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文檔簡介
1、27種解除或終止勞動合同方法及實操要點內(nèi)容目錄一、由用人單位提出協(xié)協(xié)商解除勞動合同同;二、由勞動者者提出協(xié)商解除勞勞動合同;三、由由勞動者單方預(yù)告告解除勞動合同;四、以用人單位位未按照勞動合同同約定提供勞動保保護或者勞動條件件為由解除勞動合合同;五、勞動者者以用人單位未及及時足額支付勞動動報酬為由解除勞勞動合同;六、勞勞動者以用人單位位未依法為勞動者者繳納社會保險費費為由解除勞動合合同;七、勞動者者以用人單位的規(guī)規(guī)章制度違反法律律、法規(guī)的規(guī)定,損損害勞動者權(quán)益為為由解除勞動合同同;八、勞動者以以用人單位存在勞勞動合同法第二十十六條第一款規(guī)定定的情形致使勞動動合同無效為由解解除勞動合同;九九、勞
2、動者以用人人單位存在以暴力力、威脅或者非法法限制人身自由的的手段強迫勞動者者勞動,或者用人人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危危及勞動者人身安安全為由解除勞動動合同;十、用人人單位以勞動者“不符合錄用條件件”為由解除勞動動合同;十一、用用人單位以勞動者者“嚴重違反用人人單位的規(guī)章制度度”為由解除勞動動合同;十二、用用人單位以勞動者者“嚴重失職,營營私舞弊,給用人人單位造成重大損損害”為由解除勞勞動合同;十三、用人單位以“勞勞動者同時與其他他用人單位建立勞勞動關(guān)系,對完成成本單位的工作任任務(wù)造成嚴重影響響,或者經(jīng)用人單單位提出,拒不改改正”為由解除勞勞動合同;十四、用人單位以“勞勞動者存在欺詐、脅迫的
3、手段或者者乘人之危,使用用人單位在違背真真實意思的情況下下訂立或者變更勞勞動合同”為由解解除勞動合同;十十五、用人單位以以“勞動者被依法法追究刑事責(zé)任”為由解除勞動合合同;十六、用人人單位以患病勞動動者醫(yī)療期滿后不不能從事原工作也也不能從事另行安安排的工作為由解解除勞動合同;十十七、用人單位與與不能勝任工作勞勞動者解除勞動合合同;十八、用人人單位依據(jù)客觀情情況發(fā)生重大變化化解除勞動合同(情情勢變更原則);十九、經(jīng)濟性裁裁員;二十、用人人單位或勞動者以以勞動合同期滿為為由終止勞動合同同;二十一、因勞勞動者開始依法享享受基本養(yǎng)老保險險待遇導(dǎo)致終止勞勞動合同;二十二二、因勞動者死亡亡或者宣告死亡、宣
4、告失蹤導(dǎo)致終終止勞動合同;二二十三、因用人單單位被依法宣告破破產(chǎn)導(dǎo)致勞動合同同終止;二十四、因用人單位被吊吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)責(zé)令關(guān)閉、撤銷或或者用人單位決定定提前解散導(dǎo)致勞勞動合同終止;二二十五、因勞動者者達到法定退休年年齡導(dǎo)致勞動合同同終止;二十六、以完成一定工作作任務(wù)為期限的勞勞動合同因任務(wù)完完成而終止;二十十七、用人單位終終止事實勞動關(guān)系系;二十八、勞動動合同到期勞動合合同不得終止情形形匯總;一、由用人單位提出協(xié)協(xié)商解除勞動合同同1.法律依據(jù):中華人民共和和國勞動合同法【2012年年修正】第三十六六條 用人單位與與勞動者協(xié)商一致致,可以解除勞動動合同。2.實務(wù)務(wù)操作要點:1)由由用人單位提
5、出,雙雙方就解除勞動合合同事項充分協(xié)商商后達成一致意見見,無需履行提前前30日通知義務(wù)務(wù);2)雙方簽訂訂協(xié)商解除勞動合合同協(xié)議;3)勞勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙雙方約定辦理好工工作交接手續(xù);4)用用人單位在勞動者者辦理好工作交接接后支付經(jīng)濟補償償以及在3個工作作日內(nèi)支付正常工工作時間工資報酬酬(深圳規(guī)定);5)用人單位應(yīng)應(yīng)當(dāng)在解除勞動合合同時出具解除勞勞動合同證明,并并為勞動者辦理檔檔案和社會保險關(guān)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。3.注注意事項:1)協(xié)協(xié)商解除不受勞勞動合同法第42條條約束性條款的限限制,雙方協(xié)商一一致,屬于雙方行行使各自的民事權(quán)權(quán)利,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民民事義務(wù),協(xié)議簽簽訂即具有法律效效力,2)除非存存在行為人對
6、行為為內(nèi)容存在以下情情形,可以變更或或撤銷:2.1違違反法律、行政法法規(guī)的強制性規(guī)定定的;2.2存在在欺詐、脅迫、或或者乘人之危情形形的;2.3存在在重大誤解或顯失失公平情形的;二二、由勞動者提出出協(xié)商解除勞動合合同1.法律依據(jù)據(jù):中華人民共共和國勞動合同法法【2012年年修正】第三十六六條 用人單位與與勞動者協(xié)商一致致,可以解除勞動動合同。2.實務(wù)務(wù)操作要點:1)由由勞動者提出,雙雙方就解除勞動合合同事項達成一致致意見,無需履行行提前30日通知知義務(wù);2)勞動動者填寫辭職申請請書或者雙方簽訂訂協(xié)商解除勞動合合同協(xié)議;3)勞勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙雙方約定辦理好工工作交接手續(xù);4)勞勞動者離職后3個個
