現(xiàn)代企業(yè)核心是資本企業(yè)

1、現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè)摘要： 國有企業(yè)全面公司制改組就要加速兩種公司并軌的進(jìn)程。社會主義國家公司法能否使用“資本”一詞曾是公司法起草中的一個爭論問題?，F(xiàn)今應(yīng)當(dāng)堅定地確認(rèn)現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè)。股份化就是資本權(quán)利化和資本權(quán)利人格化。資本信用原則是資本企業(yè)的靈魂。資本企業(yè)的實質(zhì)就是資本信用的企業(yè)。資本社會化原則是資本企業(yè)的另一重要特征。社會公眾持股和職工持 股是資本社會化的兩種形式，但有本質(zhì)不同。高度社會化的個人所有應(yīng)是公有制的一種表現(xiàn)形 式。社會化和控股化是股權(quán)運動兩種模式，但社會化是絕對的，控股化是相對的。資本流通原則 是資本企業(yè)的又一主要特征，資本流通應(yīng)建立在平等、自由、公平、有序原則之

2、上。一、關(guān)于二種公司并存及現(xiàn)代企業(yè)本質(zhì)的爭論經(jīng)過十多年的實驗、比較、猶豫、徘徊，經(jīng)過幾次的起落、反復(fù)，黨的十五大終于選定了國 有企業(yè)的最佳改組模式是股份制形式。走國有企業(yè)全面股份制改組的道路，走從雙軌制公司向單 軌制公司迅速過渡的道路，這是歷史的唯一正確選擇。自改革開放以來，中國就是兩種公司并存的局面：單一所有制的公司( 以全民所有制工業(yè)企業(yè)法的模式組建的公司為代表，也可稱其為企業(yè)法的公司 和股份制的公司。前者數(shù)量巨大，后者數(shù) 量甚少。前者代表的是傳統(tǒng)的企業(yè)形態(tài)，后者代表的是現(xiàn)代企業(yè)形態(tài)。如何處理好這兩種現(xiàn)實生 活中并存的公司關(guān)系，如何認(rèn)識這兩種公司的性質(zhì)和把握它們發(fā)展的前途，是自 1983

3、年開始起草 公司法以來直至今天 15 年來一直未解決好的問題。1983 年公司法起草伊始，就有一種方案認(rèn)為公司法中不僅應(yīng)該規(guī)定股份制式的公司 ( 有限責(zé) 任公司和股份有限公司 ，而且應(yīng)該獨立設(shè)章規(guī)定單一所有制的“國有公司”，理由是：如果現(xiàn)實 中存在的絕大多數(shù)公司不納入公司法范圍內(nèi)，那么所制訂的公司法將會失去其意義和作用。經(jīng)過 十年的反復(fù)認(rèn)識，我們終于通過了一部只規(guī)定股份制形式的公司法，和世界各國總體接軌的公司法。但這只是第一步的認(rèn)識上的勝利，并不意味著真正徹底的認(rèn)識。 1993 年通過的公司法只是不 把國有公司納入公司法中，但卻仍然認(rèn)為這兩種公司將在中國長期存在下去。公司法第 229 條的 爭

4、論就充分顯示出這一點。一種意見認(rèn)為公司法實施前成立的所有公司 ( 當(dāng)然也包括單一所有制公 司可以繼續(xù)保留，但應(yīng)在規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)到公司法所規(guī)定的條件。另一種意見認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)在規(guī)定 期限內(nèi)達(dá)到公司法所規(guī)定條件的只能是公司法施行前設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司( 當(dāng)然也就不包括單一所有制公司 。前一種意見是限期并軌的觀點：后一種意見是不限期并軌的觀點。因 為當(dāng)時許多人認(rèn)為限期并軌很不現(xiàn)實，兩種公司將“長期共存”，為穩(wěn)妥起見，公司法第229 條采取了第二種觀點的寫法和解釋。這也就是為什么公司法頒布實施后，公司法貫徹得不好，其作 用不大的根本原因。也正是因為法律上承認(rèn)了兩類公司長期并存的局面，所以許多人

