民法總論第一第二章

1、民法總論周江洪浙江大學光華法學院參考網頁：浙江大學本科課程中心目錄導論第一章民法概述第二章 民法的基本原則第三章 民事法律關系第四章 民事權利主體第五章 民事權利客體第六章 法律行為第七章 代理第八章 訴訟時效、除斥期間與期限 導論1.民法是做什么的？【例1】：A大學畢業(yè)后，到B公司工作；向C租賃甲房屋；3年后用向D房地產公司購買乙房產，并向E銀行貸款，以該房產設定抵押權。A與F結婚，很不幸，婚后不久因車禍住院，入住G醫(yī)院，但遭遇醫(yī)療事故死亡，由F及A的父母H、I繼承其遺產。 社會熱點：房屋拆遷、失火、橋梁倒塌、動車事故、藥案第三季、200萬豪車損害、情人節(jié)等都涉及民法問題思辨問題：A將某不動

2、產出賣于B、B再將該不動產出賣于C，后因A與B之間的合同無效、B與C之間的合同是否也無效，該如何處理？等等。導論2.民法學的學習方法從抽象到具體、從一般到特殊的學習方法。及基本上按照民法典的結構順序進行學習。從具體到抽象、從特殊到一般的學習方法。即從具體的事例（盡量以實際案例，如人民法院案例選案例）入手學習民法。 亦可以生活事件為原型設例（如公共自行車的“借用”）體系性的學習方法和注重法條的方法（應備有常用法律法規(guī)，隨時待查）。推薦：法制社學生常用法規(guī)小全書 2011年版。*學習法律不僅僅是記憶，而是一種法律人的思維方式。 參考資料推薦教材：魏振瀛主編民法北京大學出版社2010年第四版；陳信勇

3、民法，浙江大學出版社2010年；梁慧星民法總論法律出版社2011年第四版；徐國棟民法總論高教出版社2007年；佟柔主編：中國民法學民法總則（修訂版），人民法院出版社2008年；王澤鑒民法概要，北京大學出版社2009年。漢斯布洛克斯：德國民法總論，人民大學出版社2012年版，張艷譯；我妻榮民法學講義中國法制出版社2008年；崔建遠：民法總論，清華大學出版社2010年版推薦網站http:/ 中國民商法律網 中國知網（圖書館頁面登錄）http:/ 中國法院網圖書館數(shù)據庫：北大法寶、北大法意推薦讀物：1.人民法院案例選、最高人民法院公報2.王澤鑒法律思維與民法實例，法大出版社2001年（北大出版社新版

4、）3.蘇永欽民事立法與公私法的接軌梅迪庫斯：請求權基礎，法律出版社2012年版（對照陳衛(wèi)佐的德國民法典閱讀） 第一章 民法概述第一節(jié) 民法的涵義第二節(jié) 民法的歷史沿革第三節(jié) 民法的調整對象及其體系第四節(jié) 民法的淵源第五節(jié) 民法的效力、適用與解釋第一節(jié) 民法的涵義一 民法的概念二 形式民法與實質民法三 民法的語源四 民法的性質五 民法與民法學六 民法與其他部門法一 民法的概念民法是調整平等主體之間的財產關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。 相關法條：民法通則第2條 中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。思考：這一概念將人身關系排列在財產關系之后，是否

5、有損民法的人文主義精神？（徐國棟教授）20世紀80年代及21世紀初對調整對象的爭論二 形式民法與實質民法 形式上的民法，指系統(tǒng)編撰的民事立法，也就是傳統(tǒng)的民法典；實質意義上的民法，指所有調整人身關系和財產關系的民事法律規(guī)范的總稱。 到目前為止，我國還沒有一部真正的民法典，但實質意義上的民法卻是存在的，它是調整民法法律關系主體間的人身關系和財產關系的法律總和。 三 民法的語源 我國民法、術語及制度均移植繼受于法國、德國等歐陸國家的“市民法”，其移植繼受的途徑，清末民初為日本，中華人民共和國成立后為前蘇聯(lián)。津田真道把荷蘭語的burgerlyk regt譯為“民法”，該荷蘭語是拉丁語jus civi

6、le的轉譯，在德國稱為Brgerliches Recht, 在法國稱為droit civil. 原義均為“市民法” 。（另一說認為源自法語的日文翻譯）相關知識：羅馬法區(qū)分“市民法”和萬民法，“市民法”是適用于羅馬市民的法律，而“萬民法”則是適用于羅馬人與外邦人之間以及適用于外邦人之間的法律。但在古代羅馬法后期，“市民法”一詞有時也僅指法律中的私法而言，中世紀時，“市民法”指世俗社會的法律，與“教會法”相對。而到了中世紀注釋法學派研究羅馬法時，往往以“市民法（jus civile）”一詞指稱羅馬法私法（jus privatorum），而jus privatorum一詞反倒不用。后世西方國家直接承

7、襲注釋法學傳統(tǒng)，用市民法（jus civile）一詞表述私法。四 民法的性質 （一）民法的私法屬性（二）私法自治原則 民法的私法屬性通說認為是私法。1公私法劃分的依據（利益說、平等說、主體說、實質說）：不同的學說具有各自的說明價值2區(qū)分的相對性：任何標準都不能對整個法律體系做出非此即彼的絕對劃分。所謂“社會法”，被認為是公法與私法之間的第三法域：勞動法、經濟法等。3民法屬于私法。 備注：主體說，依法律關系的參與者來劃分。若某法律規(guī)范調整的法律關系以主權者的參與為必要，則屬于公法規(guī)范；若某法律規(guī)范所調整的法律關系產生出來的權利義務適用于一切人，則屬于私法規(guī)范。目前為許多德國學者所支持。（陳衛(wèi)佐第

8、11頁） 實質說：凡規(guī)范與國家生活有直接關系之法律為公法，凡規(guī)范與私人生活有關聯(lián)之法律為私法（林誠二，第4頁）；公法是受約束的決策的法，而私法是指自由決策的法（梅迪庫斯第14頁）。民法是私法嗎？參考資料：徐國棟：“民法私法學還能維持多久行為經濟學對時下民法學的潛在影響”,法學2006年第5期；同作者：“再論民法中人格法的公法性兼論物文主義的技術根源”，法學2007年第4期）徐國棟：民法總論高教社2007年第88頁以下民法為公私混合法（同上書第92頁），但學界通常認為其私法屬性思考題某甲酒后駕車違規(guī)超速，撞倒路人某乙致其重傷并逃逸。問題：甲應負什么法律責任？討論：這些法律責任的性質及后果有何區(qū)別

