馳名商標的認定方法與標準的新動向

1、談馳名商標的認定方法以及標準的新動向一、論述背景“現(xiàn)在馳名商標確實太濫、太濫了，我建議規(guī)范、甚至取消馳名商標的評選?！?月9日，全國人大代表趙林中表示。他是來自浙江諸暨的代表。在諸暨，目前差不多有馳名商標60多個，其中90%系近3年通過司法認定。司法認定馳名商標不規(guī)范，導致全國尤其是浙江、福建等沿海省市馳名商標泛濫成災。這一現(xiàn)象經(jīng)報道后，引起了全社會廣泛關(guān)注，并成為全國“兩會”上代表、委員熱議的一個話題。許多代表都希望司法機關(guān)能規(guī)范司法認定程序，還馳名商標應有的公信力。近年來，地點政府出臺獎勵政策，為馳名商標的認定提供了寬敞的機會，然而卻被某些不法分子“鉆了空子”。像浙江金華的永康市，出臺獎勵

2、政策，對轄區(qū)獲得中國名牌、中國馳名商標的企業(yè)一次性給予l00萬元獎勵;二是一些企業(yè)為了市場利益，策劃侵權(quán)官司，通過司法認定獵取馳名商標。浙江的馳名商標數(shù)量在幾年間狂飆突進，一路井噴，奇妙就在司法認定上。以上記錄和訪談是近年來馳名商標認定現(xiàn)狀的真實寫照，這無關(guān)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的出臺，追根究底應當是現(xiàn)有制度被不法分子利用了。二、馳名商標認定標準的法律規(guī)定自2001年起，馳名商標的司法認定和愛護已有7年多的歷程。伴隨著市場經(jīng)濟的進展和改革開放的深入，馳名商標的認定和愛護為中國經(jīng)濟的進展起到了重要作用。2001年12月1日起施行的商標法首次規(guī)定了馳名商標的愛護。愛護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約最早涉及馳名商標(Wel

3、l-known Trademark)的問題，1925年荷蘭和愛護工業(yè)產(chǎn)權(quán)聯(lián)合國際局提出了愛護馳名商標的建議，通過激烈討論，在公約中增加了專門愛護馳名商標的條款。我國1984年正式批準加入愛護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約，但當時的商標法及其實施細則都沒有涉及馳名商標愛護的問題;1996年國家工商行政治理總局頒布了馳名商標認定和愛護暫行規(guī)定(2003年廢止)，使我國馳名商標的認定和治理從此步入法制化、規(guī)范化的軌道;2000年國家工商行政治理總局出臺關(guān)于申請認定馳名商標若干問題的通知，2001年最高人民法院通過的最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋規(guī)定，人民法院在審理域名糾紛

4、案件時，能夠?qū)ψ陨虡耸欠耨Y名做出認定;2001年商標法第三次修改以后，馳名商標才正式被寫進法律文件。2002年最高人民法院通過的最高人民法院關(guān)于商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋規(guī)定，人民法院在審理商標糾紛案件時，能夠?qū)ψ陨虡耸欠耨Y名做出認定。2003年國家工商總局頒布了馳名商標認定與愛護規(guī)定，對馳名商標的認定一改以往的“主動認定，批量認定”的做法，而采取“被動認定，個案愛護”的國際通行的做法，使我國馳名商標愛護體系也進一步得到完善。鑒于以上法律法規(guī)的實施在最近幾年來，出現(xiàn)了司法認定的“馳名商標泛濫”的現(xiàn)狀，進入2009年以來，最高人民法院連續(xù)出臺關(guān)于馳名商標認定的規(guī)定，進一步嚴格規(guī)范

5、馳名商標的認定。最高人民法院關(guān)于涉及馳名商標認定的民事糾紛案件管轄問題的通知對馳名商標認定管轄的法院限定為省、自治區(qū)人民政府所在地的市、打算單列市中級人民法院，以及直轄市轄區(qū)內(nèi)的中級人民法院范圍內(nèi);最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標愛護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋對馳名商標的認定標準和方式進行了更加嚴格的劃定。商標法及其實施條例、若干問題的通知、認定與愛護規(guī)定、管轄問題的通知、網(wǎng)絡域名問題的解釋、商標糾紛問題的解釋以及應用法律若干問題的解釋共同構(gòu)成了我國目前馳名商標法律愛護體系。三、馳名商標認定方式和標準的新動向依據(jù)國家工商總局頒布的馳名商標認定與愛護規(guī)定第十條的規(guī)定，商標局、商標評審委