5、對公司的認(rèn) 識混亂，認(rèn)為這兩類既然都可以稱為公司，因此都屬于合乎公司法的公司。這樣一來，實踐中就 出現(xiàn)了許多非驢非馬的公司，半驢半馬的公司乃至亦驢亦馬的公司。這可以說是公司法實施幾年 來的一個值得總結(jié)的教訓(xùn)。今天，根據(jù)十五大的精神，就是要加速兩種公司并軌的進(jìn)程，甚至是 兩個法 ( 公司法和企業(yè)法 的并軌進(jìn)程。當(dāng)然是企業(yè)法向公司法并軌，企業(yè)法公司向公司法公司并 軌，這在中國改革開放的歷史進(jìn)程中將有著重要意義和作用。比起兩種不同性質(zhì)公司如何并存的理解分歧來，對現(xiàn)代企業(yè)本質(zhì)的理解分歧，可能是國有企 業(yè)股份制改組更深一層的問題。1983 年公司法起草伊始，就有一種意見認(rèn)為，我國公司法中不應(yīng)當(dāng)使用“資本

6、”二字。這種 意見認(rèn)為社會主義國家可以用“資產(chǎn)”、“資金”，但它們絕不能成為“資本”。資本是資本主 義所特有的。如果社會主義的公司中也稱“資本”，那么豈不等同于資本主義了。經(jīng)過十年的反 復(fù)認(rèn)識，我們終于認(rèn)識到“資本”和“資金”、“資產(chǎn)”是不同的概念，認(rèn)識到股份制公司中的 投資經(jīng)營與國有企業(yè)中的國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營的本質(zhì)不同，最終在通過的公司法中堂而皇之地使用 了“資本”、“資本額”這樣一些更準(zhǔn)確的概念。這應(yīng)該說是一個歷史的進(jìn)步。但我們也應(yīng)看 到，這樣的認(rèn)識還是初步的、不深刻的，甚至有些地方、有些方面還有矛盾、還有反復(fù)。例如： 公司法第 4 條正確地把公司股東和公司看作是兩個不同的主體，二者享有不同

7、性質(zhì)的權(quán)利，正確 地把公司股東權(quán)利的來源確立為其對公司投入的資本，正確地把公司的財產(chǎn)視為屬于公司法人所 擁有的財產(chǎn)權(quán)的同時，卻又矛盾地規(guī)定：“公司中的國家資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家?！憋@然，這里又 把企業(yè)法中的企業(yè)資產(chǎn)屬于國家所有的概念搬進(jìn)了公司法中。這說明立法者對于現(xiàn)代企業(yè) - 公司的 本質(zhì)特征仍有些模糊不清，甚至混亂、矛盾。二、股份化就是資本權(quán)利和資本權(quán)利人格化1993 年通過的我國公司法中所規(guī)定的兩種公司形式 ( 有限公司和股份公司 的最基本特征是資 本企業(yè)。這一特征是由市場經(jīng)濟(jì)需要所決定的。資本是要追求最大利潤的。這一點在資本主義社 會和社會主義社會并沒有什么根本不同。不同的只是在社會主義條件

8、下國有資本的比例要大于私 人資本，而在資本主義條件下則相反。資本不是劃撥，資本不是恩賜，資本也不是濟(jì)貧。在今天 國有資產(chǎn)虧損現(xiàn)象仍沒有改變的情況下，只有根本改變觀念、改變機制，把國有資產(chǎn)變成國有資 本，變資產(chǎn)經(jīng)營為資本經(jīng)營，將國有資本按其市場規(guī)律投向能產(chǎn)生最大效益、最大利潤的地方 去，才能有國有資產(chǎn)狀況的根本好轉(zhuǎn)。股份化就資本化，股份制也就是資本制。雖然按照我國公司法股份制可以有廣義和狹義之 分。狹義的股份制只能用于股份公司的股東出資，廣義的股份也包括有限公司股東的出資額，即 指出資份額。但我們可以清楚看到這兩種公司股東出資的法律名稱雖然不同 ( 在股份公司中稱股 份，在有限公司中稱出資額 ，

