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文檔簡介

1、交通事故糾紛點(diǎn)評法律意見和代理策略我們每周將發(fā)布各個領(lǐng)域的法律意見書的指導(dǎo)案例,并附上律師的點(diǎn) 評。律師的法律意見沒有最好,再好的法律意見書站在不同的角度都會有 不同的見解產(chǎn)生。這里我們提供法律意見書指導(dǎo)案例,僅希望能夠拋 磚引玉。案件簡介I交通事故糾紛客戶是電瓶車等非機(jī)動車的駕駛員,2017年7月與對方機(jī)動車發(fā)生 交通事故??蛻粲行捃囐M(fèi)或者物品損壞,損失財產(chǎn)1000元。同時客 戶這邊有人受傷還在醫(yī)院治療,傷情為左腿兩處開放性骨折,目前治 療期間花費(fèi)12萬元,還沒有做過傷殘鑒定。傷者治療期間有家人在 護(hù)理,年齡21歲,系農(nóng)業(yè)戶籍并在城鎮(zhèn)居住滿一年以上。目前,交 警已經(jīng)出具責(zé)任認(rèn)定書,認(rèn)定對方全

2、責(zé)。但是,警察未查明肇事車輛 是否擁有保險便將其車輛放走,并向客戶介紹律師(事后才知是黃 牛)?,F(xiàn)在車主對起不起訴無所謂,不肯好好調(diào)解,同時,對方未購 買任何車輛保險,并一直耍賴,聲稱沒有錢。法律意見樣例及點(diǎn)評點(diǎn)評導(dǎo)言從侵權(quán)案件本身來說,是否能夠計算賠償金額并不能考驗(yàn)出一個律師 的辦案功力。因?yàn)樵谥委熃Y(jié)束以后,只要是有一般常識的律師,都可 以對這些進(jìn)行計算。比如:根據(jù)醫(yī)療費(fèi)的發(fā)票來計算醫(yī)療費(fèi)用;根據(jù) 住院人員的護(hù)理情況來計算護(hù)理費(fèi);按照實(shí)際誤工天數(shù),結(jié)合具體日 工資金額計算誤工費(fèi);甚至包括如何主張后續(xù)的傷殘賠償金等等,基 本上都屬于計算層面的問題。律師在代理一個侵權(quán)案件時,其重點(diǎn)和核心應(yīng)該是侵

3、權(quán)事實(shí)的固定、 侵權(quán)因果關(guān)系的建立、侵權(quán)責(zé)任比例的劃分。無論是交通事故、人身 傷害還是醫(yī)療糾紛,律師都需要對侵權(quán)行為與傷害事實(shí)之間的因果關(guān) 系來收集和提供證據(jù)。這個案件是交通肇事案件,由于經(jīng)過交通肇事 案件就有基層公安交警部門對交通事故的處理,并作出了事故責(zé)任認(rèn) 定,是比較容易證明傷害事實(shí)的。其他侵權(quán)糾紛如醫(yī)療事故、人身傷 害等等,一般沒有特定部門作出責(zé)任認(rèn)定,律師調(diào)查取證就會相對復(fù) 雜一些。舉例來說:比如在人身傷害案件中,如果報過警,律師一般 就需要到接受報警的公安機(jī)關(guān)來獲取能夠證明案件事實(shí)的證據(jù)。如果 不屬于刑事案件,那么公安機(jī)關(guān)的先前調(diào)解,醫(yī)療費(fèi)用的支付,對一 些輕微的構(gòu)成治安違法的案件