6、員會在認定馳名商標時，應當綜合考慮商標法第十四條規(guī)定的各項因素，但不以該商標必須滿足該條規(guī)定的全部因素為前提。依照最高人民法院關(guān)于商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第22條的規(guī)定，人民法院在審理商標糾紛案件中，依照當事人的請求和案件的具體情況，能夠?qū)ι婕暗淖陨虡耸欠耨Y名依法作出認定。據(jù)此，在實踐中，除商標局、商標評審委員會有權(quán)認定馳名商標外，符合條件的人民法院也能夠認定馳名商標，至此形成了“行政程序認定”與“司法程序認定”馳名商標的兩條線。鑒于在實踐中兩者的不同做法，現(xiàn)分析對比如下：(一)行政程序認定馳名商標的標準和時機2009年4月21日國家工商行政治理總局公布了國家工商行政治理總局馳

7、名商標認定工作細則對馳名商標的認定機構(gòu)、審查標準、核審方式均做出了更加詳細的規(guī)定，參照商標法及事實上施條例、馳名商標認定與愛護規(guī)定等法律以及部門規(guī)章，具體講明如下：1、 認定機構(gòu)依據(jù)馳名商標認定工作細則的相關(guān)規(guī)定，商標局、商標評審委員會成立專門的馳名商標認定機構(gòu)馳名商標認定委員會，其成員包括商標局、商標評審委員會的局長、主任、副局長、副主任、巡視員、副巡視員，局長、主任為主任委員。商標局、商標評審委員會承辦處進行馳名商標認定申請材料的受理、整理和審查工作;商標局局長辦公會、商標評審委員會委務會進行馳名商標認定中的審定工作;馳名商標認定委員會進行馳名商標認定中的復審工作;國家工商行政治理總局局長

8、辦公會對馳名商標認定委員會擬認定的馳名商標予以核審。因此，商標局、商標評審委員會承辦處;商標局局長辦公會、商標評審委員會委務會;馳名商標認定委員會;國家工商行政治理總局局長辦公會逐級對馳名商標的認定作出了分工。2、馳名商標認定的分類審查(1) 商標治理程序中的認定在商標治理工作中，當事人認為他人使用的商標屬于商標法第十三條規(guī)定的情形，請求愛護其馳名商標的，能夠向案件發(fā)生地的市(地、州)以上工商行政治理部門提出禁止使用的書面請求，并提交證明其商標馳名的有關(guān)材料。市(地、州)工商行政治理部門經(jīng)審查符合相關(guān)規(guī)定的，將全部案件材料報送所在地省(自治區(qū)、直轄市)工商行政治理部門，省(自治區(qū)、直轄市)工商

9、行政治理部門將全部案件材料報送商標局。省(自治區(qū)、直轄市)工商行政治理部門有權(quán)對本轄區(qū)內(nèi)市(地、州)工商行政治理部門報送的有關(guān)馳名商標愛護的案件材料進行審查。商標局應當自收到有關(guān)案件材料之日起六個月內(nèi)作出認定。(2)商標異議程序中的認定當事人認為他人經(jīng)初步審定并公告的商標違反商標法第十三條 5規(guī)定的，能夠向商標局提出異議，并提交證明其商標馳名的有關(guān)材料。(3)商標異議復審、商標爭議程序中的認定對在商標異議復審、商標爭議程序中提出的馳名商標認定申請，商標評審委員會進行審理。當事人認為他人差不多注冊的商標違反商標法第十三條規(guī)定的，能夠向商標評審委員會請求裁定撤銷該注冊商標。3、 馳名商標認定的時機