9、？私法自治原則私法自治的含義亦稱意思自治，指民事權利和義務關系的設立、變更和消滅，均取決于當事人自己的意思，原則上國家不作干預。私法自治的實質，就是由平等的當事人通過協(xié)商決定相互間的權利義務關系或者依自己的意思而決定權利義務關系。 這一原理，體現(xiàn)在民法的各個部分，例如在物權法上叫所有權自由；在繼承法上叫遺囑自由；在合同法上叫合同自由。私法自治并非不受限制。 私法自治原則私法自治原則，指個人得依其自主的意思，自我負責地形成其私法上的權利義務的原則。其體現(xiàn)為：（1）所有權自由，即所有人于法令限制之范圍內，得自由使用收益處分其所有物，并排除他人之干涉。（2）遺囑自由，即個人于其生前，得以遺囑處分財產

10、，決定死后其財產的歸屬。（3）契約自由，此在法律交易上最為重要。契約自由，指當事人得依其意思之合致，締結契約而取得權利，負擔義務。 私法自治原則的限制 私法自治原則功能的發(fā)揮須以當事人之自由平等及由此而產生的自由競爭、機會均等為前提條件。 國家的介入：勞動者保護；消費者保護；婦女兒童權益保護等。五 民法與民法學 “民法”一詞有時指的是作為一個部門法的民法，有時指作為法學學科的民法學。民法學是研究民法規(guī)范及有關學理的一門法律科學。 民法是指民法規(guī)范的總稱，或者指作為一個部門法的民法，也可能是指某個單行民法規(guī)范，是由國家強制力保證實施的。而民法學只是一種學說，除非法律明確規(guī)定學說作為民法的法律淵源

11、，一般來說不具有國家強制力。（備注：最近最高院判決及公報案例的一些變化，如“根據民法一般原理”） 六 民法與其他部門法 （一）民法與商法：民商分立還是民商合一 目前我國既沒有民法典，也沒有商法典，但從民法通則與合同法的規(guī)定來看，我國立法體現(xiàn)的是民商合一制；從將來的立法論來看，多數(shù)學者也都主張民商合一。但就此問題學界尚有爭論。 相關內容鏈接： A民商完全融合論 B民商分立論 C大融合、小分立 但是，民法的商法化，乃至商法特殊性的喪失是不斷發(fā)生的現(xiàn)象，民商法之間的區(qū)別具有流動性。即使是某一原理已經成為商交易特有的原理，它此后也可能逐漸地發(fā)展成為財產交易關系共通的一般原理，這種情況不在少數(shù)。（我妻榮

12、民法講義新訂民法總則第5頁） 推薦閱讀文章：張谷：商法，這只寄居蟹兼論商法的獨立性及其特點，清華法治論衡2005年第2期（過度商化和商化不足之問題）六 民法與其他部門法（二）民法與其他法律之間的關系民法與勞動法：由于勞動者這一特殊的主體地位與民法所調整的平等主體的地位存在著一定的區(qū)別，因此勞動法已逐漸成為一個獨立的法律部門；但需要注意的是有許多國家在民法典中也規(guī)定有雇用合同，如德國和日本。而瑞士民法、意大利民法以及荷蘭民法的最新趨勢也是試圖實現(xiàn)民法與勞動法的重新結合。 民法與經濟法：20世紀80年代的法學界曾就此進行了廣泛的爭論 黃風：民法是一切部門法的基礎，其他各種可以說都是從不同的側面對民

13、事法律關系和基本原則的保護、充實和發(fā)展，或者為他們的完滿實現(xiàn)創(chuàng)造必要的法制條件和環(huán)境。（羅馬法教科書譯后記，法大出版社1992年）課后思考題某市煤氣公司是該市唯一的經營管道煤氣的企業(yè)，所有用戶都要與該公司簽訂合同：由煤氣公司包建筑安裝、包燃具供應、包通氣點火。煤氣公司指定甲公司為其燃氣灶具的唯一經銷商。用戶王某于與煤氣公司簽訂合同后，接受甲公司的灶具使用煤氣，但由于灶具質量不合格而無法使用。王某要求甲公司退換，被其以雙方沒有合同為由拒絕。王某起訴煤氣公司，要求其返還煤氣灶款，同時王某向工商局舉報煤氣公司不允許用戶自行購置灶具的做法。問題：、民法與經濟法的關系；、二者對市場秩序的調整方法。原告某

14、公司與被告盧某于1998年達成協(xié)議：由原告支付0元作為被告學習汽車駕駛的培訓費，盧某領取駕照后，應為原告開車3年，月工資200元，如有違反，罰款5000元。原告在合同簽訂后，支付被告0元培訓費，盧某也取得駕照并依約到原告公司開車，直到2000年，被告以原告每月扣元工資為由，停止為原告開車。原告認為，盧某吃、住都在原告公司，每月從工資中扣除100元生活費是合理的，被告不為其開車是違約，故起訴要求被告支付違約罰款5000元。問題：民法與勞動法的關系第二節(jié) 民法的歷史沿革一 羅馬法的編撰及其影響 二 各主要民法典及其特色 三 中國近現(xiàn)代民法概述 一 羅馬法的編撰及其影響羅馬法，是羅馬共和國及羅馬帝國

15、所制定的法律規(guī)范總稱。 民法大全（Corpus Juris Civilis）。該法典是羅馬法的集大成者。包括優(yōu)士丁尼法典（Codex）；學說匯纂（Digesta或Pandectae）；法學階梯（Iustiniani Institutiones）；新律（Novellae Constitutiones Justiniani）。民法大全為世界上最具有影響力的法學著作之一。 “欲治法，必先治民法；而欲治民法，則必先治羅馬法”。 徐國棟羅馬私法要論羅馬法對后世民法產生了重大的影響： 形成了羅馬法體系。法國民法典、德國民法典 羅馬法的許多具體制度和原則，對資產階級立法也有巨大影響。如法人制度，物權制度，契