4、進(jìn)行的處理,比如罰款、拘留等,都是 將來作為起訴侵權(quán)糾紛案件的原始證據(jù)。另外也可以通過收集證人證言、監(jiān)控錄像等旁證材料來構(gòu)建證據(jù)鏈, 并依據(jù)證據(jù)來主張侵權(quán)事實(shí)、侵權(quán)因果關(guān)系和侵權(quán)責(zé)任的分配,這些 也是后續(xù)賠償?shù)那疤帷?、可爭取的權(quán)益(訴訟請求)分析1.1請求法院判令被告支付醫(yī)療費(fèi)12萬元;可爭取的權(quán)益點(diǎn)(訴訟請求)是? 請求法院判令被告支付醫(yī)療費(fèi)12萬元;可爭取本項權(quán)益的理由有哪些?根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的 解釋第第十九條的規(guī)定,您目前已經(jīng)住院花費(fèi)了 12萬元,且交通 事故責(zé)任認(rèn)定書認(rèn)定對方全責(zé),那么可以初步確定,我方對于該次事 故沒有責(zé)任,因此我方因本次事故

5、遭受的損失應(yīng)當(dāng)由對方全部賠償, 包括因事故遭受人身損害而支出的醫(yī)療費(fèi)12萬元。法律依據(jù):最 高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第 十九條:“醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證, 結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對治療的必要性和 合理性有異議的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。醫(yī)療費(fèi)的賠償數(shù)額,按 照一審法庭辯論終結(jié)前實(shí)際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必 要的康復(fù)費(fèi)、適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)以及其他后續(xù)治療費(fèi),賠償權(quán)利人可以待 實(shí)際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的 費(fèi)用,可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)一并予以賠償。”爭取本項權(quán)益的可能性有多大?80

6、%以上爭取本項權(quán)益存在的風(fēng)險有哪些?1、對于醫(yī)療費(fèi)中的,如果屬于醫(yī)保統(tǒng)籌報銷的部分,上海法院一般 是不會支持的;2、如果有過度醫(yī)療的情況,一旦對方提出,經(jīng)法院查實(shí),也是不 會支持的;3、如果涉及到二次治療的,由于我方起訴時損失尚未實(shí)際發(fā)生, 故對于二次治療費(fèi),需要等實(shí)際發(fā)生后,根據(jù)具體發(fā)生數(shù)額另行起訴。 1.2請求法院判令被告支付誤工費(fèi)(誤工費(fèi)二月工資X誤工期,誤工 期以鑒定意見為準(zhǔn));可爭取的權(quán)益點(diǎn)(訴訟請求)是?請求法院判令被告支付誤工費(fèi)(誤工費(fèi)二月工資乂誤工期,誤工期以 鑒定意見為準(zhǔn));可爭取本項權(quán)益的理由有哪些?根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的 解釋第二十條的

7、規(guī)定,如果您已經(jīng)工作,且有固定工資,那么您受 傷這段期間的工資損失即屬于誤工費(fèi),對此,您依法有權(quán)要求對方賠 償。法律依據(jù):最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律 若干問題的解釋第二十條:“誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時間和收入 狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確 定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的,誤工時間可以計算至定殘日前一天。 受害人有固定收入的,誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計算。受害人無固 定收入的,按照其最近三年的平均收入計算;受害人不能舉證證明其 最近三年的平均收入狀況的,可以參照受訴法院所在地相同或者相近 行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。”爭取本項權(quán)益的可能性有多大?

8、80%以上爭取本項權(quán)益存在的風(fēng)險有哪些?1、我方需提供社保證明、納稅證明等證據(jù)證明收入狀況,并提供鑒 定意見、單位誤工證明等證據(jù)證明誤工時間,若無法提供則本項訴訟 請求可能得不到支持;2、誤工費(fèi)要結(jié)合誤工時間以及收入狀況來確定,誤工時間根據(jù)鑒定 意見來確定,收入則是看實(shí)際減少的損失,若我方?jīng)]有固定工作,則 只能依據(jù)受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工 資計算。1.3請求法院判令被告支付護(hù)理費(fèi)(護(hù)理費(fèi)二40元/大X護(hù)理期,護(hù) 理期以鑒定意見為準(zhǔn));可爭取的權(quán)益點(diǎn)(訴訟請求)是?請求法院判令被告支付護(hù)理費(fèi)(護(hù)理費(fèi)二40元/大X護(hù)理期,護(hù)理期 以鑒定意見為準(zhǔn));可爭取本項權(quán)益的理由有哪