7、工作日內(nèi),用人人單位支付勞動者者工資報酬(深圳圳規(guī)定),無需支支付經(jīng)濟補償;5)用用人單位應(yīng)當(dāng)在解解除勞動合同時出出具解除勞動合同同證明,并為勞動動者辦理檔案和社社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移移手續(xù)。3.注意意事項:1)經(jīng)由由勞動者方提出的的協(xié)商解除勞動合合同,用人單位無無需支付經(jīng)濟補償償;2)簽訂協(xié)議議時用人單位應(yīng)注注意措辭的嚴謹性性;3)經(jīng)由勞動動者方提出的協(xié)商商解除勞動合同,用用人單位不同意時時需及時轉(zhuǎn)向預(yù)告告解除方式。三、由勞動者單方預(yù)預(yù)告解除勞動合同同1、法律依據(jù):中華人民共和和國勞動合同法【2012年年修正】第三十七七條 勞動者提前前三十日以書面形形式通知用人單位位,可以解除勞動動合同。勞動者在
8、在試用期內(nèi)提前三三日通知用人單位位,可以解除勞動動合同。2、實務(wù)務(wù)操作要點:1)勞勞動者辭職無需說說明理由;2)勞勞動者需履行告知知義務(wù)即試用期滿滿后以書面形式提提前30日通知用用人單位或者試用用期內(nèi)提前3日通通知用人單位;3)用用人單位對于勞動動者提出的辭職做做出回應(yīng);4)勞勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙雙方約定辦理好工工作交接手續(xù);5)用用人單位在勞動者者離職后3個工作作日內(nèi)發(fā)放勞動者者工資報酬(深圳圳規(guī)定);6)用用人單位應(yīng)當(dāng)在解解除勞動合同時出出具解除勞動合同同證明,并為勞動動者辦理檔案和社社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移移手續(xù)。3.注意意事項1)辭職通通知書一定要送達達用人單位,并保保留相應(yīng)的證據(jù)。如如果勞動者將
9、辭職職通知交給用人單單位但未簽收,到到時發(fā)生爭議時用用人單位會反過來來說勞動者未通知知即擅自離職,屬屬曠工行為,這樣樣將對勞動者非常常不利。如果用人人單位不簽收,建建議使用EMS方方式快遞辭職通知知書,并在EMS詳詳情單上注明所寄寄文件為“解除合合同通知書”或“辭職通知書”,即即使用人單位拒簽簽EMS,亦可憑憑郵政局的退件憑憑條證明已經(jīng)履行行通知義務(wù)。2)在在離職前按照雙方方約定進行離職前前的工作交接、返返還用人單位所有有的財物等,以免免被用人單位倒打打一耙說侵占用人人單位財產(chǎn)不退還還。3)辭職后用用人單位不發(fā)工資資怎么辦?辭職后后如果用人單位不不支付工資,可以以先電話投訴到當(dāng)當(dāng)?shù)貏趧訄?zhí)法監(jiān)察
10、察大隊,他們會依依據(jù)勞動保障監(jiān)監(jiān)察條例進行監(jiān)監(jiān)督檢查,并責(zé)令令糾正;如果還不不行可以直接到勞勞動行政部門申請請勞動仲裁。4.相相關(guān)法律規(guī)定:勞勞動部辦公廳關(guān)于于勞動者解除勞動動合同有關(guān)問題的的復(fù)函(勞辦發(fā)發(fā)1995324號號)浙江省勞動廳廳:你廳關(guān)于勞勞動者解除勞動合合同有關(guān)問題的請請示(浙勞政1995192號號)收悉。經(jīng)研究究,答復(fù)如下:關(guān)關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題題的意見(勞動動部1995309號)第32條條的規(guī)定,是對勞勞動法第三十一一條的具體解釋。按照勞動法第三十一條的規(guī)定:“勞動者解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知用人單位”。勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,既是解除勞動合同
11、的程序,也是解除勞動合同的條件。勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,解除勞動合同,無需征得用人單位的同意。超過三十日,勞動者向用人單位提出辦理解除勞動合同的手續(xù),用人單位應(yīng)予以辦理。但由于勞動者違反勞動合同有關(guān)約定而給用人單位造成經(jīng)濟損失的,應(yīng)依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定和勞動合同的約定,由勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任。勞動者違反提前三十日以書面形式通知用人單位的規(guī)定,而要求解除勞動合同,用人單位可以不予辦理。勞動者違法解除勞動合同而給原用人單位造成經(jīng)濟損失,應(yīng)當(dāng)依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定和勞動合同的約定承擔(dān)賠償責(zé)任。四、以用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件為由解除勞動合同1.