16、約制度，陪審制度，私人權力平等原則等等。 羅馬法中的許多概念、術語 羅馬法學家的思想學說及羅馬法發(fā)展的成果，也為后世資產階級法學的重要組成部分。薩維尼羅馬法教科書（朱虎譯薩維尼：當代羅馬法體系，中國法制出版社2010年） 二 各主要民法典及其特色 法學階梯式民法典：法國民法典；通俗易懂、精練、文字優(yōu)美。潘德克吞式民法典：德國民法典；重視法律規(guī)則的邏輯性和體系化，有利于保障司法裁判的統(tǒng)一和公正。但初學者感到困難。瑞士民法典：賦予法官很大的自由裁量權。日本民法典：民法移植的一個典范。目前正進行大修改1992年荷蘭民法典：迄今為止最為先進的民法典。參見王衛(wèi)國：荷蘭民法典（第3、4、5編），法大出版社

17、2006年俄羅斯民法典：轉型國家的代表性民法典。其他民法典：埃塞俄比亞民法典、阿根廷共和國民法典 三 中國近現(xiàn)代民法概述 近代民法的歷程：清末修律（松岡正義）、北洋政府民法、南京國民政府民法（padoux寶道作為顧問） 大清民律草案：對現(xiàn)代中國的民事法和民法理論產生了深遠的影響，開創(chuàng)了中國法制現(xiàn)代化之路；中華民國民法典是中國歷史上第一次正式施行的民法典。中華人民共和國民法典的四次起草（1956年、1964年、1982年、2002年四大草案）1998年組建專家組；分步驟起草。合同法、物權法、侵權法、涉外民事關系法律適用法（潘德克頓體系的解構）推薦閱讀：李鵬：李鵬人大日記，新華出版社；俞江：中國民

18、法典誕生百年祭政法論壇2011年第4期；張新寶：中國民法百年變遷，中國社會科學2011年第6期；柳經緯：關于中國民法學體系構建問題的思考 ，中國政法大學學報連載中國民法典誕生百年祭摘要百年中國民法發(fā)展史,需要超越本位的角度,從財產制角度加以反思。這樣可以發(fā)現(xiàn)兩條主線:第一是外來的個人財產制與傳統(tǒng)的家產制之間的矛盾;第二是土地所有權上國有制和私有制并存帶來矛盾。從中國近代以來的立法和社會糾紛中,都能看到這兩種矛盾帶來的困擾。一方面,個人財產制與家產制的對立沖突,使民法的一些制度被架空,而社會中的家產關系和糾紛得不到規(guī)范和調整。這種沖突格局集中反映在今天的農村分家、土地承包經營、城市家庭的財產分割

19、等問題上。另一方面,土地所有權雙層結構違反所有權平等原則,是近代以來私人的不動產所有權得不到有效保障的主要原因。 第三節(jié) 民法的調整對象及其體系一 民法的調整對象（一）平等主體（二）平等主體之間的人身關系（三）平等主體之間的財產關系（四）思考題（五）相關司法解釋及裁判文書二 民法的體系及民法學的體系（一）民法的體系（二）民法學的體系一 民法的調整對象 民法通則第2條規(guī)定，中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。設問： 振富房地產案（一）平等主體 1當事人的法律地位平等。當事人在參與民事法律關系時，不同類型的關系有不同的內容，每個具體的民事關系的當

20、事人權利義務各有不同，但其地位都是平等的，任何一方當事人都不具有凌駕或者優(yōu)越于另一方當事人的法律地位。2當事人適用法律規(guī)則的平等。平等主體之間的財產關系和人身關系，不因主體不同而適用不同的法律規(guī)范。3例外：民法調整平等主體之間的社會關系，但這種關系也存在例外。 德國將消費者合同納入民法典，日本正在討論是否在民法中引入“消費者”、“事業(yè)者”的概念。我國合同法第49條也規(guī)定了消法的適用問題。思考題1.人事保證合同是否屬于民法的調整范圍之內？（中國工商銀行哈爾濱市和平支行訴高延民擔保合同糾紛案，公報2002年第5期。該問題尚有爭議）年月日，原告和平支行與被告高延民之子高峰巖簽訂聘用合同，聘用高峰巖為

21、該行的合同制干部。合同約定：被招收的合同制干部必須按照合同制干部管理辦法和合同制干部擔保辦法的有關規(guī)定，為自己確定經濟擔保人。年月，高延民在作為聘用合同附件的合同制干部擔保辦法上蓋章，同意作高峰巖合同期內的經濟擔保人。合同制干部擔保辦法第六條規(guī)定：擔保人有責任教育被擔保人嚴格履行合同，如發(fā)生貪污、盜竊、嚴重違紀等方面問題，擔保人應負連帶責任。被擔保人高峰巖在合同期內將儲戶存款萬元取出后去向不明，經哈爾濱動力區(qū)反貪局立案偵查，高峰巖系重大犯罪嫌疑人，并攜款潛逃。二審法院認為：本案“擔保合同”所指向的“主合同”，約定的不是平等主體之間的債權債務，而是企業(yè)內部的管理工作。“擔?！钡膬热莶皇且獙崿F(xiàn)債權

22、人的債權，而是要保證“被擔保人”的違法違紀行為不損害企業(yè)利益。因此，本案的“擔保合同”不符合民法通則和擔保法的規(guī)定，由此引發(fā)的糾紛不應當由民法調整，本案不屬于人民法院受理的民事訴訟范圍。 2.軍隊離退休干部騰退軍產房糾紛法院是否受理？（最高院批復）因軍隊離退休干部安置、騰遷、對換住房等而發(fā)生的糾紛，屬于軍隊離退休干部轉由地方安置管理工作中的遺留問題，由軍隊和地方政府通過行政手段解決為妥。故我們同意你院審判委員會的傾向性意見，即此類糾紛人民法院不宜受理。 大慶市振富房地產開發(fā)有限公司與大慶市人民政府債務糾紛案最高院 (2006)民一終字第47號【案情】1998年大慶市政府利用政府的優(yōu)惠政策吸引社