9、但它們的實質(zhì)是完全一樣的，它指的是資本，雖然人們使用股份一 詞時有時僅指所持資本的一種形式 ( 即指全部資本分為等額股份 ，雖然人們使用股份一詞時有時 指作為有價證券的一種形式 (即股票 ，但誰都不能否認(rèn)股份的最本質(zhì)內(nèi)核是指資本。所謂國有企 業(yè)的股份制改組就是改組為公司法上的公司 ( 當(dāng)然還應(yīng)包括股份合作制企業(yè) ，就是把它從企業(yè)法中的“授權(quán)經(jīng)營”的產(chǎn)權(quán)機制改組為公司法中的“投資經(jīng)營”、“資本經(jīng)營”股份化就是資本權(quán)利化，股份制也就是股權(quán)制。從財產(chǎn)關(guān)系來看，任何財產(chǎn)都必然同時體現(xiàn) 為權(quán)利。財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)幾乎可以是一個東西的兩個側(cè)面。不論是有形財產(chǎn)如房屋、土地，無形財 產(chǎn)如專利、商標(biāo)均是如此。作為財產(chǎn)

10、的一種形態(tài)的資本更是如此。股權(quán)就是股東對其所投入資本 享有的權(quán)利，這種權(quán)利的性質(zhì)和內(nèi)容顯然已經(jīng)不是所有權(quán)了，雖然它是從所有權(quán)轉(zhuǎn)化來的。它不 是所有權(quán)最明顯的證明是投資人已經(jīng)沒有抽回其出資的支配權(quán)了。股權(quán)的內(nèi)容按公司法的規(guī)定主 要是資產(chǎn)受益權(quán)、重大決策權(quán)和選擇管理者的權(quán)利，這些內(nèi)容也與所有權(quán)的占有、使用、收益、 處分權(quán)不同。由此可見，股權(quán)的內(nèi)容既不同于企業(yè)法中國家對國有財產(chǎn)的所有權(quán)，更不同于企業(yè) 對國有財產(chǎn)的經(jīng)營權(quán)。這是性質(zhì)不同的財產(chǎn)權(quán) ( 用經(jīng)濟(jì)學(xué)術(shù)語來說，它們是不同性質(zhì)的產(chǎn)權(quán) 。因 此，國有企業(yè)的股份制改組首先是產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的改變，產(chǎn)權(quán)機制的改變。不改變產(chǎn)權(quán)機制不可能使 原有的國有企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y本

11、企業(yè)。它不是名稱的改變，也不是單純的管理機制的改變，而是根本 性質(zhì)的轉(zhuǎn)變。但是，我們現(xiàn)今有些人仍想要用原來的國家所有權(quán)的觀念來套入資本企業(yè)之中，這 不能不說是南轅北轍了。股份化就是資本權(quán)利人格化。股份制也就是實行股東自然人和法人制。從財產(chǎn)關(guān)系來看，不 僅任何財產(chǎn)都同時體現(xiàn)為權(quán)利，而且這種權(quán)利必然要具體地歸屬于特定的民事主體( 自然人和法人。在財產(chǎn)權(quán)上，沒有無權(quán)利的主體，也沒有無主體的權(quán)利。股權(quán)也是如此，自然人持股和法人 持股自然不發(fā)生任何問題。國家股的股權(quán)是不能由國家來作為股東的，因為“國家”是不可能參 加股東會的。這就是為什么公司法規(guī)定國家股的股東應(yīng)是國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部 門。

12、由此也可以看出國家股權(quán) (國家資本權(quán)與國家所有權(quán) (國家財產(chǎn)所有權(quán) 的區(qū)別：所有權(quán)可以 歸國家 ( 較抽象概念上的國家，具體由國務(wù)院行使 ，而享有國家股股權(quán)的股東則不能是抽象的國 家。至于所謂“集體股”的概念也是屬于類似股東人格不明的范疇，在具體實施中只有股東人格 明晰化才能使股份制改組得以真正實現(xiàn)。我們可以說，股份制的全部法律內(nèi)容就是股東 ( 主體、股份 ( 客體、股權(quán) (權(quán)利三者的有機 結(jié)合。而這“三股” ( 股東、股份、股權(quán) 正是資本企業(yè)的靈魂，是它區(qū)別于原有的單一所有制企 業(yè)的最重要的分水嶺。三、資本企業(yè)的靈魂 - 資本信用原則資本企業(yè)也就是以資本為信用的企業(yè)。因此，資本信用是資本企業(yè)