12、法律依據(jù):中華人民共和國勞動合同法【2012年修正】第三十八條 用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:(一)未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的;2.實務(wù)操作要點:1)用人單位存在未提供勞動保護或勞動條件的事實;2)勞動者有證據(jù)證明用人單位存在這個事實;3)勞動者可以單方面解除勞動合同,履行告知義務(wù)且以書面形式通知用人單位,說明解除事由;4)要求用人單位及時支付工資報酬與經(jīng)濟補償;5)用人單位未及時支付工資報酬或經(jīng)濟補償,勞動者可與用人單位協(xié)商解決或者尋求工會調(diào)解,也可向勞動監(jiān)察部門投訴或者直接提起勞動仲裁;6)用人單位應(yīng)當(dāng)在解除勞動合同時出具解除勞動合同證明,并為勞動者辦
13、理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。3.注意事項:1)勞動保護是指用人單位為了防止勞動過程中的安全事故,采取各種措施來保障勞動者的生命安全和健康。在勞動生產(chǎn)過程中,存在著各種不安全、不衛(wèi)生因素,如不采取措施加以保護,將會發(fā)生工傷事故。如礦井作業(yè)可能發(fā)生瓦斯爆炸、冒頂、片幫、水火災(zāi)害等事故;建筑施工可能發(fā)生高空墜落、物體打擊和碰撞等。所有這些,都會危害勞動者的安全健康,妨礙工作的正常進行。國家為了保障勞動者的身體安全和生命健康,通過制定相應(yīng)的法律和行政法規(guī)、規(guī)章,規(guī)定勞動保護,用人單位也應(yīng)根據(jù)自身的具體情況,規(guī)定相應(yīng)的勞動保護規(guī)則,以保證勞動者的健康和安全。勞動條件,主要是指用人單位為使勞動者順利完成
14、勞動合同約定的工作任務(wù),為勞動者提供必要的物質(zhì)和技術(shù)條件,如必要的勞動工具、機械設(shè)備、工作場地(即工作地點)、勞動經(jīng)費、輔助人員、技術(shù)資料、工具書以及其他一些必不可少的物質(zhì)、技術(shù)條件和其他工作條件。(勞動條件也包括勞動合同中應(yīng)當(dāng)約定的工作地點、工作內(nèi)容與職責(zé)、崗位調(diào)整、勞動報酬薪資結(jié)構(gòu)及標準、薪資調(diào)整時機與幅度等范疇)2)勞動者單方面解除勞動合同履行告知時極容易出現(xiàn)用人單位拒收的情況,為了舉證的需要,建議使用書面方式通知。如果用人單位不簽收,建議使用EMS方式快遞“被迫辭職”通知書,并在EMS詳情單上注明所寄文件為“解除勞動合同通知書”或“被迫辭職通知書”,即使用人單位拒簽EMS,勞動者亦可憑
15、郵政局的退件憑條證明已經(jīng)履行通知義務(wù),系用人單位拒簽。注意:不宜使用民營快遞公司快遞文件,建議使用EMS,這不是為EMS做廣告。五、勞動者以用人單位位未及時足額支付付勞動報酬為由解解除勞動合同1.法法律依據(jù):中華華人民共和國勞動動合同法【2012年年修正】第三十八八條 用人單位有有下列情形之一的的,勞動者可以解解除勞動合同:(二)未及時足額額支付勞動報酬的的;2.實務(wù)操作作要點:1)用人人單位存在未及時時支付勞動報酬或或者未足額支付勞勞動報酬的事實;2)勞動者有證證據(jù)證明這個事實實的存在;3)勞勞動者可以單方面面解除勞動合同,但但需履行告知義務(wù)務(wù)且書面通知用人人單位,說明解除除事由;4)要求求
16、用人單位及時支支付工資報酬與經(jīng)經(jīng)濟補償;5)用用人單位未及時支支付勞動報酬或經(jīng)經(jīng)濟補償,勞動者者可與用人單位協(xié)協(xié)商解決或者尋求求工會調(diào)解,也可可向勞動監(jiān)察部門門投訴或者直接提提起勞動仲裁;6)用用人單位應(yīng)當(dāng)在解解除勞動合同時出出具解除勞動合同同證明,并為勞動動者辦理檔案和社社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移移手續(xù)。3.注意意事項:1)用人人單位只要滿足未未及時支付勞動報報酬或者未足額支支付勞動報酬中的的一個條件,勞動動者即可單方面解解除勞動合同;2)對對于“未足額支付付”的認定:筆者者認為用人單位需需存在主觀惡意,勞勞動者才可以解除除勞動合同;確因因客觀標準計算不不清楚、有爭議,導(dǎo)導(dǎo)致用人單位未能能及時、足額支