9、些?根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的 解釋第二十一條的規(guī)定,您由于該次事故受傷,并且住院治療,期 間有家人進(jìn)行護(hù)理,產(chǎn)生了護(hù)理費(fèi),對此,您依法有權(quán)要求對方賠償。 法律依據(jù):最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若 干問題的解釋第二十一條:“護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù) 理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員有收入的,參照誤工費(fèi)的規(guī)定計算; 護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的,參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級別護(hù)理 的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算。護(hù)理人員原則上為一人,但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定 機(jī)構(gòu)有明確意見的,可以參照確定護(hù)理人員人數(shù)。護(hù)理期限應(yīng)計算至 受害人恢復(fù)生活自理能力時止。受害人因殘疾不能

10、恢復(fù)生活自理能力 的,可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限,但最長 不超過二十年。受害人定殘后的護(hù)理,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理依賴程度并結(jié) 合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級別?!睜幦”卷棛?quán)益的可能性有多大?80%以上爭取本項權(quán)益存在的風(fēng)險有哪些?1、護(hù)理費(fèi)是由兩部分構(gòu)成的,護(hù)理期以及護(hù)理人員的工資水平,如 果是家人護(hù)理,并且能夠提供進(jìn)行護(hù)理的家人的工資水平,則可以用 該工資水平來計算,否則只能依據(jù)上海市的標(biāo)準(zhǔn),按照一天40元來 計算。2、對于護(hù)理期,同樣是需要根據(jù)鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定意見來看,如 果是住院期間產(chǎn)生的,可以與出院后需要護(hù)理的期限一起主張。1.4請求法院判令被告支付營養(yǎng)費(fèi)(營養(yǎng)費(fèi)

11、二30元/大X營養(yǎng)期,營 養(yǎng)期以鑒定意見為準(zhǔn));可爭取的權(quán)益點(diǎn)(訴訟請求)是?請求法院判令被告支付營養(yǎng)費(fèi)(營養(yǎng)費(fèi)二30元/大X營養(yǎng)期,營養(yǎng)期 以鑒定意見為準(zhǔn));可爭取本項權(quán)益的理由有哪些?根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的 解釋第二十四條規(guī)定,您由于該次事故已經(jīng)受傷住院,身體受到了 嚴(yán)重的傷害,需要加強(qiáng)營養(yǎng)以恢復(fù)健康,所以產(chǎn)生了該項費(fèi)用,對此, 您依法有權(quán)要求對方賠償。法律依據(jù):最高人民法院關(guān)于審理 人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋二十四條:“營養(yǎng)費(fèi)根 據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定?!睜幦”卷棛?quán)益的可能性有多大?80%以上爭取本項權(quán)益存在的風(fēng)險有哪些?營

12、養(yǎng)費(fèi)中的營養(yǎng)期是需要通過“三期”鑒定來確定的,故需要根據(jù)鑒 定意見的期限來確定營養(yǎng)期,否則主張的營養(yǎng)費(fèi)可能得不到支持。1.5請求法院判令被告支付交通費(fèi)可爭取的權(quán)益點(diǎn)(訴訟請求)是?請求法院判令被告支付交通費(fèi)(具體金額以交通費(fèi)票據(jù)為準(zhǔn));可爭取本項權(quán)益的理由有哪些?根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的 解釋第二十二條的規(guī)定,如果您因住院或者來回治療,需要在家和 醫(yī)院來回奔跑,那么您或家人(必要的陪護(hù)人員)產(chǎn)生的交通費(fèi)也屬 于實(shí)際損失,對此,您依法有權(quán)要求對方賠償。法律依據(jù):最高人 民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第二十 二條:“交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的

