員工參加，一般員工因此獲得收益不低于高薪階層收益的70%，但每個(gè)員工從員工持股計(jì)

9、劃中收益不超過(guò)其年工資總額的25%；企業(yè)雇員持股比例達(dá)30%以上，出售股票的股東免交28%的股份收入增值所得稅，貸款的金融機(jī)構(gòu)其利息可免征50%所得稅。四是要發(fā)揮信用在員工持股計(jì)劃中的作用，普遍實(shí)行購(gòu)股手段非現(xiàn)金化。美、英等國(guó)基本上通過(guò)信用制度鼓勵(lì)企業(yè)員工持股。如美國(guó)實(shí)行ESOP的公司，雇員購(gòu)買(mǎi)股票并不是用現(xiàn)金支付，而是用預(yù)期勞動(dòng)支付。其資金來(lái)源方式主要有兩種：一是由公司先建立具有法人資格的雇員持股基金，再由公司擔(dān)保由持股基金向金融機(jī)構(gòu)貸款，形成雇員持股，然后用股本的紅利逐年（法律規(guī)定不超過(guò)7年）償還；二是由公司直接出讓股本總額的30%左右給公司雇員持股基金，購(gòu)股款用日后的紅利逐年償還。有的國(guó)

10、家還規(guī)定實(shí)行員工持股的企業(yè)可用稅前利潤(rùn)的一定比例用于購(gòu)買(mǎi)股票分配給員工。從實(shí)踐看，我國(guó)職工持股的資金來(lái)源主要有現(xiàn)金出資、銀行貸（借）款、公益金、凈資產(chǎn)增值獎(jiǎng)勵(lì)、專(zhuān)利及專(zhuān)有技術(shù)作價(jià)等，以現(xiàn)金為主要購(gòu)股手段，這與西方發(fā)達(dá)國(guó)家通行的以預(yù)期勞動(dòng)為支付手段有很大的差異。我們應(yīng)借鑒西方國(guó)家的成功做法，推行職工持股貸款項(xiàng)目。這不僅可以解決職工持股計(jì)劃實(shí)行過(guò)程中的資金問(wèn)題，而且對(duì)解決銀行貸款出路、啟動(dòng)投資等問(wèn)題也具有一定的促進(jìn)作用。員工持股計(jì)劃的類(lèi)型（一）按實(shí)現(xiàn)形式分類(lèi)（1）現(xiàn)股激勵(lì)：它通過(guò)公司獎(jiǎng)勵(lì)或參照股票當(dāng)前市場(chǎng)價(jià)值向管理層和骨干員工出售股票，同時(shí)規(guī)定管理層和骨干員工在一定時(shí)期內(nèi)必須持有，不得出售。（2）

11、期股激勵(lì)：它是由公司所有者和管理層、骨干員工約定，允許管理層和骨干員工在將來(lái)某個(gè)時(shí)期以一定價(jià)格購(gòu)買(mǎi)一定數(shù)量的股票，購(gòu)股價(jià)格一般參照當(dāng)前市場(chǎng)價(jià)格確定，同時(shí)對(duì)管理層和骨干員工在購(gòu)股后再出售股票的期限作出規(guī)定。（3）期權(quán)激勵(lì)：公司所有者給予管理層和骨干員工在將來(lái)某個(gè)時(shí)期以一定價(jià)格購(gòu)買(mǎi)一定數(shù)量股票的權(quán)利，管理層和骨干員工到期可以行使或放棄這個(gè)權(quán)利，購(gòu)買(mǎi)價(jià)格一般參照股權(quán)的當(dāng)前價(jià)格確定，同時(shí)對(duì)購(gòu)股后再出售的期限做出約定。（二）按是否利用信貸杠桿（購(gòu)股資金來(lái)源）分類(lèi)（1）非杠桿型的員工持股計(jì)劃是指由公司每年向該計(jì)劃貢獻(xiàn)一定數(shù)額的公司股票或用于購(gòu)買(mǎi)股票的現(xiàn)金。這種類(lèi)型的計(jì)劃是由員工持股信托基金會(huì)持有員工的股票

12、，并定期向員工通報(bào)股票數(shù)額及其價(jià)值。而員工退休或因故離開(kāi)公司時(shí)，將根據(jù)一定年限的要求相應(yīng)取得股票或現(xiàn)金，它的特點(diǎn)是職工不需做任何支出。（2）杠桿型的員工持股計(jì)劃主要是利用信貸杠桿來(lái)實(shí)現(xiàn)的。它的做法是銀行貸款給公司，再由公司借款給員工持股信托基金會(huì)，或由公司做擔(dān)保，銀行直接貸款給持股計(jì)劃管理機(jī)構(gòu)，由持股計(jì)劃管理機(jī)構(gòu)用借款從公司或現(xiàn)有的股票持有者手中購(gòu)買(mǎi)股票，公司每年向持股計(jì)劃管理機(jī)構(gòu)提供一定的免稅的貢獻(xiàn)份額；公司或銀行的貸款則從公司取得的利潤(rùn)和其他資金歸還。（三）按照員工持股的目的分類(lèi)（1）福利型的員工持股。此類(lèi)模式有多種形式，目的是為企業(yè)員工謀取福利，吸引和保留人才，增加企業(yè)的凝聚力。美國(guó)的員

13、工持股計(jì)劃屬于福利型，它將員工的貢獻(xiàn)與擁有的股份相掛鉤，逐步增加股票積累。（2）風(fēng)險(xiǎn)型的員工持股。其直接目的是提高企業(yè)的效率，特別是提高企業(yè)的資本效率。它與福利型員工持股的區(qū)別在于，只有企業(yè)效率增長(zhǎng)，員工才能得到收益。日本公司的員工持股接近風(fēng)險(xiǎn)型的員工持股。（3）集資型的員工持股。目的在于使企業(yè)能集中得到生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、技術(shù)開(kāi)發(fā)、項(xiàng)目投資所需要的資金，它要求企業(yè)員工一次性出資數(shù)額較大，員工和企業(yè)所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)也較大。新加坡的員工持股是集資型的員工持股。詹森的貢獻(xiàn)在公司治理不斷向縱深發(fā)展的過(guò)程中，詹森的貢獻(xiàn)是極其重要的。1976年，詹森和麥克林合作發(fā)表企業(yè)理論：經(jīng)理行為、代理成本和所有權(quán)結(jié)構(gòu)，這是一

14、篇經(jīng)濟(jì)和社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)中被引述得最多的論文之一，有的學(xué)者甚至認(rèn)為這篇文章是公司治理理論研究的真正發(fā)端。此后，詹森就公司控制權(quán)市場(chǎng)、代理成本與自由現(xiàn)金流、績(jī)效報(bào)酬與經(jīng)理激勵(lì)、控制和決策機(jī)制等公司治理問(wèn)題進(jìn)行了廣泛而深入的研究。另外，詹森還為公司治理理論的發(fā)展做了其他一些方面的努力，如他創(chuàng)辦的金融經(jīng)濟(jì)學(xué)雜志已經(jīng)成為公司治理理論研究的重要陣地。受這本雜志錄用稿件風(fēng)格的影響，實(shí)證分析已經(jīng)成為公司治理研究中的重要方法。詹森公司治理理論的核心是代理關(guān)系和代理成本。詹森將代理關(guān)系定義為一種契約，這與威廉姆森無(wú)疑是一脈相承的，只不過(guò)前者強(qiáng)調(diào)降低代理成本，后者則強(qiáng)調(diào)降低交易成本。而實(shí)際上，代理成本是交易成本的一個(gè)