13、的靈魂。市場經(jīng)濟(jì)既然是競爭經(jīng)濟(jì)，就必然與風(fēng)險聯(lián)系在一起，世界上沒有無風(fēng)險市場。投資有風(fēng) 險、交易有風(fēng)險、貸款有風(fēng)險，均不例外。如何減少這種市場風(fēng)險呢 ?最重要的手段之一就是借助 信用機制。信用越高，風(fēng)險就越小。反之，信用越低，風(fēng)險則越大。信用與風(fēng)險并存于同一市場 經(jīng)濟(jì)之中。一個完善的市場經(jīng)濟(jì)機制首要的是建立一個完善的市場信用法律機制。我國市場經(jīng)濟(jì) 之所以風(fēng)險過大的一個重要原因也就是缺乏完善的信用機制和信用意識及觀念，尤其是缺乏資本 信用的意識和觀念。在市場經(jīng)濟(jì)中，信用是一種資格，信用是一種財產(chǎn)，信用是一種權(quán)利，信用也是一種信息。 作為主體資格的信用，它是自然人和法人擔(dān)任某項職務(wù)、從事某項職業(yè)或

14、業(yè)務(wù)活動的資格要求。 古代羅馬法便已經(jīng)有了無信用人 ( 如作偽證的人 從事某些活動的資格限制。近代商法中也有無信 用人不得作為保證人的規(guī)定。我國公司法有關(guān)不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的資格規(guī)定中實質(zhì) 上已包含了某些信用資格的因素。在其他一些商事活動中顯然應(yīng)當(dāng)更多地增加有關(guān)信用資格的要 求以減少風(fēng)險。信用作為一種無形資產(chǎn)的價值和作用不僅不亞于有形資產(chǎn)，而且也不亞于作為知 識產(chǎn)權(quán)形態(tài)的無形資產(chǎn)。企業(yè)的商務(wù) (Goodwill 就是其信用的表現(xiàn)形式，它應(yīng)是企業(yè)全部資產(chǎn)的 一個組成部分。信用作為一種權(quán)利在商法中早已不是古代羅馬法中僅僅表現(xiàn)為一種人身權(quán)了，它 已從人身權(quán)而發(fā)展成為財產(chǎn)權(quán)了。這種財產(chǎn)權(quán)利又

15、須有法律加以保護(hù)。信用作為一種信息越來越 可以科學(xué)地量化為一定的等級。例如銀行的信用、證券的信用通過其信用等級的評估使人能具體 地感受到。商業(yè)資信和信譽的咨詢、查詢機構(gòu)在商事活動發(fā)達(dá)的國家中已經(jīng)成為提供信用信息的 重要可靠來源。在我國，這種信息的提供和查詢還仍然是一個空白點，有待大力加強。西方國家公司法中有一種公司分類的方法，即將其分為人合與資合。有些人錯誤地將人合公 司注解為人的組合公司，將資合公司理解為資本組合的公司。其實，任何一種公司、無論其為有 限責(zé)任或無限責(zé)任性質(zhì)的公司，均同時包括人的組合和資本的組合，股東和資本是有機結(jié)合在一 起的，不能設(shè)想有不出資的股東 ( 人，或無股東的資本。人

16、合與資合區(qū)別的界限僅僅在于其信用 的不同，是人的信用 ( 股東個人的信用 還是資本的信用。由此可見，從公司發(fā)展的歷史來看，公 司以什么作為其信用是公司類型的主要劃分標(biāo)準(zhǔn)，以資本作為信用的公司正是近現(xiàn)代發(fā)展起來的 現(xiàn)代公司的最本質(zhì)特征。資本信用作為一種法律概念的核心問題就是民事主體承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的實際能力和范圍。資本 信用的大小直接關(guān)系著民事主體有著多大的履約能力、有多大的償還債務(wù)能力、有多大的賠償能 力、有多大的最終承擔(dān)民事責(zé)任的能力。作為現(xiàn)代企業(yè)的資本信用應(yīng)該包含三個方面內(nèi)容：第 一，公司注冊資本的信用。注冊資本的信用首先表現(xiàn)為股東的出資信用以及股東對其出資額所承 擔(dān)的有限責(zé)任。其次表現(xiàn)為該公