23、會資金參與城市基礎設施建設。原計劃由政府投資6億元建設的鍋爐房因投資過大市政府難以承受停建，改由社會投資者建設。振富公司請示由其投資1億元建設，但同時請求請求開發(fā)相關地段房地產、免收規(guī)費等一系列的優(yōu)惠政策。1999年市政府決定給予各種優(yōu)惠，并減免各種稅費1億左右。1999年10月工程竣工投入使用，并對工程工程竣工結算款、優(yōu)惠額等進行核算。經五次審計，2003年，市政府副市長、市長助理等核定結果為：市政府欠振富公司資金7000多萬元。因市政府主要領導變更，市政府停止向振富公司支付優(yōu)惠政策未到位的抵頂款項。2004年，振富公司向法院起訴請求：市政府應當按照相關會議紀要支付欠付優(yōu)惠政策未到位而形成的

24、欠款5000多萬元。一審駁回請求，上訴。 （返回）判決（1）本案雙方當事人在優(yōu)惠政策制定和履行中地位不平等，不屬于民法意義上的平等主體。 （2）本案雙方當事人之間沒有形成民事合同關系。綜上，盡管本案雙方當事人之間訟爭的法律關系存在諸多民事因素，但終因雙方當事人尚未形成民法所要求的平等主體關系，市政府辦公會議關于優(yōu)惠政策相關內容的紀要及其文件不是雙方平等協(xié)商共同簽訂的民事合同，故本案不屬于人民法院民事案件受理范圍。 （二）平等主體之間的人身關系 人身關系，是指沒有直接的財產內容但有人身屬性的社會關系。包括人格關系和身份關系。民法調整的人身關系的特點：（1）非財產性。人身關系不能直接表現(xiàn)為一種財產

25、利益，其體現(xiàn)的是主體精神上和道德上的利益。盡管人身關系具有非財產性，但其與財產關系具有密切的聯(lián)系。（2）專屬性。人身關系中所體現(xiàn)的利益與主體的人身往往是難以分離的。（3）人格關系的固有性。人格關系中的利益大多是民事主體必須具備的利益，如生命權、健康權等。當然，身份關系不一定具有固有性。 （三）平等主體之間的財產關系 財產關系，指人們在產品的生產、分配、交換和消費過程中形成的具有經濟內容的關系。平等主體之間的財產關系的類型（1）財產歸屬關系。財產歸屬關系，是指財產所有權人和其他權利人因占有、使用、收益和處分財產而發(fā)生的社會關系。民法對財產歸屬關系的調整：確認權利主體對特定財產享有支配權；賦予權利

26、人對財產享有利用權；賦予權利人排除侵害的權利。（2）財產流轉關系。財產流轉關系，是指因財產的交換而發(fā)生的社會關系。民法對財產流轉關系的調整：確認交易主體的意思自治和合同自由；規(guī)范典型的交易關系形式；調整交易關系的特殊形式和變態(tài)形式。（3）財產繼承關系。財產繼承關系，是指將死者遺留的財產轉移給他人所有的社會關系。（4）知識產權關系。相對于物權、債權和繼承權而言，知識產權是一種新型的財產權利，其既包括財產權內容，又具有人身權內容。 課后思考題比較：下列關系中哪些是平等主體之間的關系？1、財政部發(fā)行國庫券2、財政部處罰違反財經紀律的單位3、公安局臨時租用甲的房屋作辦公樓課后思考題：規(guī)定“平等主體”是

27、否必要？民法確定人、財產并調整人之間的關系（徐國棟民法總論第60頁）除了俄羅斯的存在自相矛盾的定義提到民法調整對象的平等性外，其他定義中，沒有一個存在這樣的限制語（同上第60頁）二 民法的體系及民法學的體系 設例：A大學畢業(yè)后，到B公司工作；向C租賃甲房屋；3年后用向D房地產公司購買乙房產，并向E銀行貸款，以該房產設定抵押權。A與F結婚，很不幸，婚后不久因車禍住院，入住G醫(yī)院，但遭遇醫(yī)療事故死亡，由F及A的父母H、I繼承其遺產。試問現(xiàn)行法律如何規(guī)定此所涉及的各種私法上的法律關系？ （一）民法的體系現(xiàn)行民法體系：1.民法通則為基本法2.物權法，合同法、擔保法、婚姻法、繼承法、涉外民事關系法律適用

28、法為主要法律；3.各種商事法與知識產權法為民事特別法；4.其他單行民事法及其他法律規(guī)范中的民事部分。如土地管理法、城市房地產管理法、農地承包法等中的民事規(guī)范；消費者權益保護法、勞動法、勞動合同法、產品質量法、農產品質量安全法、道路交通安全法、食品安全法等法律中的民事規(guī)范等。未來民法體系，討論和爭論較多的主要問題是：1.人身權是否單獨成編；2.知識產權是否列入民法典的一編；3.侵權是否應與債編分離、獨立成編（侵權責任法）；4.民事責任是否應與債分離，建立新的民事責任體系；5.總則中的法律行為、債總、合同法總則、買賣合同規(guī)范之間的關系問題（二）民法學的體系 1.總論：（1）民法的概念、調整對象；（

29、2）民事法律關系；（3）民事主體；（4）民事法律行為與代理；（5）時效與期間；（6）民法方法論等2.物權；3.債權；4.知識產權；5.人身權；6.婚姻家庭；7.繼承權；8.民事責任與侵權行為。3.民法總論與民法總則之間的關系：立法上的民法總則與學說上的民法總論存在密切關聯(lián)；即使不存在民法總則的拉丁法族民法典，雖無潘德克吞式的總則，但這些國家仍舊存在發(fā)達的民法總論。 第四節(jié) 民法的淵源 一 含義二 種類（一）制定法（二）習慣（三）判例（四）法理 （五）政策相關問題一 含義 民法淵源：這一概念可以從不同的角度理解?？梢哉f是其產生的根源，也可以說是法官裁決民事案件的法源，通常說的民法淵源是指民法的效

30、力淵源，即根據民法的效力來源劃為的民法的不同形式，包括制定法、判例法、習慣以及法理等。民通第6條規(guī)定了政策：民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應當遵守國家政策。 二 種類（一）制定法 ：、憲法中的民法規(guī)范；、民事法律；、國務院制定發(fā)布的民事法規(guī)；、地方性法規(guī)、自治法規(guī)和經濟特區(qū)法規(guī)中的民事規(guī)范；、特別行政區(qū)的民事規(guī)范；、國家機關對民法規(guī)范的解釋；、國際條約中的民法規(guī)范。（二）習慣：我國民法對習慣沒有做出一般規(guī)定，只就特定情況對此做出了明文規(guī)定。合同法第61條、125條、物權法第85條、116條 （三）判例：我國現(xiàn)行法律，判例無法律拘束力。英美法系之判例、大陸法系之判例、中國之案例指導制度（