15、方面。詹森認(rèn)為，在現(xiàn)代公司中，資本所有者將日常經(jīng)營(yíng)的控制權(quán)委托給了作為其代理人的執(zhí)行經(jīng)理，從而產(chǎn)生代理成本，公司治理就是為了降低代理成本。詹森把代理成本分為三類(lèi)：一是委托人的監(jiān)督成本，是指委托人對(duì)代理人進(jìn)行的適當(dāng)激勵(lì)，以及所承擔(dān)的用來(lái)約束代理人越軌行為的費(fèi)用；二是代理人的保證成本，是指代理人為保證不采取某種危及委托人的行為而向委托人作出的補(bǔ)償承諾或支付的保證金；三是剩余損失，是指因代理人的決策與使委托人福利最大化的決策之間存在某種偏差而造成的委托人的福利損失。代理成本是由于委托人和代理人處于不同的地位而產(chǎn)生的，這些不同包括他們對(duì)待風(fēng)險(xiǎn)的態(tài)度、信息不對(duì)稱(chēng)的作用效果、對(duì)剩余收益的索取權(quán)等。在代理關(guān)

16、系中，代理人有可能出于私利而機(jī)會(huì)主義地行事，忽略委托人的利益。在股份公司的委托一代理關(guān)系中，股東并不直接參與公司的運(yùn)作，執(zhí)行經(jīng)理往往掌握著更充分的信息，也更密切地參與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，這樣他們可以按自己的利益行事，而不利于掌握信息較少的委托人。例如，經(jīng)理們可以設(shè)法將業(yè)務(wù)活動(dòng)安排得讓人難以批評(píng)，或者使自己享受到很高的在職消費(fèi)；他們可能容忍有違委托人利益的低利潤(rùn)。因此，所有權(quán)和控制權(quán)的分離有可能造成很高的信息成本和組織成本。這一問(wèn)題還包括這樣的一個(gè)事實(shí)，即了解經(jīng)理們是否在合理地按股東利益行事需要投入很高的信息成本。由此，伯利和米恩斯將委托一代理問(wèn)題視為資本主義系統(tǒng)的阿喀琉斯之踵。另一方面，當(dāng)公司受到股東嚴(yán)

17、格管制時(shí)，經(jīng)理人在冒險(xiǎn)和創(chuàng)新的判斷力就會(huì)受到損害，從而產(chǎn)生管制失效。然而，在多數(shù)發(fā)達(dá)的資本主義國(guó)家中，由經(jīng)理操縱的公司的績(jī)效在整體上并不比業(yè)主經(jīng)營(yíng)的企業(yè)差，所以，公司治理方面的委托一代理問(wèn)題沒(méi)有想象中那么嚴(yán)重。詹森在1976年、1983年的幾篇論文中證明，對(duì)公司經(jīng)理的代理人機(jī)會(huì)主義，存在著若干有力的遏制機(jī)制這就是公司治理機(jī)制。例如公司內(nèi)部的激勵(lì)和約束機(jī)制，包括定期的內(nèi)部審計(jì)和外部審計(jì)、強(qiáng)制性預(yù)算控制、股東大會(huì)和為股東服務(wù)的審計(jì)委員會(huì)、激勵(lì)性報(bào)酬體系、按業(yè)績(jī)定職位等；公司外部的競(jìng)爭(zhēng)性市場(chǎng)，包括經(jīng)理市場(chǎng)、信息市場(chǎng)、公司控制權(quán)市場(chǎng)（又稱(chēng)公司接管市場(chǎng)）和產(chǎn)品市場(chǎng)等。詹森強(qiáng)調(diào)，競(jìng)爭(zhēng)和確保信息透明的規(guī)則對(duì)

18、具有機(jī)會(huì)主義傾向的經(jīng)理直接構(gòu)成了潛在的威脅和懲戒，從而增強(qiáng)了股東的控制。換言之，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的無(wú)情壓力有助于強(qiáng)化公司所有者的權(quán)利，減少代理成本，提高股價(jià)以衡量公司價(jià)值。以公司控制權(quán)市場(chǎng)與公司價(jià)值的關(guān)系為例，詹姆和魯貝克在1983年發(fā)表的公司控制權(quán)市場(chǎng)：科學(xué)證據(jù)中證明，盡管公司接管（即控制權(quán)轉(zhuǎn)移）會(huì)產(chǎn)生大量的交易成本（對(duì)經(jīng)理、律師、經(jīng)濟(jì)學(xué)家和財(cái)務(wù)顧問(wèn)的支付等）但相對(duì)于利益來(lái)說(shuō)，這些交易成本仍舊是小數(shù)，公司接管能夠消除無(wú)效的管理，進(jìn)而能增加社會(huì)凈財(cái)富。詹姆和魯貝克的這篇論文引發(fā)了一大批類(lèi)似的研究，一個(gè)共同的結(jié)論是：對(duì)目標(biāo)公司投標(biāo)，可以提高目標(biāo)公司的股價(jià)，盡管并非所有的收購(gòu)都會(huì)增加凈財(cái)富。詹森和墨菲在1

19、990年發(fā)表的績(jī)效報(bào)酬與對(duì)高層管理的激勵(lì)則分析了總經(jīng)理的工作績(jī)效（以股東財(cái)富或公司價(jià)值衡量）與報(bào)酬激勵(lì)（包括薪金、期權(quán)、股票持有量和解雇威脅等）之間的相關(guān)性。對(duì)二者關(guān)系的估算表明，股東財(cái)富每變化1000美元，總經(jīng)理的財(cái)富會(huì)有3.25美元的變動(dòng)。雖然股票所有權(quán)產(chǎn)生的激勵(lì)作用相對(duì)大于薪金和解雇引起的激勵(lì)作用，但大多數(shù)總經(jīng)理僅持有他們公司股票的很小一部分，并且在過(guò)去的50年間所有權(quán)水平不斷下降。這說(shuō)明，總經(jīng)理報(bào)酬與其工作績(jī)效之間的敏感性不強(qiáng)。這進(jìn)一步證實(shí)了詹森的基本觀點(diǎn)，即外部市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)比內(nèi)部報(bào)酬激勵(lì)更有效。布萊爾的貢獻(xiàn)1995年，布萊爾出版了所有權(quán)與控制面向21世紀(jì)的公司治理探索，提出了她的系統(tǒng)的

20、公司治理理論。布萊爾公司治理理論的核心是利益相關(guān)者價(jià)值觀，即公司不僅僅對(duì)股東，而且要對(duì)經(jīng)理、雇員、債權(quán)人、顧客、政府和社區(qū)等更多的利益相關(guān)者的預(yù)期作出反應(yīng)，并協(xié)調(diào)他們之間的利益關(guān)系。在布萊爾之前，盡管多得和威廉姆森等人也都曾強(qiáng)調(diào)要關(guān)注股東以外的其他利益相關(guān)者的利益，但他們分析的落腳點(diǎn)卻是對(duì)股東利益的保護(hù)。布萊爾的貢獻(xiàn)則在于：他沒(méi)有從傳統(tǒng)的股東所有權(quán)入手來(lái)假設(shè)股東對(duì)公司的權(quán)利、索取權(quán)和責(zé)任，而是認(rèn)為公司運(yùn)作中所有不同的權(quán)利、索取權(quán)和責(zé)任應(yīng)該被分解到所有的公司參與者身上，并據(jù)此來(lái)分析公司應(yīng)該具有什么目標(biāo)，它應(yīng)該在哪些人的控制下運(yùn)行以及控制公司的人應(yīng)該擁有哪些權(quán)利、責(zé)任和義務(wù)，在公司中由誰(shuí)得到剩余收