17、司成立時它所擁有的原始資本的信用。當(dāng)然注冊資本越大，其信 用越高。最后表現(xiàn)為該公司盈余還是虧損的界限。凈資產(chǎn)高于注冊資本的為盈余、低于注冊資本 的為虧損。盈余或虧損以及盈余和虧損的數(shù)額均構(gòu)成一個公司對外信用的組成部分。第二，公司 的信用，即公司的全部資產(chǎn)信用。既然公司法明確規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司均以其全 部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，那么，公司的凈資產(chǎn)越大，其對外信用度當(dāng)然就越高，反之就越 低。市場經(jīng)濟(jì)中與對方交易的可信用度最主要的便是公司的這一資本信用。第三，信用的破產(chǎn)， 即公司本身的破產(chǎn)。當(dāng)公司不能支付到期債務(wù)或資產(chǎn)小于負(fù)債時公司便失去了支付能力，因此也 就失去了其全部的信用，這就

18、應(yīng)該導(dǎo)致公司的破產(chǎn) ( 公司重整時除外 。在這個意義上可以說，資 本信用和企業(yè)破產(chǎn)無非是同一事物的兩個不同側(cè)面。真正的資信制度確立之時也就是真正破產(chǎn)制 度建立之日?，F(xiàn)代企業(yè)的信用，除具日常交易之信用外，端賴于資本的信用，而不能是其他的信用。我國 長期以來國有企業(yè)所依賴的往往不是資本信用，而是所有制信用( 或可稱之為“制信” 。國有企業(yè)發(fā)不了工資可以從銀行借。沒有償還債務(wù)能力仍然可以得到貸款。三角債可以安然欠著不必變 賣財產(chǎn)償還。資不低債時仍然可以不破產(chǎn)，諸如此類等等，無不因為它有所有制的優(yōu)勢。市場經(jīng) 濟(jì)必須破除所有制信用，建立資本信用的觀念，才能有真正的市場經(jīng)濟(jì)。城市股份合作制企業(yè)是一種勞動合

19、作和資本合作有機結(jié)合的新企業(yè)形態(tài)。它既不是完全股份 制式的現(xiàn)代公司，也不是合伙企業(yè)，也不是一般的合作制企業(yè)。顧名思義，股份是資本合作的象 征，合作是勞動組合的象征?？梢哉f，在中國的企業(yè)形態(tài)劃分標(biāo)準(zhǔn)上，除人合和資合之外，又多 了一種勞合和資合相結(jié)合的形態(tài)。純勞合的就是合作社，純資合的就是現(xiàn)代公司。那么，怎樣來 理解勞合與資合的相結(jié)合呢 ?能不能理解為勞動信用與資本信用的相結(jié)合呢 ?當(dāng)然不能。世界上沒 有這樣一種以勞動為信用的企業(yè)。合作社對外仍然是以其全部資產(chǎn)作為信用的企業(yè)。股份合作制 企業(yè)，按照國家體改委發(fā)布的關(guān)于發(fā)展城市股份合作企業(yè)的指導(dǎo)意見的規(guī)定，也仍然是“以 企業(yè)全部財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任”。能

20、不能理解為職工是以勞動作為出資而稱為勞合呢?顯然也不能。勞動作為一種出資形式只能存在于合伙企業(yè)中，只能在合伙合同中以協(xié)議方式確定，而不能存在 于現(xiàn)代公司中。勞動作為公司股東出資的一種形式在某些地方的實驗中也證明是失敗的，不可取 的。因此，股份合作制中的勞合只能表現(xiàn)為勞動者的聯(lián)合，即只有職工才能成為股東，而且是實 行一人一票的合作社原則，而不是一股一票的純資本企業(yè)的原則。四、資本企業(yè)的重要特征之一 - 資本社會化原則現(xiàn)代公司作為資本企業(yè)的另一重要特征為資本社會化原則。現(xiàn)代公司的最典型形態(tài)是股份有 限公司，而股份有限公司自其登上歷史舞臺伊始便以其資本社會化顯示于世。資本社會化在西方 國家主要就是社

21、會公眾的廣泛持股。從由少數(shù)人持股投資轉(zhuǎn)變到由社會公眾持股投資在西方國家 不能機械地視為從生產(chǎn)資料私有制向公有制過渡，但也不能簡單地視為其生產(chǎn)關(guān)系沒有發(fā)生任何 變化。近一二十年來在西方國家，包括美國，發(fā)展了全部股份由職工持有的公司。職工本身是勞 動者、雇員，又是出資人、股東。這種一身二任的現(xiàn)象也應(yīng)當(dāng)看到其生產(chǎn)關(guān)系已發(fā)生某些變化的 一面。不承認(rèn)其變化，不研究這些現(xiàn)實，就等于不承認(rèn)世界在變化，就會走向僵化。如果說社會 公眾持股是資本的大社會化，那么職工持股可以稱為資本的小社會化。我國實行股份制改革以來，尤其是最近中央肯定職工持股的實踐以來，也同樣存在這兩種社 會化。我們必須看到這兩種資本社會化畢竟有