31、最高法院、檢察院分別頒布了關于案例指導的規(guī)定）以及說服性法源問題參考資料：法學研究2006年案例指導制度的理論基礎、2008年案例指導制度若干重大疑難爭議問題研究以及法學2008年；解亙：案例研究反思，政法論壇2008年第4期及截止目前發(fā)布的三批指導案例；另參見周江洪：合同解除與違約金責任之辨，華政學報2011年第5期（四）法理：我國現(xiàn)行法律與司法實踐，均未將法理作為民法淵源；但學說影響案件判決這一點可以肯定。 補充知識：條理事物的本質性法則，亦稱理法或事物的自然法則（五）國際條約與國際慣例（及外國法）民法通則第142條、涉外民事關系法律適用法；最高院涉外民事法律關系適用法解釋（一）【補充知識

32、】國際條約、國際慣例問題全國人大法律委員會經同最高人民法院和有關專家研究，國際條約涉及面廣，情況復雜，對國際條約的適用問題，各方面有不同意見，實踐中也有不同做法。在本法中對國際條約的適用問題不作規(guī)定為宜。本法對該問題不作規(guī)定，民法通則、民事訴訟法等法律中有關規(guī)定仍然適用，以后在其他法律中還可以再作規(guī)定。據了解，國外一般也不在法律適用法中規(guī)定國際條約的適用問題（來源：/2010-10/25/c_12699815.htm（新華網）最高院司法解釋：第四條 涉外民事關系的法律適用涉及適用國際條約的，人民法院應當根據中華人民共和國民法通則第一百四十二條第二款以及中華人民共和國票據法第九十五條第一款、中華

33、人民共和國海商法第二百六十八條第一款、中華人民共和國民用航空法第一百八十四條第一款等法律規(guī)定予以適用，但知識產權領域的國際條約已經轉化或者需要轉化為國內法律的除外。 第五條 涉外民事關系的法律適用涉及適用國際慣例的，人民法院應當根據中華人民共和國民法通則第一百四十二條第三款以及中華人民共和國票據法第九十五條第二款、中華人民共和國海商法第二百六十八條第二款、中華人民共和國民用航空法第一百八十四條第二款等法律規(guī)定予以適用。裘銘江訴樊朝菊與被繼承人是重婚關系不能繼承遺產案（人民法院案例選1998年第4輯第46頁）【案情】1947年，樊朝菊與李某按當?shù)亓曀捉Y婚，婚后生育三子?；楹螅赵鴥纱闻c他人以

34、夫妻名義同居生活。1983年，樊朝菊認識了裘某。為與裘某結婚，樊朝菊化名廖仁菊，謊稱自己丈夫已死，并開具假證明，與裘某登記結婚。1991年下半年，裘某病重臥床，由樊朝菊照料。1992年1月3日，裘某病故。1993年初，檢察院向法院提起公訴，指控樊朝菊在有合法配偶情況下，改名換姓與他人登記結婚，已構成重婚罪，應依法追究刑事責任。其辯護人稱，樊朝菊與原配丈夫李某未進行結婚登記，不是合法夫妻，與裘某登記結婚不構成重婚罪。法院經審理，認定重婚罪成立。此后，裘銘江（裘某之子）訴至法院，認為樊朝菊與被繼承人是重婚關系，不能繼承遺產。【判決】樊朝菊隱瞞有配偶的事實，改名換姓，以欺騙手段與裘某登記結婚，該婚姻

35、關系無效?，F(xiàn)裘下子夫妻死亡，裘銘江是其唯一合法繼承人?！痉治觥苛晳T的淵源性本案中，對樊朝菊和李某之間在解放前形成的事實婚姻關系的效力認定，尊重了當時的習慣。認可了雙方之間的婚姻關系具有法律上的效力即承認了習慣是民事法律的間接淵源。于云鵬訴于海濱等四人祭奠方式糾紛案(人民法院案例選2005年第2輯)原被告系同父異母兄妹關系，原被告生父于鳳儀與原告生母胡鳳仙于1933年結婚。1954年胡鳳仙去世。于鳳儀于1955年與馮云霞結婚，并先后生育上述四被告人。2003年1月31日于鳳儀去世，同年9月馮云霞去世。原被告生父于鳳儀與原告生母胡鳳仙遺物、被告生母馮云霞骨灰合葬于新鄉(xiāng)市福泰公墓。但是墓碑上未刻原告

36、生母胡鳳仙姓名。原告認為被告侵犯了對尊親的祭奠權，遂訴諸法院，請求：（1）共有位于新鄉(xiāng)市福泰公墓的父母墓地使用證，更換墓碑及相關碑文；（2）被告賠禮道歉并支付精神撫慰金5000元。四被告辯稱，被告為自己的父母購買墓地，安葬父母，并為父母立碑，沒有任何過錯，也沒給原告造成任何損害后果。被告的行為對原告不構成侵權，依法不應承擔侵權民事責任。被告父母所安葬的新鄉(xiāng)市福泰公墓墓地，使用人就是父母二人，原告未對該墓地盡任何義務，要求共有墓地使用證，沒有任何事實和法律依據，請求法院依法駁回原告于云鵬的訴訟請求?！九袥Q】法院經審理認為，公民的合法權益受法律保護。祭奠是民事主體對死者表示悼念、敬意的一種情感活動

37、。喪葬風俗只要不違背法律、法規(guī)和有關政策，并符合公序良俗，應當受法律保護。本案原告生母早年去世，其生父與馮云霞再婚，均系合法夫妻，死后三人合葬，子女為父母購買公墓，樹碑立傳亦屬民間善良道德風俗，沒有違反法律法規(guī)和有關政策的規(guī)定。所立墓碑上刻有原告于云鵬親系人員，未刻原告生母胡鳳仙姓名。原告要求墓碑上應刻其生母姓名，符合我國的道德倫理、傳統(tǒng)風俗，亦在情理之中。原被告之間為同父異母兄妹，本應和睦相處，共同妥善安排父母后事，以求親情長續(xù)?，F(xiàn)原被告因長期矛盾而對簿法庭，實為不該。祭奠方式雖有多種，但根據本案情況，原告主張的換碑增刻生母姓名的請求應予支持，但應按照善良民俗進行，有關墓碑其他變動內容雙方可