21、益和承擔(dān)剩余風(fēng)險(xiǎn)。布萊爾認(rèn)為，盡管保護(hù)股東的權(quán)利是重要的，但它卻不是公司財(cái)富創(chuàng)造中唯一重要的力量。過(guò)度強(qiáng)調(diào)股東的力量和權(quán)利會(huì)導(dǎo)致其他利益相關(guān)者的投資不足，很可能破壞財(cái)富創(chuàng)造的能量。布萊爾強(qiáng)調(diào)，以股東“所有權(quán)”作為分析公司治理的出發(fā)點(diǎn)，是徹底錯(cuò)誤的。布萊爾通過(guò)剖析三種公司治理觀，對(duì)“股東利益至上”的觀點(diǎn)進(jìn)行了批判。第一種觀點(diǎn)是所謂“金融模式”，認(rèn)為公司由股東所有并進(jìn)而應(yīng)按股東的利益來(lái)管理。由于公司股東股票分布在成千上萬(wàn)的個(gè)人和機(jī)構(gòu)手中，這些股票的持有者在影響和控制經(jīng)營(yíng)者方面力量過(guò)于分散因而使得經(jīng)營(yíng)者在管理公司的過(guò)程中浪費(fèi)資源并讓公司服務(wù)于他們的個(gè)人利益。因此，應(yīng)該通過(guò)改革使經(jīng)理人對(duì)股東的利益更負(fù)

22、有責(zé)任。第二種觀點(diǎn)是所謂“市場(chǎng)短視模式”，認(rèn)為金融市場(chǎng)是缺乏忍耐性的和短視的，股東們更愿意短期的利益大一些，不愿意公司進(jìn)行研究和開(kāi)發(fā)等方面的長(zhǎng)期投資。因此，改革的方法是將經(jīng)理人從短期壓力中解放出來(lái)，刺激他們進(jìn)行長(zhǎng)期投資，以實(shí)現(xiàn)股東的長(zhǎng)期利益。第三種觀點(diǎn)是所謂“股東利益與社會(huì)利益一致論”，認(rèn)為公司為股東創(chuàng)造更多的財(cái)富，就會(huì)形成最佳的社會(huì)總財(cái)富。布萊爾指出，以上三種模式都有一個(gè)核心內(nèi)容，即當(dāng)公司為股東創(chuàng)造更多的財(cái)富，就會(huì)形成最佳的社會(huì)總財(cái)富。布萊爾指出，以上三種模式其實(shí)都有一個(gè)核心內(nèi)容，即當(dāng)公司為股東的利益而運(yùn)行時(shí)，它同時(shí)也就是最佳地服務(wù)于社會(huì)了。布萊爾認(rèn)為，如果公司的運(yùn)行僅僅只是為了股東的利益，

23、那么它對(duì)整個(gè)社會(huì)未必是最有意義的。但是公司的目標(biāo)應(yīng)該至少與社會(huì)的利益相和諧。在這里，布萊爾觸及了公司準(zhǔn)確的社會(huì)功能以及它應(yīng)該為誰(shuí)的利益服務(wù)的問(wèn)題。按照布萊爾的看法，包括股東、職工、社區(qū)等在內(nèi)的利益相關(guān)者向公司提供了專(zhuān)用性資產(chǎn)，從而承擔(dān)了相應(yīng)的公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，因而應(yīng)讓他們參與公司治理，公司應(yīng)關(guān)注他們的利益，并使這種利益得到增長(zhǎng)。布萊爾特別分析了職工參與公司治理的需求問(wèn)題。布萊爾認(rèn)為，職工之所以被認(rèn)為是相關(guān)利益者，是因?yàn)槁毠げ豢杀苊獾匾袚?dān)與特定投資，特別是與“人力資本”投資相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)。這在技術(shù)密集或定向服務(wù)的企業(yè)中尤為明顯，因?yàn)樵谶@些企業(yè)中職工的技能高度專(zhuān)業(yè)化，他們與持有股票一樣處于風(fēng)險(xiǎn)中。一旦失

24、去這份工作，他們的技能就將不得不廢棄。在這種情況下，職工可能會(huì)像股東一樣擁有強(qiáng)烈的動(dòng)機(jī)來(lái)監(jiān)督公司資產(chǎn)的有效使用。甚至，由于他們?cè)谏a(chǎn)經(jīng)營(yíng)中的內(nèi)部經(jīng)驗(yàn)和存在于企業(yè)成功中的利益，這使得他們與那些遙遠(yuǎn)的和匿名的股東相比，有更強(qiáng)的監(jiān)督經(jīng)理的激勵(lì)。由此，布萊爾認(rèn)為，對(duì)于許多類(lèi)型的公司來(lái)說(shuō)，職工（以及其他利益相關(guān)者）比股東擁有更多的剩余索取權(quán)，將更有利于公司的有效治理。不過(guò)，布萊爾強(qiáng)調(diào)，這并不意味著職工以及其他利益相關(guān)者應(yīng)該取代股東擁有的投票權(quán)，而只是說(shuō)明，當(dāng)職工以及其他利益相關(guān)者的專(zhuān)用性投資實(shí)質(zhì)上處于風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，他們可以充任公司的所有者，其權(quán)利和義務(wù)應(yīng)該通過(guò)回報(bào)系統(tǒng)、組織系統(tǒng)和其他制度安排來(lái)具體化，從而使公

25、司全部有實(shí)質(zhì)性意義的資產(chǎn)處于風(fēng)險(xiǎn)的相關(guān)利益者的控制之下，這些控制責(zé)任的分配是與不同集團(tuán)所有者的資產(chǎn)利益大小相對(duì)應(yīng)的。比如，對(duì)投資專(zhuān)用性人力資本并分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的職工可以作為一個(gè)系列，將他們的利益與其他利益相關(guān)的利益排列在一起。由于布萊爾的觀點(diǎn)與主流觀點(diǎn)的巨大差異，有的學(xué)者將布萊爾歸入非主流學(xué)派。公司治理的意義公司治理源自于西方發(fā)達(dá)國(guó)家，尤其是源自于美國(guó)公司制的發(fā)展進(jìn)程。西方發(fā)達(dá)國(guó)家?guī)缀跻恢抡J(rèn)為，良好的公司治理機(jī)構(gòu)是公司競(jìng)爭(zhēng)力的源泉和經(jīng)濟(jì)長(zhǎng)期增長(zhǎng)的基本條件。自1911年泰勒出版科學(xué)管理原理一書(shū)以來(lái)，圍繞著管理的基本理論，逐步形成了財(cái)務(wù)管理學(xué)、生產(chǎn)管理學(xué)、營(yíng)銷(xiāo)管理學(xué)、人力資源管理學(xué)等專(zhuān)業(yè)管理學(xué)科。公司治

26、理學(xué)作為近年來(lái)形成的新興學(xué)科，在管理學(xué)科中處于什么樣的地位，是一個(gè)需要明確的問(wèn)題。從得到國(guó)際社會(huì)普遍認(rèn)可的具有權(quán)威性的OECD公司治理準(zhǔn)則中不難看出公司治理的重要性。前任世界銀行行長(zhǎng)沃爾芬森指出：“對(duì)世界經(jīng)濟(jì)而言，完善的公司治理和健全的國(guó)家治理一樣重要?！惫局卫韱?wèn)題之所以如此重要，根本原因在于良好的公司治理是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和證券市場(chǎng)健康運(yùn)作的微觀基礎(chǔ)。具體包括以下幾個(gè)方面：1、良好的公司治理有利于改善公司績(jī)效公司治理與公司績(jī)效之間的關(guān)系一直是公司治理研究中的一個(gè)備受爭(zhēng)議的課題，實(shí)證研究并未得出一致的結(jié)論。通常，公司績(jī)效與公司治理是緊密相關(guān)的，對(duì)上市公司來(lái)說(shuō)更是如此。首先，良好的公司治理能夠刺激