22、所不同。其主要不同點有三：第一，社會公眾持股 的公司在我國實踐中，公眾持股的比例通常都不會有 50%以上，主要的持股人仍為國家股或法人 股。而在職工持股的股份合作制企業(yè)中，職工持股不僅必須超過50%，而且甚至可以 100%由職工持股 (職工個人股與職工集體股 。第二，社會公眾持股在我國不可能成為全體公民均普遍持股的 社會化程度極高的公眾公司，而在股份合作企業(yè)中，鄉(xiāng)村是建立在社區(qū)基礎(chǔ)之上，因而村民作為 社區(qū)的一份子均能享有量化到個人的股份。城市是建立在共同勞動的基礎(chǔ)上，因而每個職工均能 享有量化到個人的股份 ( 當(dāng)然，城市股份合作制企業(yè)的職工根據(jù)自愿原則，他可以不入股。因此，職工和村民持股是一個

23、社區(qū)、單位中社會化程度很高的一種股份制形式。第三，社會公眾持 股在我國不可能成為持股量大體平均的社會化現(xiàn)象。因為貧富還比較懸殊，參與持股的欲望也不 盡相同，所以社會公眾持股并不是平均化的持股。而職工持股 ( 包括農(nóng)村中的村民持股 ，不論是 政策要求或?qū)嶋H狀況，均體現(xiàn)了每個職工 ( 村民大體平均的持有量，不鼓勵持股量懸殊的作法。 從以上三點可以看出，職工持股的高度社會化、普遍化已經(jīng)使其性質(zhì)離開了單純的個人所有性 質(zhì)。我們既不能把社會公眾持有股份簡單地視為公有化，也不能把職工持有股份簡單地視為私有 化。既然全民所有制是財產(chǎn)歸全體公民所有，那么它就是最高度社會化的一種所有制。既然集體 所有制是指財產(chǎn)

24、歸這個集體的全體勞動者所有，那么它就是在一個社區(qū)、單位范圍內(nèi)的高度社會 化的一種所有制。全民所有制可以體現(xiàn)為國家所有 ( 由國家來代表全體公民 也可以體現(xiàn)為量化到全體公民。集體所有制可以體現(xiàn)為由一定的集體組織來享有，也可以體現(xiàn)為由量化到這一組織內(nèi) 每一個成員的享有。而且后者的社會效果更好。這就是公有制的多種體現(xiàn)形式。每一個社會成員 的所有也就是一種公有。如果不是每一個 (當(dāng)然不能太絕對 成員所有 (一部分人擁有，另一些人不 擁有或者其擁有量很懸殊 ( 一部分人大量擁有，另一些人擁有的極少 ，那就不是公有制，而只能 是私有制。資本社會化已經(jīng)不是單一的所有制了，再由單一所有制的舊觀念去分析這種現(xiàn)代

25、公司 必然會導(dǎo)致錯誤的結(jié)論。現(xiàn)代公司中股權(quán)運動的模式顯然已經(jīng)不是單一的高度社會化了。股權(quán)社會化的運動模式是分 散化的模式，而資本控股化的運動模式則是集中化的模式。這兩種傾向都同時存在，就像在市場 經(jīng)濟(jì)中同時存在著自由競爭和壟斷一樣。自由競爭的結(jié)果必然要出現(xiàn)兼并和壟斷，但大企業(yè)的壟 斷絕對不可能改變自由競爭。市場經(jīng)濟(jì)中一旦壟斷到?jīng)]有競爭了，那也就沒有了市場經(jīng)濟(jì)自身。 西方市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家之所以需要制定反壟斷法也就是這個原因。在市場經(jīng)濟(jì)中競爭是絕對 的，壟斷是相對的。同樣，現(xiàn)代公司中股權(quán)運動模式中，社會化是絕對的( 雖然其表現(xiàn)形式和程度不同，控股化是西方國家的一人公司股權(quán)最高度集中的表現(xiàn)，但它絕