13、陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療 實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計算。交通費(fèi)應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑;有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與 就醫(yī)地點(diǎn)、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。”爭取本項權(quán)益的可能性有多大?80%以上爭取本項權(quán)益存在的風(fēng)險有哪些?1、產(chǎn)生交通費(fèi)的人員必須是您本人或必要的陪護(hù)人員,因?yàn)榫歪t(yī)或 者轉(zhuǎn)院而發(fā)生的費(fèi)用,其他的例如家人以及親屬的看望所產(chǎn)生的醫(yī)療 費(fèi)是不可以主張的;2、交通費(fèi)必須要有正式的票據(jù),且時間、地點(diǎn)以及相應(yīng)的次數(shù)應(yīng)當(dāng) 大體一致,否則法院也很難支持。1.6請求法院判令被告支付住院伙食補(bǔ)助費(fèi)(住院伙食補(bǔ)助費(fèi)=20元/大X住院時間,住院時間以醫(yī)院出具的住院小結(jié)為準(zhǔn));可爭取的權(quán)益點(diǎn)(訴訟請求)是?請求法院判令被告支付住院伙

14、食補(bǔ)助費(fèi)(住院伙食補(bǔ)助費(fèi)二20元/天X住院時間,住院時間以醫(yī)院出具的住院小結(jié)為準(zhǔn));可爭取本項權(quán)益的理由有哪些?根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的 解釋第二十三條的規(guī)定,由于您已經(jīng)因該次事故住院治療,因此也 相應(yīng)地產(chǎn)生了住院伙食補(bǔ)助費(fèi),對此,您依法有權(quán)要求對方賠償。法 律依據(jù):最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問 題的解釋第二十三條:“住院伙食補(bǔ)助費(fèi)可以參照當(dāng)?shù)貒覚C(jī)關(guān)一 般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。受害人確有必要到外地治 療,因客觀原因不能住院,受害人本人及其陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的住宿 費(fèi)和伙食費(fèi),其合理部分應(yīng)予賠償?!睜幦”卷棛?quán)益的可能性有多大?

15、80%以上爭取本項權(quán)益存在的風(fēng)險有哪些?住院伙食補(bǔ)助費(fèi)是以您的住院天數(shù),按照每天一定的金額來計算的。 住院天數(shù)主要根據(jù)醫(yī)院出具的出院小結(jié)來確定,其他的如病歷卡等也 可以輔助證明住院時間。1.7請求法院判令被告支付殘疾賠償金;可爭取的權(quán)益點(diǎn)(訴訟請求)是?請求法院判令被告支付殘疾賠償金115384元(57692 X 20 X10%=115384);可爭取本項權(quán)益的理由有哪些?根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的 解釋第二十五條第一款、最高人民法院民一庭關(guān)于經(jīng)常居住地在 城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費(fèi)用的復(fù)函的規(guī)定, 您今年21歲,雖然是農(nóng)村戶口,但是在上海連續(xù)居

16、住滿一年,如果 傷殘鑒定等級為十級,由于2016年上海城鎮(zhèn)居民人均可支配收入為 59692元,因此您可主張的殘疾賠償金為115384元(57692X20X 10%=115384)。法律依據(jù):最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償 案件適用法律若干問題的解釋第二十五條:“殘疾賠償金根據(jù)受害 人喪失勞動能力程度或者傷殘等級,按照受訴法院所在地上一年度城 鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn),自定殘之日起 按二十年計算。但六十周歲以上的,年齡每增加一歲減少一年;七十 五周歲以上的,按五年計算。受害人因傷致殘但實(shí)際收入沒有減少, 或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動就業(yè)的,可以對殘 疾賠償

17、金作相應(yīng)調(diào)整?!弊罡呷嗣穹ㄔ好褚煌リP(guān)于經(jīng)常居住地在城 鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費(fèi)用的復(fù)函:人身損害 賠償案件中,殘疾賠償金、死亡賠償金和被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的計算,應(yīng) 當(dāng)根據(jù)案件的實(shí)際情況,結(jié)合受害人住所地、經(jīng)常居住地等因素,確 定適用城鎮(zhèn)居民人均可支配收入(人均消費(fèi)性支出)或者農(nóng)村居民人 均純收入(人均年生活消費(fèi)支出)的標(biāo)準(zhǔn)。爭取本項權(quán)益的可能性有多大?50%80%爭取本項權(quán)益存在的風(fēng)險有哪些?1、殘疾賠償金主要是賠償給一些因傷致殘的受害者,若沒有構(gòu)成傷 殘,也不會對勞動能力產(chǎn)生任何影響,故不會賠償殘疾賠償金;2、若您不是城鎮(zhèn)戶籍,因此只有能夠證明您在上海連續(xù)工作滿一年, 才可以依據(jù)