27、權(quán)益資本和債務(wù)資本流向那些以最有效的方式進(jìn)行投資，提供市場(chǎng)最需要的產(chǎn)品和服務(wù)，同時(shí)又能提供最高回報(bào)率的企業(yè)；其次，良好的公司治理能夠有效地約束企業(yè)經(jīng)營(yíng)者，激勵(lì)經(jīng)營(yíng)者對(duì)稀缺資源進(jìn)行最有效的配置，從而有利于實(shí)現(xiàn)公司和股東的目標(biāo)；最后，良好的公司治理能夠提升公司經(jīng)營(yíng)層應(yīng)對(duì)變化和危機(jī)的能力。2、良好的公司治理有利于提高投資者信賴(lài)度由于資本市場(chǎng)的國(guó)際化，本國(guó)企業(yè)可以到國(guó)外去融資，但是一國(guó)能否吸引長(zhǎng)期的有“耐心”的國(guó)際投資者，在很大程度上取決于該國(guó)的公司治理是否能夠讓投資者信賴(lài)和接受。即使該國(guó)的公司并不是依賴(lài)于外國(guó)資本，堅(jiān)守良好的公司治理準(zhǔn)則，也能夠增強(qiáng)國(guó)內(nèi)投資者對(duì)投資該公司的信心，從而降低融資成本，最終

28、能夠獲得更多、更穩(wěn)定的資金來(lái)源。投資者對(duì)公司治理的關(guān)注，以及良好的公司治理的重視，可以從麥肯錫公司的一項(xiàng)問(wèn)卷調(diào)查結(jié)果中體現(xiàn)出來(lái)。2000年，麥肯錫發(fā)布了一份投資者調(diào)查報(bào)告，其主題是股東怎樣評(píng)價(jià)和衡量一個(gè)公司的治理結(jié)構(gòu)的價(jià)值。這項(xiàng)調(diào)查是麥肯錫與世界銀行及機(jī)構(gòu)投資者協(xié)會(huì)合作進(jìn)行的。調(diào)查表明，3/4的投資者認(rèn)為他們?cè)谶x擇投資對(duì)象時(shí)，公司的治理結(jié)構(gòu)（特別是董事會(huì)的結(jié)構(gòu)）和績(jī)效與該公司的財(cái)務(wù)績(jī)效和指標(biāo)至少一樣重要。大多數(shù)投資者反映在他們作投資決策時(shí)，公司的治理情況是他們考慮的重要因素?？梢?jiàn)，良好的公司治理結(jié)構(gòu)能夠吸引投資者，企業(yè)治理越好，投資回報(bào)越高，企業(yè)的融資能力越強(qiáng)。3、良好的公司治理是機(jī)構(gòu)投資者的

29、投資要求近年來(lái)，機(jī)構(gòu)投資者發(fā)展迅速。相應(yīng)的，機(jī)構(gòu)投資者對(duì)股票市場(chǎng)的影響也不斷加強(qiáng)。近期的調(diào)查研究表明，世界上20個(gè)流動(dòng)性最好的股票市場(chǎng)，由不到100家的大型非銀行金融機(jī)構(gòu)（主要是養(yǎng)老基金和保險(xiǎn)公司）控制了其中的20%，機(jī)構(gòu)投資的迅速增長(zhǎng)，使得公司治理中來(lái)自機(jī)構(gòu)投資者的壓力逐漸增強(qiáng)。4、良好的公司治理是發(fā)展中國(guó)家和新興市場(chǎng)國(guó)家經(jīng)濟(jì)改革的要求從1980年起，國(guó)際資本流動(dòng)大幅度增長(zhǎng)，并且這些資本流動(dòng)越來(lái)越多地采取股權(quán)的形式。研究表明，1998年的金融危機(jī)使得人們開(kāi)始認(rèn)識(shí)到日本、東南亞、俄羅斯和其他新興市場(chǎng)國(guó)家的公司治理正處于危險(xiǎn)境地。股權(quán)過(guò)于集中、缺乏對(duì)投資者的保護(hù)，以及缺乏對(duì)資本市場(chǎng)的有效監(jiān)管，加

30、之原有的“裙帶資本主義”，導(dǎo)致了投資者對(duì)于這些國(guó)家金融體系信息的崩潰。很多企業(yè)贏利能力低下，財(cái)務(wù)信息不透明，企業(yè)的負(fù)債水平往往超過(guò)財(cái)務(wù)報(bào)告的披露信息。那些公司治理標(biāo)準(zhǔn)最低的國(guó)家一尤其是在對(duì)小股東的保護(hù)方面貨幣貶值和股市衰落也最為嚴(yán)重。經(jīng)歷了金融危機(jī)后，西方銀行開(kāi)始要求發(fā)展中國(guó)家政府、當(dāng)?shù)亟灰姿吐殬I(yè)機(jī)構(gòu)加強(qiáng)對(duì)企業(yè)的控制和監(jiān)管，要想獲得貸款，就必須對(duì)公司治理進(jìn)行實(shí)質(zhì)性改革。這些對(duì)公司治理改革的要求主要集中在以下三個(gè)方面：一是通過(guò)更加嚴(yán)厲的法律和政策監(jiān)管，以及徹底的調(diào)查來(lái)減少欺詐和腐?。欢墙o予西方會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的更為詳細(xì)的財(cái)務(wù)信息披露；三是建立規(guī)模更小的同時(shí)更為獨(dú)立的董事會(huì)來(lái)保護(hù)股東和其他利益相關(guān)者的

31、權(quán)益，同時(shí)發(fā)揮審計(jì)委員會(huì)和獨(dú)立審計(jì)師的作用。公司內(nèi)外部制度或機(jī)制的角度公司治理是一門(mén)涉及眾多學(xué)科領(lǐng)域的綜合性學(xué)科。它涵蓋了企業(yè)制度、公司管理和政府管制等眾多研究領(lǐng)域，跨越管理學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、金融學(xué)、法學(xué)和社會(huì)學(xué)等多個(gè)學(xué)科。本書(shū)主要從公司內(nèi)部和外部制度或機(jī)制兩個(gè)角度去闡述公司治理所研究的范圍。（一）公司外部制度或機(jī)制的角度公司治理主要研究公司外部制度及機(jī)制的相關(guān)問(wèn)題。外部的制度或機(jī)制是指，由證券市場(chǎng)、經(jīng)理市場(chǎng)、公司控制權(quán)市場(chǎng)、股東訴訟、機(jī)構(gòu)投資者、銀行、公司法、證券法、信息披露、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則、社會(huì)審計(jì)和社會(huì)輿論等構(gòu)成的外部監(jiān)控機(jī)制。比如公司信息披露對(duì)公司治理的意義，銀行在公司治理中起到的作用等。（二）公

32、司內(nèi)部制度或機(jī)制的角度根據(jù)對(duì)公司治理的定義，我們可以得出公司治理是通過(guò)一整套包括正式或非正式的制度或機(jī)制來(lái)協(xié)調(diào)公司董事會(huì)、股東與經(jīng)理層等之間的利益關(guān)系，以保證公司決策的科學(xué)化，從而最終維護(hù)公司各方面利益的一種制度安排。其內(nèi)部制度或機(jī)制是指由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層構(gòu)成的內(nèi)部權(quán)力機(jī)構(gòu)的權(quán)力分配及其相互制衡機(jī)制。這也是從微觀層面來(lái)考慮和研究公司治理的。比如，公司董事會(huì)研究怎樣去激勵(lì)和約束經(jīng)理層，使之沿著董事會(huì)的想法去工作；怎樣通過(guò)公司的業(yè)績(jī)留住股東，從而吸引更多的資金。除了從上述公司內(nèi)部和外部制度或機(jī)制兩個(gè)角度來(lái)研究公司治理外，還可以從其他的角度來(lái)研究公司治理。公司治理受到傳統(tǒng)文化和政治法