10、依照國家工商局、商標局關(guān)于申請認定馳名商標若干問題的通知第二條的規(guī)定，企業(yè)商標權(quán)受到以下?lián)p害時，能夠申請認定馳名商標：(1)他人將與申請人申請認定商標相同或者近似的標識在非類似商品或者服務上注冊或者使用，可能損害申請人權(quán)益的;(2)他人將與申請人申請商標相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱的一部分登記或者使用，可能引起公眾誤認的;(3)申請人申請認定的商標在境外被他人惡意注冊，可能對申請人在境外的業(yè)務進展造成損害的;(4)申請人申請認定商標的權(quán)益受到其他損害而難以解決的。4、馳名商標認定的標準國家工商行政治理總局馳名商標認定與愛護規(guī)定第二條對馳名商標做了定義性解釋，即在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較

11、高聲譽的商標。其中地域范圍為中國;相關(guān)公眾包括與使用商標所標示的某類商品或者服務有關(guān)的消費者，生產(chǎn)前述商品或者提供服務的其他經(jīng)營者以及經(jīng)銷渠道中所涉及的銷售者和相關(guān)人員等;廣為知曉限定了該商標需要具有一定的知名度;較高聲譽是對該商標的美譽度的界定;此處的商標不僅包括注冊商標也包括未注冊商標。認定與愛護規(guī)定第三條列舉了作為證明商標馳名的證據(jù)材料：(1)證明相關(guān)公眾對該商標知曉程度的有關(guān)材料;(2)證明該商標使用持續(xù)時刻的有關(guān)材料，包括該商標使用、注冊的歷史和范圍的有關(guān)材料;(3)證明該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時刻、程度和地理范圍的有關(guān)材料，包括廣告宣傳和促銷活動的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類以

12、及廣告投放量等有關(guān)材料;(4)證明該商標作為馳名商標受愛護記錄的有關(guān)材料，包括該商標曾在中國或者其他國家和地區(qū)作為馳名商標受愛護的有關(guān)材料;(5)證明該商標馳名的其他證據(jù)材料，包括使用該商標的要緊商品近三年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅、銷售區(qū)域等有關(guān)材料。依據(jù)2009年馳名商標認定工作細則的相關(guān)規(guī)定，認定馳名商標應當依照商標法第十四條的規(guī)定，考慮下列各項因素，但并不以該商標必須滿足下列全部因素為前提：(1)相關(guān)公眾對該商標的知曉程度;(2)該商標使用的持續(xù)時刻;(3)該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時刻、程度和地理范圍;(4)該商標作為馳名商標受愛護的記錄;(5)該商標馳名的其他因素。該細則第8條

13、進一步做了細化規(guī)定，認定馳名商標應當依照馳名商標認定和愛護規(guī)定第3條的規(guī)定，審查下列證明商標馳名的證據(jù)材料：(1)證明相關(guān)公眾對該商標知曉程度的有關(guān)材料;(2)證明該商標使用持續(xù)時刻的有關(guān)材料，包括該商標使用、注冊的歷史和范圍的有關(guān)材料;(3)證明該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時刻、程度和地理范圍的有關(guān)材料，包括廣告宣傳和促銷活動的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等有關(guān)材料;(4)證明該商標作為馳名商標受愛護記錄的有關(guān)材料，包括該商標曾在中國或者其他國家和地區(qū)作為馳名商標受愛護的有關(guān)材料;(5)證明該商標馳名的其他證據(jù)材料，包括使用該商標的要緊商品近三年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅、

14、銷售區(qū)域等有關(guān)材料。馳名商標認定和愛護規(guī)定第十條規(guī)定，商標局、商標評審委員會在認定馳名商標時，應當綜合考慮商標法第十四條規(guī)定的各項因素，但不以該商標必須滿足該條規(guī)定的全部因素為前提。另一方面從商標法第14條也能夠看出，其只將上述因素規(guī)定為認定馳名商標“應當考慮”的因素，而不是必備條件，這種規(guī)定符合國際通行做法。上述表明，當事人在認定馳名商標的過程中，既能夠依據(jù)馳名商標認定和愛護規(guī)定第3條提供所列舉的全部證據(jù)材料，也能夠突破其范圍提供所列之外的其他證據(jù)材料;可見馳名商標個案認定中的標準不盡相同，認定機關(guān)掌握了依照具體案件處理的自由裁量權(quán)。另外，商標局、商標評審委員會以及地點工商行政治理部門在愛護