18、按照城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行主張,否則只能按照農(nóng)村戶籍標(biāo)準(zhǔn)主 張,而按照農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)只能主張被告支付殘疾賠償金51040元,賠償數(shù) 額將大打折扣。1.8請求法院判令被告支付殘疾輔助具費(fèi);可爭取的權(quán)益點(diǎn)(訴訟請求)是?請求法院判令被告支付殘疾輔助具費(fèi)(金額以實(shí)際支出為準(zhǔn)計算);可爭取本項權(quán)益的理由有哪些?根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的 解釋第二十六條的規(guī)定,如果您經(jīng)鑒定因傷致殘,且需要借助殘疾 輔助具,那么因此而產(chǎn)生的費(fèi)用也是可以主張對方賠償?shù)?。最?人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第二 十六條:“殘疾輔助器具費(fèi)按照普通適用器具的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)計算。 傷情有特殊需

19、要的,可以參照輔助器具配制機(jī)構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合 理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機(jī)構(gòu)的意見確 定?!睜幦”卷棛?quán)益的可能性有多大? 50%80%爭取本項權(quán)益存在的風(fēng)險有哪些?1、首先是,需要確定是否構(gòu)成傷殘,如果不構(gòu)成傷殘,那么基本上 是不需要購買殘疾輔助具的;2、即便是構(gòu)成了傷殘,也要看是否需要使用殘疾輔助費(fèi)才能更好的 幫助恢復(fù)或者生活、工作,若是不需要購買,則法院也不會支持我方 該項訴求。1.9請求法院判令被告支付物損1000元;可爭取的權(quán)益點(diǎn)(訴訟請求)是?請求法院判令被告支付物損1000元;可爭取本項權(quán)益的理由有哪些?根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第十九條的規(guī)定,本案中對方因該次事故導(dǎo)

20、致了 您的車輛受損,維修該車輛產(chǎn)生了 1000元費(fèi)用,因此您有權(quán)主張該 項費(fèi)用的賠償。法律依據(jù):侵權(quán)責(zé)任法第十九條:侵害他人財 產(chǎn)的,財產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時的市場價格或者其他方式計算。爭取本項權(quán)益的可能性有多大?80%以上爭取本項權(quán)益存在的風(fēng)險有哪些?1、對于車輛的維修費(fèi),一般是憑借維修費(fèi)發(fā)票或者收據(jù)來進(jìn)行判斷 的,如果沒有這些證據(jù),法院很難支持;2、對于衣物損失,如果存在一般可以主張200元,這個可以不用我 方舉證,可以直接主張。1.10請求法院判令被告支付律師費(fèi)10000元??蔂幦〉臋?quán)益點(diǎn)(訴訟請求)是?請求法院判令被告支付律師費(fèi)10000元??蔂幦”卷棛?quán)益的理由有哪些?根據(jù)上海市高級人民

21、法院關(guān)于民事案件審理的幾點(diǎn)具體意見第 14條的規(guī)定,律師費(fèi)也屬于財產(chǎn)損失的一部分,您由于聘請律師產(chǎn) 生的費(fèi)用也屬于本次事故的損失,故您有權(quán)主張該項權(quán)益。上海市 高級人民法院關(guān)于民事案件審理的幾點(diǎn)具體意見第14條問:律 師費(fèi)可否作為損失要求賠償?答:我們認(rèn)為,所謂損失,是指因違 約方或加害人的不法行為給受害人帶來的財產(chǎn)利益的喪失。律師費(fèi)在 性質(zhì)上應(yīng)屬于財產(chǎn)利益,原則上可以作為損失,但不能超過加害人或 違約方應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的范圍。鑒于目前律師收費(fèi)有按規(guī)定收費(fèi)和協(xié)議收 費(fèi)兩種,我們認(rèn)為,受害人與律師協(xié)商確定的律師費(fèi),如果高于有關(guān) 規(guī)定的,則高出部分可認(rèn)為超過了加害人或違約方應(yīng)當(dāng)預(yù)見的范圍, 對超出部分應(yīng)