33、律等因素的影響，在不同的經(jīng)濟(jì)體制之下有著不同的模式。所有的公司治理制度或機(jī)制最終還是要符合當(dāng)?shù)氐奈幕瘋鹘y(tǒng)、所在國(guó)家的相關(guān)法律，適應(yīng)當(dāng)?shù)丨h(huán)境，一味地模仿和照搬都不可能起到真正的效果。正是基于上述考慮，我們才說(shuō)公司治理學(xué)是一門(mén)探索公司治理實(shí)踐中具有共性的基本原理、運(yùn)作規(guī)范和方法的科學(xué)。公司章程的制定與變更（一）章程的制定章程的制定是針對(duì)公司的初始章程而言的，章程是公司的設(shè)立要件之一，因此，章程的制定發(fā)生在公司設(shè)立環(huán)節(jié)。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，公司章程的制定主體和程序因公司的種類(lèi)不同而異，具體而言，有限責(zé)任公司與股份有限公司不同，發(fā)起設(shè)立的股份有限公司與募集設(shè)立的股份有限公司也不同。當(dāng)然，無(wú)論是上述何

34、種情形，發(fā)起設(shè)立公司的投資者都是制定公司章程的重要主體。在我國(guó)，公司章程是要式文件，必須采用書(shū)面形式。有的國(guó)家公司章程不僅要采用書(shū)面形式，而且還應(yīng)當(dāng)辦理公證登記等手續(xù)，我國(guó)沒(méi)有類(lèi)似的強(qiáng)行性要求。1、有限責(zé)任公司章程的制定根據(jù)公司法第19條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由股東共同制定公司章程；第65條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司的公司章程由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)依照公司法制定，或者由董事會(huì)制訂，報(bào)國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)批準(zhǔn)。可見(jiàn)，國(guó)有獨(dú)資公司章程制定主體有兩類(lèi)：第一類(lèi)是國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)；第二類(lèi)則是國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)。不過(guò)，這兩類(lèi)主體的權(quán)限并不完全相同。2、股

35、份有限公司章程的制定公司法第73條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。這是針對(duì)股份有限公司的一般要求。由于股份有限公司有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式，公司章程的制定過(guò)程并不完全一致。發(fā)起設(shè)立的股份有限公司。對(duì)于發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，在公司成立之后將成為公司股東的投資者還是限于發(fā)起人，投資者并沒(méi)有社會(huì)化。因此，發(fā)起設(shè)立的股份有限公司仍然具有封閉性的特點(diǎn)。發(fā)起人所制訂的章程反映了公司設(shè)立時(shí)的所有投資者的意志。根據(jù)公司法第82條規(guī)定，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人交付全部出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送包括公司章程在內(nèi)的系列文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立

36、登記。募集設(shè)立的股份有限公司。對(duì)于募集設(shè)立的股份有限公司，在公司成立之后成為公司初始股東的不僅有發(fā)起人，而且還有眾多的認(rèn)股人，公司的股東已經(jīng)社會(huì)化，因此，募集設(shè)立的股份有限公司屬開(kāi)放式的公眾性公司。這樣，發(fā)起人制訂的公司章程并不一定能夠反映公司設(shè)立所有投資者，特別是認(rèn)股人的意志。因此，在公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記之前，必須召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)，對(duì)公司章程等與設(shè)立公司有關(guān)的事宜進(jìn)行審議。根據(jù)公司法第92條第2款規(guī)定，由認(rèn)股人組成的創(chuàng)立大會(huì)，其職權(quán)之一就是通過(guò)公司章程。只有經(jīng)過(guò)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)的章程，才能反映公司設(shè)立階段的所有投資者的意志。可見(jiàn)，對(duì)于這類(lèi)公司，其章程的制定過(guò)程比較復(fù)雜，既需發(fā)起人制訂，又需創(chuàng)立大會(huì)決議通

37、過(guò)。（二）公司章程的修改為了更好地適應(yīng)經(jīng)營(yíng)環(huán)境的變化，需要適時(shí)地修改章程的內(nèi)容。在不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)范的前提下，公司可以修改包括絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)在內(nèi)的所有內(nèi)容。公司法規(guī)定了修改公司章程的規(guī)則。修改公司章程的權(quán)限專(zhuān)屬于公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。在大陸法系國(guó)家，例如德國(guó)、法國(guó)、日本、意大利等國(guó)家，修改公司章程的權(quán)限屬于公司股東會(huì)。我國(guó)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司、股份有限公司章程的修改，分別屬于股東會(huì)和股東大會(huì)的職權(quán)范圍。修改公司章程須以特別決議為之。公司章程的修改涉及公司組織及活動(dòng)的根本規(guī)則的變更，對(duì)公司關(guān)系甚大，而且還可能關(guān)系到其他不同主體的利益調(diào)整，因此，公司法將

38、公司章程的變更規(guī)定為特別決議事項(xiàng)，從而提高了通過(guò)章程修改所需表決權(quán)的比例。此外，公司變更章程須辦理相應(yīng)的變更登記，登記程序的設(shè)定可以保證章程內(nèi)容合法和相對(duì)穩(wěn)定。我國(guó)公司法第27條、第82條第2款、第94條均規(guī)定了公司章程是申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記必須報(bào)送的文件之一。因此，公司章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記；否則，不得以其變更對(duì)抗第三人，這是章程變更的效力。公司章程概述（一）公司章程概念公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營(yíng)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則。對(duì)于公司來(lái)講，章程是最為重要的自治規(guī)則，是公司高效有序運(yùn)行的重要基礎(chǔ)

39、，是維護(hù)公司利益、股東利益、債權(quán)人利益的自治機(jī)制，是公司、公司股東，特別是公司大股東和公司高級(jí)管理人員的行為規(guī)則。公司法與公司章程的有機(jī)結(jié)合，是規(guī)范公司組織和活動(dòng)的重要保障。（二）公司章程的主要法律特征作為公司自治規(guī)則，公司章程即公司憲章，在公司自治規(guī)則體系中居于十分重要的地位。公司章程是公司設(shè)立的必備條件，也是公司經(jīng)營(yíng)行為的基本準(zhǔn)則，還是公司制定其他規(guī)章的重要依據(jù)。因此，公司章程對(duì)于公司的設(shè)立和運(yùn)營(yíng)都有非常重要的意義。公司章程的主要法律特征可以概括為：1、法定性所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定。這是各國(guó)的立法通例。具體來(lái)講，公司章程的法定性表現(xiàn)在以下幾方面制定

40、的法定性。我國(guó)公司法第11條規(guī)定，設(shè)立公司必須依照該法制定公司章程。公司章程制定于公司設(shè)立階段，成為公司的設(shè)立依據(jù)，是公司得以成立必不可少的法律文件。內(nèi)容的法定性。各國(guó)公司法對(duì)公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)均有明確的規(guī)定，而且，絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的欠缺可能會(huì)導(dǎo)致章程的無(wú)效。效力的法定性。公司章程的效力是由公司法賦予的。我國(guó)公司法第11條明確規(guī)定，公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。這一規(guī)定明確規(guī)定了公司章程的效力范圍。修改權(quán)限和程序的法定性。公司章程的修改必須遵照公司法的明確規(guī)定進(jìn)行。例如，根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，公司章程的修改須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)以特別決議的方式為之。公司章程須經(jīng)登記。登