15、馳名商標時，應當考慮該商標的顯著性和馳名程度。然而關(guān)于商標局、商標評審委員會認定馳名商標沒有規(guī)定“顯著性和馳名程度”的考慮因素。5、馳名商標再審查與再認定問題的規(guī)定馳名商標認定和愛護規(guī)定第12條規(guī)定，所受理的案件與已被作為馳名商標予以愛護的案件的愛護范圍差不多相同，且對方當事人對該商標馳名無異議，或者雖有異議，但不能提供該商標不馳名的證據(jù)材料的，受理案件的工商行政治理部門能夠依據(jù)該愛護記錄的結(jié)論，對案件作出裁定或者處理。所受理的案件與已被作為馳名商標予以愛護的案件的愛護范圍不同，或者對方當事人對該商標馳名有異議，且提供該商標不馳名的證據(jù)材料的，應當由商標局或者商標評審委員會對該馳名商標材料重新

16、進行審查并作出認定?？梢?，商標局或者商標評審委員會的行政程序認定考慮了馳名商標的再審查與再認定問題。由于馳名商標認定采取“按需認定、個案認定”原則，再加上馳名商標因時刻轉(zhuǎn)移而發(fā)生變化的實際因素，需要對馳名商標的不同案件采取“再認定和再審查”。鑒于此，馳名商標的認定應當接著堅持“個案認定”的“再審查制”，不能因為一次認定而終身馳名。(二)司法程序認定馳名商標的標準和時機2009年4月22日 7最高人民法院公布了關(guān)于審理涉及馳名商標愛護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋，該解釋對馳名商標的認定時機、證據(jù)材料、審查標準、裁判文書均做出了更加嚴格的規(guī)定。參照商標法及事實上施條例、關(guān)于審理商標民事糾紛

17、案件適用法律若干問題的解釋、關(guān)于涉及馳名商標認定的民事糾紛案件管轄問題的通知、關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋等法律以及司法解釋，具體講明如下：1、認定機構(gòu)關(guān)于涉及馳名商標認定的民事糾紛案件管轄問題的通知規(guī)定，自2009年1月5日起，涉及馳名商標認定的民事糾紛案件，由省、自治區(qū)人民政府所在地的市、打算單列市中級人民法院，以及直轄市轄區(qū)內(nèi)的中級人民法院管轄(含北京市第一、二中級人民法院);其他中級人民法院管轄此類民事糾紛案件，需報經(jīng)最高人民法院批準;未經(jīng)批準的中級人民法院不再受理此類案件。而按照2002年最高人民法院關(guān)于審理商標案件有關(guān)管轄和法律適用范圍問題的解釋第二

18、條的規(guī)定，商標民事糾紛第一審案件，由中級以上人民法院管轄。顯然新出臺的司法解釋考慮了“認定主體過多、各地法官素養(yǎng)參差不齊”的現(xiàn)狀，司法實踐中確實出現(xiàn)了部分經(jīng)濟落后地區(qū)的人民法院成為“認馳專業(yè)戶”。2、 馳名商標認定的時機依照關(guān)于審理涉及馳名商標愛護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋第二條的規(guī)定，在下列民事糾紛案件中，當事人以商標馳名作為事實依照，人民法院依照案件具體情況，認為確有必要的，對所涉商標是否馳名作出認定：(1)以違反商標法第十三條的規(guī)定為由，提起的侵犯商標權(quán)訴訟;(2)以企業(yè)名稱與其馳名商標相同或者近似為由，提起的侵犯商標權(quán)或者不正當競爭訴訟;(3)符合本解釋第六條 9規(guī)定的抗辯或

19、者反訴的訴訟。該解釋第三條采納列舉的方式嚴格規(guī)定了對馳名商標不予認定的情況，(1)被訴侵犯商標權(quán)或者不正當競爭行為的成立不以商標馳名為事實依照的;(2)被訴侵犯商標權(quán)或者不正當競爭行為因不具備法律規(guī)定的其他要件而不成立的。原告以被告注冊、使用的域名與其注冊商標相同或者近似，并通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務，足以造成相關(guān)公眾誤認為由，提起的侵權(quán)訴訟，按照前款第(1)項的規(guī)定處理。而在關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第6條的規(guī)定，人民法院審理域名糾紛案件，依照當事人的請求以及案件的具體情況，能夠?qū)ι婕暗淖陨虡耸欠耨Y名依法作出認定。然而，按照關(guān)于審理商標民事糾紛案