26、不代表現(xiàn)代公司發(fā)展的主 流。在我國，國有獨資公司作為一種國家壟斷，絕對控制的一種手段，尤其在從計劃經(jīng)濟(jì)向市場 經(jīng)濟(jì)過渡時期有其合理、積極的方面。但是，如果無限制地使用這種國有企業(yè)改制手段，特別是 將那些本質(zhì)屬于競爭性行業(yè)的企業(yè)也改制為國有獨資公司，就將走向其反面。合理的變成不合理 的，積極的變成消極的，這在我國現(xiàn)實生活中不得不引起高度重視。在我國的條件下，從某種意義上可以說，股權(quán)社會化、多元化反映的是市場經(jīng)濟(jì)的規(guī)律和需 求，而股權(quán)國家高度控制仍是計劃經(jīng)濟(jì)的反映。我們不否認(rèn)在某些領(lǐng)域內(nèi)必需有國家的高度控 制，但是否國家高度控股就能改變經(jīng)營機制，把原有的國有企業(yè)搞活、扭虧為盈呢?可能是恰恰相反。國

27、家高度控股是營造政企不分、政府干預(yù)企業(yè)活動、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員由政府任命管理、缺少監(jiān) 督機制、缺乏自主獨立經(jīng)營機制的最好土壤和環(huán)境。五、資本企業(yè)的重要特征之二 - 資本流通原則現(xiàn)代公司作為資本企業(yè)的又一個重要特征便是資本流通原則。資本自由流通是資本企業(yè)的生 命線。不允許資本自由流通就等于扼殺了資本企業(yè)自身的生命。資本和資產(chǎn)的重要區(qū)別 ( 包括國有 資本與國有資產(chǎn)的重要區(qū)別 就在于資本不像資產(chǎn)那樣更大地體現(xiàn)為實物形態(tài)，而是表現(xiàn)為價值形 態(tài)。表現(xiàn)為價值形態(tài)的資本 (股本 的轉(zhuǎn)讓顯然要比公司資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓方便的多、簡單的多。既然資 本自身的規(guī)律是不斷追求更大利潤，那么，資本也只有在更大范圍內(nèi)的流通才能實現(xiàn)這一

28、目的。 私人資本是這樣，國有資本也是這樣。因此，在法律上如何保障這種流通的自由和安全秩序就是 立法的首要任務(wù)。市場經(jīng)濟(jì)主要是兩大行為：交易行為和投資行為。交易行為雖然離不開一定的主體，但它并 不創(chuàng)造出一定的主體機制。投資行為則不然，投資行為是和創(chuàng)造一個主體機制 ( 特別是現(xiàn)代公司 緊密聯(lián)系在一起的。在這個意義上可以說，投資行為是主體和行為兩種法律機制的高度結(jié)合。交 易行為作為一種市場行為，必然要求自由交易、平等交易和公平交易。三者缺一不可。投資行為 作為一種市場行為，也同樣要求具有自由、平等和公平這三性。投資自由不僅包含投資者享有是否愿意出資成為股東的自由 ( 包括在城市股份合作制企業(yè)內(nèi)不 允

29、許強迫或變相強迫每一個職工必須入股 ，而且也包含投資者有轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的自由，雖然這種自 由轉(zhuǎn)讓的程度在上市股份公司、不上市股份公司、有限公司、國有獨資公司及職工投股的股份合 作制企業(yè)內(nèi)不盡相同。資本真實原則的一個要求就是股東不得退股。“一旦入股，永遠(yuǎn)入股”。 除非公司解散之時，股東才可以收回其出資。而資本的規(guī)律又要求其能最大程度減少風(fēng)險。這就 必然要求賦予股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán) ( 資本 的權(quán)利。這一權(quán)利在任何一種形式的資本企業(yè)中都不能允許 被剝奪或非法限制。對于城市股份合作企業(yè)，把職工股權(quán)轉(zhuǎn)讓僅限制在本企業(yè)職工之間是有必要 的，但必須切實保障在職工中可以自由流通的暢通渠道，否則這種轉(zhuǎn)讓權(quán)利就得不到保障。更要 注意當(dāng)這種企業(yè)虧損乃至瀕臨破產(chǎn)時，