22、不予支持。爭取本項權(quán)益的可能性有多大?80%以上爭取本項權(quán)益存在的風(fēng)險有哪些?對于律師費(fèi)的主張來說,一般是根據(jù)您的傷殘等級來看的,如果沒有 構(gòu)成傷殘,那么律師費(fèi)一般法院支持的數(shù)額都很少,一般是2000-3000 元,如果構(gòu)成了傷殘,那么一般是在5000元以上,具體的還要根據(jù) 您的傷殘等級以及產(chǎn)生的費(fèi)用來進(jìn)行計算。徐老師點(diǎn)評從用戶角度來說,由于侵權(quán)糾紛類案件賠償項目比較多,律師需把各 個可以爭取的權(quán)益點(diǎn)逐項列明,比如這個案件中各項賠償金額的計 算、可以爭取該項賠償?shù)闹С忠罁?jù)、以及結(jié)合基本案情后,這些主張 和案情的聯(lián)系點(diǎn)。在這個樣例中,律師將這些可爭取的權(quán)益點(diǎn)都分別 進(jìn)行了逐項說明。由于本案事實(shí)及

23、責(zé)任認(rèn)定比較清楚,律師需要做的, 主要是傷者身份的明確、被告主體的認(rèn)定、車輛保險情況的分析等, 這些情況律師都已經(jīng)細(xì)致地寫進(jìn)法律意見書中。從客戶體驗(yàn)的角度出 發(fā),客戶通常最關(guān)心的是自己具體能夠獲得多少賠償項,每一個賠償 項的具體賠償金額,那么律師在法律意見書中較好地回應(yīng)了客戶的需 求,并且列出了賠償金額的計算公式、爭取賠償所面臨的風(fēng)險,讓客 戶能夠清楚的知道他在訴訟中可以主張的權(quán)利、獲得的賠償和需要準(zhǔn) 備的材料。需要說明的一點(diǎn)是:在交通事故認(rèn)定中的責(zé)任認(rèn)定書的問題。大部分 律師認(rèn)為責(zé)任認(rèn)定書是法院處理交通事故侵權(quán)賠償,具體劃分各方責(zé) 任大小的唯一依據(jù),其實(shí)從法律層面上不能這么認(rèn)為。責(zé)任認(rèn)定書只

24、 是法院認(rèn)定各方責(zé)任大小的證據(jù)之一,而不是劃分責(zé)任的依據(jù),因此 理論上,法院是可以突破責(zé)任認(rèn)定書進(jìn)行責(zé)任劃分的。但是現(xiàn)實(shí)中由 于審判力量等因素的局限,法官可能一般不會輕易會突破它,所以造 成現(xiàn)實(shí)中不少律師和老百姓會誤認(rèn)為責(zé)任認(rèn)定書就是確定責(zé)任劃分 的唯一依據(jù)。律師也可以根據(jù)案情從客戶立場,對此進(jìn)行大膽質(zhì)疑和 舉證抗辯。2、客戶的“特定要求”回復(fù)律師爭取權(quán)益最大化的思路及方案可具體查看“可爭取的權(quán)益(訴訟 請求)分析”和“律師代理策略”部分的內(nèi)容。3、律師代理策略據(jù)上述案情及您的主要訴求,在接受您委托之后,本律師的主要代理 思路和策略及主要工作步驟如下:1、首先,審查您現(xiàn)有的證據(jù),確定你的訴訟要