38、協(xié)商處理。關于原告請求的賠禮道歉、支付精神撫慰金及共有墓地使用證等訴請，因未有相關證據，本院不予支持。 【延伸閱讀】孫維飛：祭奠糾紛的類案研究，交大法學2012年第1期課后思考題（1）：河南省種子案2001年5月22日，河南汝陽縣種子公司與伊川縣種子公司簽訂合同，約定由伊川種子公司以伊川縣種子公司沒有履約而將其訴至洛陽市中級人民法院，請求賠償。雙方在賠償損失的計算方法上產生嚴重爭議。汝陽縣種子公司認為，按照全國人大常委會制定的中華人民共和國種子法（以下簡稱種子法）的規(guī)定及其立法精神，玉米種子的銷售價格應按市場價執(zhí)行。而伊川縣種子公司認為應當依據河南省人大常委會制定的河南省農作物種子管理條例（以

39、下簡稱條例）以及河南省物價局、農業(yè)廳根據該條例發(fā)布的河南省主要農作物種子價格管理辦法的通知（以下簡稱通知），按政府指導價進行賠償。2003年5月27日，洛陽市中級人民法院作出一審判決書，認定：河南農作物種子管理條例作為法律位階較低的地方性法規(guī)，其與種子法相沖突的條款自然無效，而河南省物價局、農業(yè)廳下發(fā)的通知又是依據該條例制定的一般性規(guī)范文件，其與種子法相沖突的條款為無效條款。法院因此依據國家種子法而非河南省制定的條例和通知的規(guī)定，判令伊川縣種子公司按照市場價格對汝陽縣種子公司進行賠償。一審判決作出后，河南省人大認為這樣的表述“其實質是對省人大常委會通過的地方性法規(guī)的違法審查，違背了我國人民代表

40、大會制度是嚴重違法行為?！辈⒁蠛幽鲜「咴簩β尻柺兄性旱摹皣乐剡`法行為作出認真、嚴肅的處理，對直接責任人和主管領導依法作出處理”?！焙髞矶彿ㄔ弘m然維持原判，但認為一審法院不能宣布河南農作物種子管理條例自然無效，在省高院和省人大常委會的過問下，洛陽市中院黨組作出決定，撤銷判決書簽發(fā)人民事庭趙廣云的副庭長職務和李慧娟的審判長職務，免去李慧娟的助理審判員職務。課后思考題（2）：政策的定位問題民法通則第6條：民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應當遵守國家政策。延伸思考：房產政策；房地產稅等等。推薦閱讀文獻：李友根：司法裁判中政策運用的調查報告基于含“政策”字樣裁判文書的整理，南京大學學報（哲學人

41、文科學社會科學），2011年第1期?！菊n后思考】憲法作為法源的思考齊玉玲案最高法院200125號批復：以侵犯姓名權的手段、侵犯了依據憲法規(guī)定所享有的受教育的基本權利。后被廢除。一般民事法院，可運用合憲性解釋方法，彌補民事實體法之不足。不能直接援引憲法規(guī)范，而只能間接通過私法規(guī)范、如善良風俗、公序良俗等概括條款的媒介憲法基本權利。在侵權受教育權案中，可通過一般人格權或侵權法第2條中的“權益”概念來媒介“教育權”等基本權利。第五節(jié) 民法的效力、適用與解釋一 民法的效力（一）含義（二）對人的效力（三）空間效力（四）時間效力二 民法的適用三 民法的解釋（一）導入：法律適用的邏輯思維（二）法律解釋的含義

42、（三）法律解釋的種類（四）法律解釋的方法一 民法的效力（一）含義民法的效力又稱民法的適用范圍：是指民法發(fā)生效力的范圍，即民法對什么人、在什么地方和在什么時間發(fā)生效力。 （二）對人的效力民法通則第8條第2款規(guī)定，本法關于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外。 （三）空間效力民法通則第8條第1款規(guī)定“在中華人民共和國領域內的民事活動，適用于中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外?！?備注：涉外民事法律關系，如何適用法律，參見涉外民法關系法律適用法（2011年4月1日實施），共八章，一般規(guī)定，民事主體、婚姻家庭、繼承、物權、債權、知識產權、附則?！狙a充知識】

43、什么是涉外民事法律關系最高院涉外民事法律關系適用法司法解釋第1條 民事關系具有下列情形之一的，人民法院可以認定為涉外民事關系：（一）當事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人；（二）當事人一方或雙方的經常居所地在中華人民共和國領域外；（三）標的物在中華人民共和國領域外；（四）產生、變更或者消滅民事關系的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領域外；（五）可以認定為涉外民事關系的其他情形。（四）時間效力1.民法的生效時間2.民法的失效時間3.民法的溯及力問題。第1條合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定；合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋

44、另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關規(guī)定。（法不溯及既往原則）第3條人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。（法不溯及既往原則的例外） 二 民法的適用（略） 1.特別法優(yōu)于普通法；2.新法優(yōu)于舊法立法法第83、85條新的一般法與舊的特別法相沖突時，如何解決，應當由全國人大常委會裁決。3.強行法優(yōu)于任意法；消費者權益保護法第24條的規(guī)定，經營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任。格式合同、通知

45、、聲明、店堂告示等含有前款所列內容的，其內容無效。4.例外規(guī)定排斥一般規(guī)定；民法通則第128條規(guī)定，因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔民事責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應有的損害的，應當承擔適當?shù)拿袷仑熑?。前半部分為一般?guī)定，而后半部分為例外規(guī)定。5.具體條款優(yōu)于一般性條款。6.類推適用。合同法第174條規(guī)定，法律對其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關規(guī)定。【延伸閱讀】關于上位法由于下位法。有學者認為不能簡單適用，法源包含了多階層的規(guī)范，法律適用時可能涉及多階層的規(guī)范，規(guī)范之間可能是補充關系、也可能是具體化關系。屬于補充關系的規(guī)范，內容沖突時，應決定何者優(yōu)先適用；屬