41、記程序的設(shè)定是保證章程內(nèi)容合法和相對(duì)穩(wěn)定的措施之一。我國(guó)公司法第27條、第82條第2款、第94條均規(guī)定了公司章程是申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記必須報(bào)送的文件之一。同時(shí)，公司章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記。2、公開(kāi)性公司章程記載的所有內(nèi)容都是可以為公眾所知悉的。而且，公司和公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取措施，方便股東及潛在的投資者、債權(quán)人及潛在的交易對(duì)象可以不同的方式從不同的途徑了解公司章程的內(nèi)容。公司章程的公開(kāi)性特征制度化地表現(xiàn)在以下幾方面公司章程須經(jīng)登記。公司章程須經(jīng)登記本身即是章程公開(kāi)性的表現(xiàn)之一。股東有權(quán)查閱公司章程。在公司日常經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，股東有權(quán)查閱公司章程，公司應(yīng)當(dāng)將公司章程置備于本公司，我

42、國(guó)公司法第101條和第110條均做了相應(yīng)的規(guī)定。公司章程是公司公開(kāi)發(fā)行股票或者公司債券時(shí)必須披露的文件之一。如發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)，在向國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)遞交募股申請(qǐng)的同時(shí)，公司章程也是必須報(bào)送的文件之一。3、自治性公司章程是公司的自治規(guī)則，是公司的行為規(guī)范，對(duì)特定公司的權(quán)利能力和行為能力均有重要影響。公司章程的自治性特征，表現(xiàn)為公司不同則章程也有所不同。每個(gè)公司在制定章程時(shí)，都可以在公司法允許的范圍內(nèi)，針對(duì)本公司的成立目的、所處行業(yè)、股東構(gòu)成、資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)等不同特點(diǎn)，確定本公司組織及活動(dòng)的具體規(guī)則。因此，不同公司的章程必然會(huì)存在差異。公司章程的自治性特征，體現(xiàn)了公司經(jīng)營(yíng)自由的精神

43、。（三）公司章程的作用1、公司設(shè)立的最主要條件和最重要的文件公司章程司的設(shè)立程序以訂立公司章程開(kāi)始，以設(shè)立登記結(jié)束。我國(guó)公司法明確規(guī)定，訂立公司章程是設(shè)立公司的條件之一。審批機(jī)關(guān)和登記機(jī)關(guān)要對(duì)公司章程進(jìn)行審查，以決定是否給予批準(zhǔn)或者給予登記。公司沒(méi)有公司章程，不能獲得批準(zhǔn)；公司沒(méi)有公司章程，也不能獲得登記。2、公司章程是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件公司章程一經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)即對(duì)外產(chǎn)生法律效力。公司依公司章程，享有各項(xiàng)權(quán)利，并承擔(dān)各項(xiàng)義務(wù)，符合公司章程行為受?chē)?guó)家法律的保護(hù)；違反章程的行為，有關(guān)機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)其進(jìn)行干預(yù)和處罰。3、公司對(duì)外進(jìn)行經(jīng)營(yíng)交往的基本法律依據(jù)由于公司章

44、程規(guī)定了公司的組織和活動(dòng)原則及其細(xì)則，包括經(jīng)營(yíng)目的、財(cái)產(chǎn)狀況、權(quán)利與義務(wù)關(guān)系等，這就為投資者、債權(quán)人和第三人與該公司的進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往提供了條件和資信依據(jù)。凡依公司章程而與公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的所有人，依法可以得到有效的保護(hù)。4、公司章程是公司的自治規(guī)范公司章程作為公司的自治規(guī)范，是由以下內(nèi)容所決定的：其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國(guó)家，而是由公司股東依據(jù)公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據(jù)。作為公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問(wèn)題，不可能顧及各個(gè)公司的特殊性。而每個(gè)公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個(gè)性，為公司提供行為規(guī)范。其二，公司章程是一種法律外的行為規(guī)范，由公司自己來(lái)執(zhí)

45、行，無(wú)需國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施。當(dāng)出現(xiàn)違反公司章程的行為時(shí)，只要該行為不違反法律、法規(guī)，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的效力。員工參與公司治理的理論依據(jù)（一）雙因素經(jīng)濟(jì)理論雙因素經(jīng)濟(jì)理論是在20世紀(jì)50年代由路易斯凱爾索提出來(lái)的該理論認(rèn)為，生產(chǎn)要素有兩種：資本和勞動(dòng)；工人只擁有勞動(dòng)而不擁有資本，導(dǎo)致了財(cái)富分配的嚴(yán)重不公。在正常的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中，任何人不僅通過(guò)勞動(dòng)獲得收入，而且還可以通過(guò)資本來(lái)獲得收入，這是人的基本權(quán)利；人類(lèi)社會(huì)需要一種既能達(dá)到公平又能促進(jìn)增長(zhǎng)的制度，這種制度必須提供一種使每個(gè)人都能獲得勞動(dòng)收入和資本收入的結(jié)構(gòu)勞動(dòng)者的勞

46、動(dòng)收入和資本收入應(yīng)該結(jié)合在一起。1967年，凱爾索提出了職工持股計(jì)劃，通過(guò)信貸的方式使勞動(dòng)者變成公司資本的所有者。1986年，凱爾索在民主與經(jīng)濟(jì)力量正式提出了“雙因素經(jīng)濟(jì)論”。作為西方倡導(dǎo)員工持股計(jì)劃第一人，凱爾索的雙因素經(jīng)濟(jì)理論一直是被看做是論述員工持股原因的經(jīng)典思想。其理論意義在于揭示了員工階層貧困的原因，即在一個(gè)資本作用日趨重要的社會(huì)中，由于他們?nèi)狈Y本所有權(quán)而不能分享資本收益。其實(shí)踐意義在于：在保持私有資本所有制的前提下為員工階層找到一條緩解或擺脫貧困的道路。雙因素理論為員工持股計(jì)劃奠定了理論基礎(chǔ)。（二）人力資本理論與新增長(zhǎng)理論20世紀(jì)60年代，美國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家舒爾茨和貝克爾創(chuàng)立了人力資本

47、理論。該理論認(rèn)為資本不僅包括物質(zhì)資本，而且包括人力資本，特別是人力資本已成為現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的主要?jiǎng)恿蜎Q定性因素。舒爾茨在其人力資本投資一書(shū)中指出：“勞動(dòng)者成為資本擁有者不是由于公司股票的所有權(quán)擴(kuò)散到民間，而是由于勞動(dòng)者掌握了具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的知識(shí)和技能。這種知識(shí)和技能在很大程度上是投資人結(jié)果，它們同其他人力投資結(jié)合在一起是造就技術(shù)先進(jìn)國(guó)家生產(chǎn)優(yōu)勢(shì)和重要原因。”羅默和盧卡斯進(jìn)一步將人力資本理論引入新增長(zhǎng)理論，他們認(rèn)為知識(shí)和人力資本是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的新源泉和決定性因素，一國(guó)的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)取決于特殊的知識(shí)的增長(zhǎng)和專(zhuān)業(yè)化的人力資本的增長(zhǎng)，而傳統(tǒng)的資本（物質(zhì)資本）對(duì)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)和企業(yè)收益的主導(dǎo)作用開(kāi)始動(dòng)搖。因此，