25、求為對方賠償你的醫(yī) 療費(fèi)12萬元、營養(yǎng)費(fèi)(一般按照40元每天來計算)、護(hù)理費(fèi)(一般 按照40元每天的計算)、誤工費(fèi)(按照您受傷之前的月工資標(biāo)準(zhǔn)) 以及構(gòu)成傷殘情況下的傷殘賠償金和精神損害賠償金、律師費(fèi)、交通 費(fèi)等,然后根據(jù)此訴訟請求來收集其他新的證據(jù)。2、其次,如果您現(xiàn)在手上還沒有對方的身份信息、交通事故責(zé)任認(rèn) 定書的,那么就需要先和交警部門聯(lián)系,約好時間調(diào)取你的這些材料。 如果該肇事車輛的所有人與肇事的司機(jī)是不同的人,則還需要調(diào)取該 車輛所有權(quán)人的信息。因?yàn)槟壳霸撜厥路奖響B(tài)沒有錢進(jìn)行賠償,那么 您就需要更多的追加被告,要求對共同賠償,以降低你的執(zhí)行風(fēng)險。3、一般來說,機(jī)動車都是有交強(qiáng)險的,否

26、則該車輛是無法上路的。至于你提到的對方車輛沒有任何保險,那么我們律師一般還是再會和 交警部門溝通確認(rèn)一下的,如果存在交強(qiáng)險等的話,則還是會調(diào)取該 車輛的交強(qiáng)險保險單的。該步驟目的是核實(shí)是否有交強(qiáng)險。4、因?yàn)槟闶亲笸葍商庨_放性骨折,現(xiàn)在還在醫(yī)院治療還沒有做傷殘 鑒定,所以在起訴之后需要提交傷殘鑒定申請書,對你的傷殘情況和 三期情況進(jìn)行申請鑒定,根據(jù)最終的鑒定結(jié)果來主張的傷殘賠償金 和其他誤工費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)。至于您的誤工費(fèi)損失和家人護(hù)理你 的護(hù)理費(fèi)損失,則需要提供你和你的家人的勞動合同、收入證明、工 資銀行流水,只有這樣護(hù)理費(fèi)才可以按照你家人的工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠 償,而誤工費(fèi)則是按照你的月工資收入

27、標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償。該步驟是確定 你賠償數(shù)額以及誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)。5、在您傷情穩(wěn)定之后,您把你的全部醫(yī)療費(fèi)發(fā)票、就診記錄、交通 費(fèi)發(fā)票等帶過來,幫助您核算整理醫(yī)療費(fèi)、交通費(fèi)等數(shù)額情況,按照 時間順序進(jìn)行整理粘貼。6、律師協(xié)助您調(diào)取你所居住的居委會出具的居住證明,以證明您在上海連續(xù)居住1年以上,可以按照城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償; 7、如果你后續(xù)還有治療費(fèi)的話,則最遲需要在法院開庭之前產(chǎn)生, 否則在法院開庭之后新產(chǎn)生的醫(yī)療費(fèi)需要另案訴訟的,在本案中法院 不再處理。徐老師點(diǎn)評律師代理策略部分完整具體的回應(yīng)了訴訟請求的要點(diǎn)。因?yàn)楸景阜申P(guān)系及事實(shí)情況比較清楚,所以律師在其撰寫的代理策 略中,把用戶關(guān)心的幾個要點(diǎn)

28、,比如對方身份信息的核實(shí)、交通責(zé)任 認(rèn)定書的調(diào)取、車輛保險信息、受害人的傷情分析,是否需要做傷殘 鑒定等,都作了比較清晰的交代,較好地考慮了用戶的閱讀體驗(yàn)。同 時,也明確告知了用戶律師接受委托后的主要工作方向,工作內(nèi)容和 步驟。4、程序介紹4.1需要收集的證據(jù)材料有哪些?一、雙方的身份信息的證據(jù)材料,如身份證復(fù)印件、戶口本、戶籍證 明等,該項材料是向法院立案時提交到法院以證明雙方的主體身份, 如果暫時沒對方的身份信息的,可在委托后可由律師協(xié)助調(diào)查收集。二、對方如果是外地戶口的,需要收集對方在深圳居住滿一年以上的 證據(jù)材料,根據(jù)法律規(guī)定對于離婚案件的管轄原則上由戶籍所在地或 經(jīng)常居住地法院受理,