20、件適用法律若干問題的解釋第1條的規(guī)定，將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，同時通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的行為認定為商標法第五十二條第(五)項規(guī)定的給他人注冊商標專用權(quán)造成其他損害的行為，即侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。因此，僅以此處考慮完全能夠解決域名與注冊商標的糾紛問題，差不多沒有必要對此類糾紛重新認定馳名商標 。3、馳名商標認定的標準依照關(guān)于審理涉及馳名商標愛護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋第五條的規(guī)定，當事人主張商標馳名的，應當依照案件具體情況，提供下列證據(jù)，證明被訴侵犯商標權(quán)或者不正當競爭行為發(fā)生時，其商標已屬馳名：(1)使用該商標的商

21、品的市場份額、銷售區(qū)域、利稅等;(2)該商標的持續(xù)使用時刻;3)該商標的宣傳或者促銷活動的方式、持續(xù)時刻、程度、資金投入和地域范圍;(4)該商標曾被作為馳名商標受愛護的記錄;(5)該商標享有的市場聲譽;(6)證明該商標已屬馳名的其他事實。其中商標使用的時刻、范圍、方式等，包括其核準注冊前持續(xù)使用的情形。關(guān)于商標使用時刻長短、行業(yè)排名、市場調(diào)查報告、市場價值評估報告、是否曾被認定為聞名商標等證據(jù)，人民法院應當結(jié)合認定商標馳名的其他證據(jù)，客觀、全面地進行審查。可見，該解釋與商標局或者商標評審委員會認定馳名商標的要求不盡一致，其中：(1)相關(guān)公眾對該商標的知曉程度此處沒有體現(xiàn)。由于商標法第14條規(guī)定

22、的因素通常是要進行綜合考慮，但在一些專門情況下，考慮部分因素即足以認定所涉商標馳名而無需機械地一一考慮其全部因素。而且商標法第14條規(guī)定的一些因素之間也是相互重疊的，如其第(一)項規(guī)定的“知曉程度”，恰恰需要通過其他各項規(guī)定的持續(xù)使用時刻、宣傳情況、受愛護的記錄等因素加以證明。因此司法解釋第4條對如何處理這些因素之間的關(guān)系進行了規(guī)定。(2)另外，該解釋第一條對馳名商標的定義與國家工商行政治理總局的界定也存在差異，即馳名商標是指在中國境內(nèi)為相關(guān)公眾廣為知曉的商標。其中地域范圍仍為中國;商標也包括注冊商標和未注冊商標;然而此處沒有對商標的“美譽度”的規(guī)定。最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)庭負責人對此做出了解釋

23、，商標法未對馳名商標的內(nèi)涵作出規(guī)定，只是對馳名商標認定應考慮的因素作了列舉。關(guān)于馳名商標的界定，存在著兩種思路：一是僅考慮商標本身的知名度，而不考慮其聲譽情況;二是不僅考慮商標本身的知名度，還要考慮其市場聲譽，即應當具有良好的市場聲譽(美譽)。從我國已往的實際情況來看，差不多上采取的是后一種思路。本條解釋依照我國執(zhí)法實際，并參考巴黎公約和與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定中使用的“well-known trademark”的概念，對馳名商標的地域范圍、知曉程度作出界定，雖未將“市場聲譽”明確地納入馳名商標的定義之內(nèi)，但將其作為認定商標馳名的事實之一，在本解釋第五條第一款第(五)項中作出了規(guī)定，更符合馳名商標的立法本意。4、馳名商標再審查與再認定問題的規(guī)定依照關(guān)于審理涉及馳名商標愛護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋規(guī)定，被訴侵犯商標權(quán) 13或者不正當競爭行為發(fā)生前，曾被人民法院或者國務院工商行政治理部門認定馳名的商標，被告對該商標馳名的事實不持異議的，人民法院應當予以認定。被告提出異議的，原告仍應當對該商標馳名的事實負舉證責任。除本解釋另有規(guī)定外，人民法院關(guān)于商標馳名的事實，不