17、付付勞動報酬的,不不能作為勞動者解解除合同的依據(jù)。4.個別地區(qū)特殊規(guī)定(深圳):按照深圳市員工工資支付條例的規(guī)定,工資支付周期不超過一個月的,約定的工資支付日不得超過支付周期期滿后第7日;工資支付周期超過一個月不滿一年的,約定的工資支付日不得超過支付周期期滿后的1個月,工資支付周期在一年或者一年以上的,約定的工資支付日不得超過支付周期期滿后的6個月。工資支付日遇法定休假節(jié)日或者休息日的,應(yīng)當(dāng)在之前的工作日支付。企業(yè)因故不能在約定的工資支付日支付工資的,可以延長5日(7日+5日=12日);因生產(chǎn)經(jīng)營困難,需延長五日以上的,應(yīng)當(dāng)征得本單位工會或者勞動者本人書面同意,但最長不得超過15日(7日+15
18、日=22日)。六、勞動者以用人單位位未依法為勞動者者繳納社會保險費費為由解除勞動合合同1.法律依據(jù)據(jù):中華人民共共和國勞動合同法法【2012年年修正】第三十八八條 用人單位有有下列情形之一的的,勞動者可以解解除勞動合同:(三)未依法為勞勞動者繳納社會保保險費的;2.實實務(wù)操作要點:1)用用人單位存在未依依法繳納社會保險險費情況,包括未未參保、未足額繳繳納(深圳地區(qū))、未按照法定險種種參保等;2)勞勞動者發(fā)現(xiàn)用人單單位未依法繳納社社會保險費后,依依法要求用人單位位繳納,用人單位位在一個月內(nèi)未依依法繳納的(深圳圳地區(qū));3)勞勞動者可以單方面面解除勞動合同,但但需履行告知義務(wù)務(wù)且書面通知用人人單位
19、,說明解除除事由;4)要求求用人單位及時支支付工資報酬與經(jīng)經(jīng)濟補償;5)用用人單位未及時支支付工資報酬或經(jīng)經(jīng)濟補償,勞動者者可與用人單位協(xié)協(xié)商解決或者尋求求工會調(diào)解,也可可向勞動監(jiān)察部門門投訴或者直接提提起勞動仲裁;6)用用人單位應(yīng)當(dāng)在解解除勞動合同時出出具解除勞動合同同證明,并為勞動動者辦理檔案和社社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移移手續(xù)。3.注意意事項:1)由于于社會保險的復(fù)雜雜性與歷史性問題題,各地對于未依依法繳納社會保險險費會有一定的差差異,如果嚴格按按照依法繳納社會會保險費的標準來來判定,那么對于于延遲繳納、未足足額繳納、少繳納納險種都會滿足未未依法繳納社會保保險費的要求,因因此各地司法實踐踐會有所放
20、寬;2)勞勞動者據(jù)此解除勞勞動合同時一定要要注重各地的司法法實踐。4.個別別地區(qū)特殊規(guī)定(深深圳):4.1深深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧諧勞動關(guān)系促進條條例(施行日期期:2008年11月月1日)第十五條用人單單位和勞動者應(yīng)當(dāng)當(dāng)依法參加社會保保險。用人單位未未依法為勞動者繳繳納社會保險費的的,勞動者應(yīng)當(dāng)依依法要求用人單位位繳納;用人單位位未在一個月內(nèi)按按規(guī)定繳納的,勞勞動者可以解除勞勞動合同,用人單單位應(yīng)當(dāng)依法支付付經(jīng)濟補償。4.2深深圳市中級人民法法院關(guān)于審理勞動動爭議案件的裁判判指引【實施日日期:2015.09.02】九十四、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的,勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納,用人單