46、于具體化規(guī)則時，則應以接近規(guī)范事實的具體規(guī)范優(yōu)先于距離事實較遠的抽象規(guī)范。如司法解釋的定位問題，雖然其位階底，但我國司法實踐中優(yōu)先適用。（崔建遠民法總論第18頁） 【推薦閱讀】周江洪懲罰性賠償責任的競合及其適用，法學2010年第4期三 民法的解釋 （一）導入：法律適用的邏輯思維（二）法律解釋的含義（三）法律解釋的種類（四）法律解釋的方法推薦閱讀：梁慧星：民法解釋學；鄭永流：法律方法階梯；王利明：法律解釋學導論以民法為視角；王利明：法學方法論；黃茂榮：法學方法與現(xiàn)代民法；拉倫茨：法學方法論（一）導入：法律適用的邏輯思維若以法律規(guī)范（T）為大前提，以待決案件事實（S）為小前提，以特定的法律效果（R

47、）的發(fā)生為其結論。TR （若具備T構成要件應適用R法律效果）。 S=T（待決案件事實S符合T構成要件） 。結論：SR（該案件事實應適用R法律效果）【補充知識】法律適用的目的將法律規(guī)定適用于生活事件中（如書面形式之要求）法律適用的目的不僅在于在發(fā)生爭議前解決法律問題，還在于裁決本爭議本身。Brox，民法總論第44頁以下例子：民法通則92條，不當?shù)美?，構成要件：沒有法律規(guī)定，得到利益，使他人受到損害，法律效果：是要返回。例子：被告張三，取錢1000元，銀行給了他10000元，多得了9000元，銀行發(fā)現(xiàn)了，要求返還。法院查清了本案事實，法官對照民法通則92條，和這條的法律構成是完全一致的，這樣就形成

48、了這個等式。屬于不當?shù)美?例子結論：判決被告張三返還原告9000元。備注：法官在適用法律時，則以主張、抗辯并圍繞與此相關的證明責任等展開。（二）法律解釋的含義 法律解釋，指闡明法律規(guī)范的確切含義、真實意圖、適用范圍、構成要件和法律效果的工作。凡法律均須解釋，法律必須經過解釋才能正確適用。我們的民法學，從本質上來說也是對法律的一種解釋。 （三）法律解釋的種類（略） 立法解釋與司法解釋（有權解釋）裁判解釋與學理解釋 廣義解釋和狹義解釋（找法過程）廣義解釋包括狹義解釋，漏洞補充和價值補充。（四）法律解釋的方法1.文義解釋 2.體系解釋3.歷史解釋4.擴張解釋5.縮小解釋6.當然解釋7.目的解釋8.

49、合憲性解釋9.反對解釋10.類推適用11.比較法解釋 12.社會學解釋 文義解釋例子：“人”，日常用語與法律術語體系解釋：周江洪：前民法典時代的孳息歸屬問題研究，浙江社會科學2011年第5期歷史解釋：侵權法第34條的替代責任目的解釋：合同法第80條債權轉讓通知的效力比較法解釋：拋棄與先占的問題縮?。ㄏ拗疲┙忉專汉贤ǖ?2條第5項的強制性規(guī)范擴張解釋：間接損害的例子【補充閱讀】關于民法解釋學一般的來說，以薩維尼、惹尼等為代表的學者堅持的傳統(tǒng)民法解釋方法有四種：文法解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋，后又發(fā)展出三個大概是最被接受的新方法：比較法的解釋、合憲性解釋、經濟分析方法。（參見http:/

50、article/default.asp?id=57179） 課后思考題1. 甲等開辦新村青年服務站，于1985年6月招雇乙為臨時工，招工登記表中注明“工傷概不負責”。次年11月17日，該站在天津堿廠拆除舊廠房時，因房梁折落，造成乙左踝關節(jié)挫傷，引起局部組織感染壞死，導致因膿毒性敗血癥而死亡。乙生前為治傷用去醫(yī)療費1萬5千余元。為此，乙的父母丙丁向雇主甲等索賠，甲等則以“工傷概不負責”為由拒絕承擔民事責任。丙丁遂向法院起訴。問題：試用民法解釋的方法闡述該問題。2.辨析“適用規(guī)定 ”、“依照.規(guī)定”、“參照.之規(guī)定 ”、“視為.” 等法律用語。3.依目的解釋方法對民通意見第25條作一分析。（民通意

51、見第25條：申請宣告死亡的利害關系人的順序是：（一）配偶；（二）父母、子女；（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；（四）其他有民事權利義務關系的人。申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制。 ）本章重點提示民法的概念、調整對象補充知識點：民法調整對象：人、物、行為三者的不同組合（羅馬法）。私法自治原則民法的效力民法適用應遵循的原則了解民法解釋的各種方法第二章 民法的基本原則第一節(jié) 民法基本原則概述第二節(jié) 平等原則第三節(jié) 自愿原則第四節(jié) 誠實信用原則第五節(jié) 禁止權利濫用原則第六節(jié) 公平原則第七節(jié) 公序良俗原則第八節(jié) 結語：民法基本原則的適用 第一節(jié) 民法基本原則概述一 民法基本原則的含義二

52、 民法基本原則的特征三 民法基本原則的功能一 民法基本原則的含義什么是民法的基本原則？是指民事立法、民事司法與民事活動的基本準則。它是指導民事立法、民事司法和民事活動的基本準則；是貫穿于各種民事法律制度的基本準則；是民法調整的社會關系與民法觀念的綜合反映（魏振瀛教材第21頁以下）。民法通則在第一章明確規(guī)定了“基本原則”，其中第3、4、5、6、7條均被理解為是關于基本原則的規(guī)范。我國民法的基本原則可概括為平等原則、自愿原則、誠實信用原則、禁止權利濫用原則、公平原則、公序良俗原則。 二 民法基本原則的特征（一）民法基本原則是非規(guī)范性規(guī)定，不直接涉及當事人之間的權利義務。（二）民法基本原則是強行性規(guī)