29、經(jīng)常居住地需要在當(dāng)?shù)剡B續(xù)居住一年以上并提 供居住證、居住證明等證據(jù),這樣深圳法院即可取得該案的管轄權(quán)三、涉及子女撫養(yǎng)的,需要提供子女身份的證據(jù)材料。應(yīng)當(dāng)提供子女 的身份信息的證據(jù)如子女的出生證、戶口本、公安機(jī)關(guān)出具的戶籍證 明等;四、主張離婚的需要提供夫妻感情確以破裂的證據(jù)材料,主要是提供 符合中華人民共和國婚姻法第三十二條、最高人民法院關(guān)于人 民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見第 一至十四條的規(guī)定的造成夫妻感情破裂的事實(shí)的證據(jù)。五、主張財產(chǎn)分割的需要提供財產(chǎn)證明的證據(jù)材料。如涉及分割房產(chǎn) 的提供房產(chǎn)證,存款的提供存折或銀行存款證明,車輛的提供機(jī)動車 所有權(quán)證、股票、基金

30、等的提供開戶人的賬戶信息等,如果登記在對 方名下,暫時無法提供的應(yīng)當(dāng),至少應(yīng)當(dāng)提供財產(chǎn)線索然后依法向法 院申請調(diào)查取證。六、主張子女由己方直接撫養(yǎng)的,除了法律直接規(guī)定的以外,需要提 供存在直接撫養(yǎng)優(yōu)勢的證據(jù)。一般是居住環(huán)境、經(jīng)濟(jì)收入狀況、教育 程度、己方父母代為照看等。七、主張對方支付撫養(yǎng)費(fèi)的,應(yīng)當(dāng)提供子女生活的實(shí)際需要、子女所 在當(dāng)?shù)氐纳钏?、對方的?jīng)濟(jì)狀況等證據(jù),如對方的工資收入狀況 證明、年實(shí)際收入、經(jīng)營企業(yè)的企業(yè)狀況等。4.2大致需要的時間、經(jīng)歷的流程。大致需要的時間、經(jīng)歷的流程有:一、立案時間和流程:您在簽署委托手續(xù)后,我著手準(zhǔn)備本案立案所 需要的包括證據(jù)材料、起訴狀等各種訴訟材料

31、,準(zhǔn)備完畢后到法院立 案廳對本案進(jìn)行立案處理,法院對民事案件一般會當(dāng)場立案,法院立 案后會出具案件受理通知書和訴訟費(fèi)繳費(fèi)單,憑繳費(fèi)單到法 院訴訟費(fèi)的托收銀行繳費(fèi),從接受委托到去法院立案,準(zhǔn)備時間一般 需要三到七個工作日,因案情難易程度而異。二、簡易程序流程和時間:法院對此類糾紛案件通常按簡易程序立案, 然后開庭審理,開庭分為舉證質(zhì)證、法庭調(diào)查、法庭辯論、調(diào)解等幾 個程序。簡易程序的審理期限是從立案到判決結(jié)果下來不超過三個 月,其中立案后一個月或一個半月法院會安排開庭,開庭后大約再過 一個月或一個半月左右法院會出判決結(jié)果。三、普通程序的流程和時間:如果涉及案情復(fù)雜立案時法院會直接按 普通程序立案,但是法院最初如果按簡易程序立案的,三個月內(nèi)無法 就本案審理結(jié)案的,法院會依法做出裁定,案件轉(zhuǎn)入普通程序,審理 期限從立案之日起到判決結(jié)果做出不超過六個月。普通程序的開庭過 程和簡易程序基本是一樣的。四、判決結(jié)果做出后的流程和時間:判決結(jié)果做出后,從領(lǐng)取

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