48、人力資本理論與新增長(zhǎng)理論也就成為人力資本參與公司治理的重要依據(jù)。（三）人力資本投資理論布萊爾認(rèn)為股東并不是唯一投資人和風(fēng)險(xiǎn)投資者，員工也提供了特殊的投資，并與股東承擔(dān)著企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。員工即人力資本在企業(yè)通過(guò)自身學(xué)習(xí)或?qū)I(yè)培訓(xùn)形成的特殊的工作能力、技術(shù)、方法以及特定的信息，使他們具有更高的生產(chǎn)效率，給企業(yè)帶來(lái)了發(fā)展機(jī)會(huì)；但是也正是由于這種技能所帶來(lái)的專(zhuān)用性，使得員工與企業(yè)所有者都承擔(dān)了企業(yè)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，一旦經(jīng)營(yíng)失敗，員工原有的專(zhuān)用性資本也就不復(fù)存在。同時(shí)員工的退出會(huì)給員工本人以及用工企業(yè)帶來(lái)很大的損失：對(duì)員工而言，退出企業(yè)意味著原有的專(zhuān)用性?xún)r(jià)值會(huì)降低或蕩然無(wú)存；對(duì)于企業(yè)，則需要承擔(dān)原有員工的培訓(xùn)費(fèi)、

49、新舊員工的替換成本以及新員工工作效率損失等。布萊爾指出：“在公司專(zhuān)用化人力資本已成為財(cái)富創(chuàng)造的關(guān)鍵因素的企業(yè)里，解決公司治理問(wèn)題的一個(gè)重要方案是增加員工的所有權(quán)和公司財(cái)產(chǎn)的控制權(quán)。”因此員工也應(yīng)該分享企業(yè)的所有權(quán)，參與公司治理。人力資本投資理論是員工參與公司治理的重要依據(jù)。（四）利益相關(guān)者理論利益者是指影響企業(yè)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)或被企業(yè)經(jīng)營(yíng)所影響的個(gè)人或團(tuán)體。伴隨著公司制企業(yè)的發(fā)展，企業(yè)要想取得經(jīng)營(yíng)成功，必須處理好各種關(guān)系，包括供應(yīng)商、顧客、員工、社區(qū)等各利益關(guān)系。其中企業(yè)員工就是企業(yè)要妥善處理的重要相關(guān)者之一。同時(shí)企業(yè)的員工由于其利益與企業(yè)發(fā)展密切相關(guān)，而且他們身處企業(yè)內(nèi)部，相比分散的股東更容易掌握

50、企業(yè)的真實(shí)狀況，因此員工可能是比股東更有效的公司監(jiān)管者。（五）分享經(jīng)濟(jì)理論分享經(jīng)濟(jì)論形成于20世紀(jì)80年代，其創(chuàng)始人為美國(guó)麻省理工學(xué)院經(jīng)濟(jì)學(xué)教授馬丁L.魏茨曼。他的代表作是1984年出版的分享經(jīng)濟(jì)論。作者在理論分析的基礎(chǔ)上，提出分享制這一經(jīng)濟(jì)主張，用以解決滯脹問(wèn)題。分享經(jīng)濟(jì)論主要思想是把工資制度改為利潤(rùn)分享制度，把職工的勞動(dòng)報(bào)酬與企業(yè)的利潤(rùn)相聯(lián)系，職工以勞動(dòng)為標(biāo)準(zhǔn)按比例分享利潤(rùn)。這樣，職工和資本家在工資談判中，確定的不再是具體的工資額，而是確定在企業(yè)未來(lái)的收益中的分享比率。魏茨曼首先將雇員的報(bào)酬制度分為工資制度和分享制度兩種模式。工資制度指的是“廠商對(duì)雇員的報(bào)酬是與某種同廠商經(jīng)營(yíng)甚至同廠商所做

51、或能做的一切無(wú)關(guān)的外在的核算單位（例如貨幣或生活費(fèi)用指數(shù)）相聯(lián)系”；分享制度則是“工人的工資與某種能夠恰當(dāng)反映廠商經(jīng)營(yíng)的指數(shù)（譬如廠商的收入或利潤(rùn)）相聯(lián)系”。在魏茨曼看來(lái)，現(xiàn)在資本主義經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中的“停滯膨脹正產(chǎn)生于工資制度這種特殊的勞動(dòng)報(bào)酬模式”。當(dāng)務(wù)之急是“通過(guò)改變勞動(dòng)報(bào)酬的性質(zhì)來(lái)觸及現(xiàn)代資本主義經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行方式，并直接在個(gè)別廠商層次上矯正根本的結(jié)構(gòu)缺陷”。因?yàn)楫?dāng)今的主要經(jīng)濟(jì)問(wèn)題，從本質(zhì)上看不是宏觀的問(wèn)題，而恰恰是微觀的行為、制度和政策問(wèn)題。“所需要的工資改革的性質(zhì)并不十分復(fù)雜，基本做法是把工資制度改變?yōu)榉窒碇贫取薄Ｈ羰宫F(xiàn)行的工資制度轉(zhuǎn)向分享制度，首先要利用輿論工具，使分享制度給社會(huì)帶來(lái)的良好

52、宏觀經(jīng)濟(jì)效果為人們所理解和接受。應(yīng)當(dāng)從社會(huì)意識(shí)、教育和信息等多方面入手，以便把社會(huì)責(zé)任感注入勞資的集體協(xié)議過(guò)程中，使工會(huì)、公司和普通公民都了解采用分享制的目的和采用工資制的危害。其次是運(yùn)用宏觀經(jīng)濟(jì)手段，鼓勵(lì)企業(yè)實(shí)行分享制度。他建議將勞動(dòng)收入分成兩個(gè)部分：工資收入和分享收入。對(duì)這兩個(gè)部分在稅收上區(qū)別對(duì)待，對(duì)分享收入予以減稅。政府應(yīng)當(dāng)成立專(zhuān)門(mén)的分享制度實(shí)施機(jī)構(gòu)，由它來(lái)制定分享制度的標(biāo)準(zhǔn)。（六）經(jīng)濟(jì)民主理論民主的首要含義就是參與，經(jīng)濟(jì)民主意味著人人都有參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的權(quán)利。然而現(xiàn)行的公司治理理念圍繞股東利益最大化，員工除了得到勞動(dòng)報(bào)酬外，沒(méi)有權(quán)利參與公司的經(jīng)營(yíng)決策，因此民主只是股東的民主，資本的民主，

53、而員工卻享受不到真正的民主。因此伴隨民主觀念從政治不斷向經(jīng)濟(jì)的滲透，必須要求員工也要參與公司治理。民主公司制理論是由美國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家艾勒曼提出來(lái)的。艾勒曼認(rèn)為“經(jīng)濟(jì)民主可以簡(jiǎn)單地定義為混合的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，其中處于支配地位的經(jīng)濟(jì)企業(yè)是民主的工人擁有的公司，工人和公司之間的關(guān)系是成員關(guān)系，即一個(gè)經(jīng)濟(jì)版的公民身份，而不是雇傭關(guān)系”。他認(rèn)為“人人擁有與生俱來(lái)的不可剝奪的享有自己勞動(dòng)成果的權(quán)利和民主自治權(quán)利”；認(rèn)為民主公司制應(yīng)當(dāng)是蒙德拉式合作社和美國(guó)的員工持股計(jì)劃中最有價(jià)值思想的混合物?！奥毠ぶ黧w論”是由蔣一葦提出來(lái)的。他認(rèn)為職工是社會(huì)主義的主體?！叭袼兄破髽I(yè)的職工被認(rèn)為是國(guó)家的職工，由國(guó)家進(jìn)行招工，所謂用