53、范，不允許當事人排除其適用。（三）民法基本原則是不確定性規(guī)范，該規(guī)范授予了司法機關一定的自由裁量權。（四）民法基本原則是衡平性規(guī)范。除此之外，也有學者認為民法的基本原則還存在著內容上的根本性揮和效力上的貫徹始終性這兩個特征。三 民法基本原則的功能（一）指導功能對民事立法、民事行為和民事司法都具有指導意義。（二）約束功能對民事立法、民事行為和民事司法都具有約束力。（三）補充功能法官以民法基本原則來彌補法律的不足或法律漏洞。另外，也有學者將上述功能表述為立法準則的功能、行為準則和審判準則的功能、授權司法機關進行創(chuàng)造性司法活動的功能。 案例1999年10月24日傍晚6時左右，原告夫婦帶孩子以及朋友到

54、被告經營的五月花餐廳就餐，由餐廳禮儀小姐安排在二樓就座，座位旁是名為“福特”的餐廳包房。約6時30分左右，“福特”包房內突然發(fā)生爆炸，殃及原告及孩子。孩子受傷后搶救無效死亡。妻子受傷后致殘。丈夫少許擦傷。爆炸的原因是，一農民將爆炸物裝在酒盒里偽裝成酒作為禮物送給醫(yī)生，而醫(yī)生將該“禮物” 帶入“福特”包房內就餐（該餐廳允許顧客自帶酒水），服務員開啟時發(fā)生爆炸。原告向法院起訴要求被告承擔全部損害賠償責任403萬元。問：依民法通則，該案該如何處理？（公報2002年第2期） 一審法院處理結果該爆炸是第三人違法犯罪行為所致，與被告所提供的商品或者服務無關；在當時的環(huán)境下，被告通過合理的注意，無法預見此次

55、爆炸，而且已盡到了保障顧客人身安全的義務，不構成違約或侵權。五月花公司與加害人之間也不存在任何法律上的利害關系，不能替代其承擔法律責任。原告應當向有過錯的第三人請求賠償，不能讓同樣是受害人的被告代替加害人承擔民事賠償責任。因此駁回原告的訴訟請求。二審法院處理結果被上訴人在本案中既沒有違約也沒有侵權，不能以違約或者侵權的法律事由判令其承擔民事責任。但民通意見第157條中規(guī)定：“當事人對造成損害均無過錯，但一方是在為對方的利益或者共同的利益進行活動的過程中受到損害的，可以責令對方或者受益人給予一定的經濟補償?！备鶕@一規(guī)定和上訴人一家的經濟狀況，為平衡雙方當事人的受損結果，酌情由被上訴人給上訴人補

56、償一部分經濟損失，是適當?shù)?。一審認定五月花公司不構成違約和侵權，不能因此承擔民事責任，是正確的，但不考慮雙方當事人之間的利益失衡，僅以上訴人應向加害人主張賠償為由，駁回上訴人的訴訟請求，不符合民法通則第4條關于“民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則”的規(guī)定，判處欠妥，應當糾正。（補償30萬元。）推薦閱讀： 梁上上：“五月花”案的利益衡量妥當嗎，判解研究2006年第6期參考類似案例：崔生秀、溫七女、郭斌、郭俊訴廈門都會健康俱樂部有限公司人身損害賠償糾紛案，人民法院案例選2009年第4輯第156頁以下第二節(jié) 平等原則一 平等原則的含義二 平等原則的基本內容一 平等原則的含義平等原則

57、，是指民事主體在法律地位上是平等的，其合法權益應當受法律的平等保護。民法通則第三條規(guī)定，當事人在民事活動中的地位平等。法、德、日、瑞士等國家的民法典沒有明文規(guī)定平等原則，學者稱其為無須明文規(guī)定的公理性原則。 （日本民法典：男女兩性實質平等）二 平等原則的基本內容（一）人格（主體資格、權利能力）的平等民通第10條：公民的民事權利能力一律平等。 （二）對各類民事主體平等對待盡可能避免對民事主體進行分類；針對不同民事主體的具體情況區(qū)別對待。 （三）對民事主體進行平等的法律救濟在當事人的民事權利受到侵害時，法律應給予所有民事主體一體保護，不得因行政權力和經濟實力的差異而有所不同，也不應當以所有制成分為

58、區(qū)別對待的標準。 【延伸思考】“同命同價”？人身損害賠償司法解釋第17條、第29條、第30條侵權責任法第16條、第17條第三節(jié) 自愿原則一 自愿原則的含義二 自愿原則的基本內容一 自愿原則的含義民法通則第4條規(guī)定，民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。該條中所表述的自愿原則，指的是民事主體根據自己的意愿，自主地行使民事權利，參與民事法律關系，不受國家權力及其他民事主體的非法干預。又被稱為意思自治原則。 二 自愿原則的基本內容1民事主體根據自己的意愿行使民事權利。根據自愿原則，法律行為除違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)范，均不否定其效力。2民事主體之間自愿協(xié)商設立、變更或者終止民事法

59、律關系。合同法第4條也規(guī)定，當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。3當事人的意愿優(yōu)于任意性規(guī)范?！凹s定大于法定”(當事人另有約定的除外)?！爱斒氯酥g的合同為法律”（法國民法典第1134條）。4現(xiàn)代社會中，自愿原則受到了限制。如締約自由中的強制締約問題。例如，合同法第289條規(guī)定，“從事公共運輸?shù)某羞\人不得拒絕旅客、托運人通常、合理的運輸要求”；再如執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第24條規(guī)定，“對危急患者，醫(yī)師應當采取緊急措施進行診治，不得拒絕急救處置” 。再如合同法第229條買賣不破租賃、勞動合同法、消費者保護、強制保險、情勢變更、反壟斷法、不動產所有權人自由的限制第四節(jié) 誠實信用原則一

60、 誠實信用原則的含義二 誠實信用原則的功能三 誠實信用原則的基本內容一 誠實信用原則的含義誠實信用原則，是要求民事主體在民事活動中維持各方當事人之間的利益平衡，以及平衡當事人利益與社會利益的基本準則。一方面要求主體有良好的行為（客觀誠信），另一方面要求主體具有毋害他人的內心意識（主觀誠信）。誠實信用原則被認為是道德規(guī)則的法律化，其起源于羅馬法，但為現(xiàn)代各國所繼受。該原則被稱為“帝王條款”，而且強調該原則不僅適用于民法領域，在公法領域也有其適用價值。在我國現(xiàn)行法中誠實信用原則規(guī)定在民法通則第4條。 設問：打賭中的“誠信”問題二 誠實信用原則的功能（一）確立行為規(guī)則的功能；（二）通過解釋填補法律漏