54、工制度，在全民所有制企業(yè)來(lái)說(shuō)就是國(guó)家招工，類(lèi)似于國(guó)家雇工，因此很難消除在職工中存在的雇用觀念?！彼赋觯骸吧鐣?huì)主義公有制決定了勞動(dòng)人民是生產(chǎn)資料的主人，從而也是社會(huì)的主人、國(guó)家的主人，這是調(diào)動(dòng)億萬(wàn)勞動(dòng)人民社會(huì)主義積極性的基礎(chǔ)。但是，勞動(dòng)人民的主人翁地位，還不能只就全國(guó)范圍、全社會(huì)范圍而言。如果不能在生產(chǎn)上，在他所參與的生產(chǎn)單位里有當(dāng)家做主的權(quán)利，他就不能在經(jīng)常的現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)揮主人翁的責(zé)任感?！倍唧w實(shí)現(xiàn)職工在企業(yè)中的主體地位，就必須對(duì)傳統(tǒng)的所有制進(jìn)行改革。蔣一葦認(rèn)為，應(yīng)該通過(guò)廣義的企業(yè)民主，如勞動(dòng)制度的民主化、產(chǎn)權(quán)制度的民主化、經(jīng)營(yíng)制度的民主化、分配制度的民主化、領(lǐng)導(dǎo)制度的民主化來(lái)實(shí)現(xiàn)。其中

55、產(chǎn)權(quán)制度的民主化是核心。它是指改革全民所有制的實(shí)現(xiàn)形式，采取股份制的形式，使職工擁有本企業(yè)的股票，成為本企業(yè)部分所有者，實(shí)現(xiàn)職工對(duì)企業(yè)資產(chǎn)的關(guān)心。通過(guò)建立在經(jīng)濟(jì)利益基礎(chǔ)上的“自由人的聯(lián)合體”，成為企業(yè)的主體，使勞動(dòng)者“成為自己的社會(huì)結(jié)合的主人，從而也成為自然界的主人，成為自己本身的主人一自由的人”。員工參與制度的模式雖然西方各國(guó)雇員參與公司治理的立法狀況、參與方式和參與程度等存在一些差別，但仍可劃分為美、日的持股模式和歐洲的非持股模式。比較兩種模式，可說(shuō)是各有利弊。歐洲模式規(guī)定的職工參與權(quán)較為廣泛，而且該模式將職工參與制度作為強(qiáng)制性條款進(jìn)行規(guī)定，使職工的參與權(quán)能夠獲得充足法律保障。但是，由于職

56、工和股東之間缺乏資本聯(lián)系紐帶，股東代表和職工代表在公司機(jī)構(gòu)中的對(duì)立形象并未獲得根本性的改變，這在一定程度上影響了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的科學(xué)決策和決策的效率。而偏重職工持股參與的美、日模式則剛好能克服這一弊端。因?yàn)樵谶@一模式中，職工代表同時(shí)又具有股東身份，這使得其在公司機(jī)構(gòu)中易于獲得非雇員股東代表的理解和支持，公司決策的效率和科學(xué)性也隨之提高。而且，此模式將職工利益與公司經(jīng)營(yíng)效果直接聯(lián)系，有利于提高職工對(duì)公司長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)的關(guān)注度。但是，職工持股制度對(duì)職工所持股份進(jìn)行區(qū)別對(duì)待，限制其轉(zhuǎn)讓?zhuān)`背了股權(quán)平等原則，加上職工所持股份所占比重較低，使職工代表對(duì)公司決策影響不大?；谝陨显颍S著國(guó)際交流的加強(qiáng)，各國(guó)有關(guān)

57、職工參與制度的差距正在逐漸縮小，職工參與方式顯現(xiàn)出融合的趨勢(shì)。這一趨勢(shì)對(duì)我國(guó)職工參與制度的發(fā)展具有指導(dǎo)或啟示作用。（一）德國(guó)的員工參與共決制共決制即共同決定制，是指雇員選舉自己的代表，依法進(jìn)入公司的決策層，與所有者代表一起共同組成公司的決策機(jī)構(gòu)。德國(guó)是共決制的典范，原因在于歐洲是社會(huì)主義思想的發(fā)源地，而且工人運(yùn)動(dòng)非?；钴S，歐洲一直就有重視工人權(quán)益的傳統(tǒng)，共決制使工人不需要擁有實(shí)物資產(chǎn)就可以參與到公司治理中。20世紀(jì)50年代以來(lái)，德國(guó)制定了一系列促進(jìn)員工參與共決制的法律，如1951年頒布的煤鋼行業(yè)參與決定法、1952年頒布的企業(yè)職工委員會(huì)參與管理法和企業(yè)組織法、1976年的參與決定法。職工參與的

58、最高形式就是職工派代表直接參加監(jiān)事會(huì)、管理理事會(huì)和職工委員會(huì)，主要規(guī)定如下：煤鋼行業(yè)參與決定法規(guī)定：?jiǎn)T工在1000人以上的公司中，監(jiān)事會(huì)和理事會(huì)中必須有員工代表；監(jiān)事會(huì)由11人組成，勞資雙方各出5名代表，聯(lián)合提名1名中立者擔(dān)任主席；管理理事會(huì)通常由47人組成，其中要有一名勞工經(jīng)理。參與決定法規(guī)定：?jiǎn)T工超過(guò)2000人的大企業(yè)，監(jiān)事會(huì)由12、16或20名成員組成，其中股東代表、員工代表各占一半，主席由股東推選的人員擔(dān)任。企業(yè)組織法規(guī)定：凡是員工在500人以上的企業(yè)，員工在監(jiān)事會(huì)中的比例不得小于三分之一。另外，企業(yè)組織法還規(guī)定：擁有員工5名以上的企業(yè)必須經(jīng)本企業(yè)職工選舉成立企業(yè)職工委員會(huì)，職工委員會(huì)

59、在企業(yè)福利、勞動(dòng)、人事和經(jīng)濟(jì)事務(wù)方面參與企業(yè)民主管理。員工參與共決制是德國(guó)社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的重要組成部分，它在一定程度上促進(jìn)了德國(guó)社會(huì)各個(gè)階層的平等和勞資關(guān)系的和諧，激發(fā)了員工的工作潛能，對(duì)提高企業(yè)力發(fā)揮了一定作用。（二）日本的終身雇傭制和年功序列制終身雇傭制主要是指日本的年輕人在走出校門(mén)后，一經(jīng)被某一家企業(yè)正式錄用，將一直在同一家企業(yè)工作，直到退休，中途一般不會(huì)被解雇。員工很少更換雇主，而企業(yè)在經(jīng)濟(jì)不景氣的時(shí)候也很少解雇員工，使得員工的利益和企業(yè)的利益牢牢拴在一起，員工與企業(yè)形成了長(zhǎng)期穩(wěn)定的合作關(guān)系，強(qiáng)化了員工在公司中的地位，提高了員工的安全感和對(duì)企業(yè)的忠誠(chéng)度及歸屬感，員工時(shí)刻把公司的利益放

60、在首位。年功序列制是指員工的工資待遇隨著員工在企業(yè)的資歷逐年提高，而資歷條件也是員工晉升的主要條件，經(jīng)理人員通常都是由企業(yè)內(nèi)部員工提升而來(lái)的，這使得所有的員工為了提薪和晉升很少更換雇主，并且使員工之間、員工與經(jīng)理層之間得以相互配合，共同促進(jìn)企業(yè)的發(fā)展和繁榮。但是隨著日本經(jīng)濟(jì)的持續(xù)低迷，特別是1997年亞洲金融危機(jī)終身雇傭制和年功序列制也暴露出了許多弊端。終身雇傭制增加了企業(yè)的負(fù)擔(dān)，同時(shí)企業(yè)一旦發(fā)生危險(xiǎn)，員工無(wú)法分散風(fēng)險(xiǎn)。而年功序列制注重資歷，不太注重工作業(yè)績(jī)和能力，特別是不利于主張競(jìng)爭(zhēng)和自由的年輕一代的發(fā)展，影響了企業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展。盡管如此，日本的終身雇傭制和年功序列制相結(jié)合，有力地調(diào)動(dòng)了員工的