21、位在勞動者要求之日起一個月內(nèi)未按規(guī)定繳納的,勞動者有權(quán)提出解除勞動合同,用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償,但經(jīng)濟補償?shù)闹Ц赌晗迲?yīng)從2008年1月1日起計算。4.3深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引的說明【實施日期:2015.09.02】25、第九十四條是關(guān)于勞動者以用人單位未依法繳納社會保險為由提出解除勞動合同的問題。對于用人單位未依法繳納社會保險,勞動者是否可以提出被迫解除勞動合同,廣東省高級人民法院和廣東省勞動人事爭議仲裁委員會2008年關(guān)于適用、若干問題的指導(dǎo)意見第二十四條與深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進條例第十五條第二款的規(guī)定存在不一致之處。我院在2009年制定關(guān)于審理勞動爭議案件若
22、干問題的指導(dǎo)意見(試行)時就已明確應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進條例第十五條第二款的規(guī)定。本條所稱的“用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費”既包括用人單位根本沒有按法定險種為勞動者建立社會保險關(guān)系,也包括用人單位沒有按法定標準或法定期限為勞動者繳納社會保險費。同時,本條所稱的“用人單位在勞動者要求之日起一個月內(nèi)未按規(guī)定繳納”,既包括用人單位在一個月內(nèi)未依法為勞動者繳納之后的社會保險費,也包括用人單位在一個月內(nèi)未依法為勞動者補繳法律法規(guī)或政策允許補繳范圍內(nèi)的社會保險費。所以深圳地區(qū)以未繳納社保解除勞動合同,必須是勞動者發(fā)現(xiàn)用人單位未依法繳納后先行書面要求用人單位繳納,在一個月內(nèi)用人單位
23、仍不繳納或者不依法繳納的(包括未足額繳納與未按照法定險種繳納情形)就可以單方面解除勞動合同(需保留證據(jù))。七、勞動者以用人單位位的規(guī)章制度違反反法律、法規(guī)的規(guī)規(guī)定,損害勞動者者權(quán)益為由解除勞勞動合同1.法律律依據(jù):中華人人民共和國勞動合合同法【2012年年修正】第三十八八條 用人單位有有下列情形之一的的,勞動者可以解解除勞動合同:(四)用人單位的的規(guī)章制度違反法法律、法規(guī)的規(guī)定定,損害勞動者權(quán)權(quán)益的;2.實務(wù)務(wù)操作要點:1)用用人單位的規(guī)章制制度違反了法律、法規(guī)規(guī)定,并且且實質(zhì)上確實損害害了勞動者的權(quán)益益;2)勞動者有有證據(jù)證明這個事事實的存在;3)勞勞動者可以單方面面解除勞動合同,但但需履行
24、告知義務(wù)務(wù)且書面通知用人人單位,說明解除除事由;4)勞動動者要求用人單位位及時支付工資報報酬與經(jīng)濟補償;5)用人單位未未及時支付工資報報酬或經(jīng)濟補償?shù)牡?,勞動者可與用用人單位協(xié)商解決決或者尋求工會調(diào)調(diào)解,也可向勞動動監(jiān)察部門投訴或或者直接提起勞動動仲裁;6)用人人單位應(yīng)當(dāng)在解除除勞動合同時出具具解除勞動合同證證明,并為勞動者者辦理檔案和社會會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手手續(xù)。3.注意事事項:1)需同時時滿足兩個條件:一是用人單位的的規(guī)章制度違反了了法律法規(guī)的規(guī)定定,即存在不合法法的情形,二是這這種情形實質(zhì)上損損害了勞動者的切切身利益。2)勞勞動者要求對用人人單位的規(guī)章制度度予以糾正的,不不作勞動爭議處理理;
25、勞動者以用人人單位的規(guī)章制度度違反法律法規(guī),給給其造成損害為由由,要求用人單位位承擔(dān)賠償責(zé)任的的,應(yīng)作為勞動爭爭議處理。八、勞勞動者以用人單位位存在勞動合同法法第二十六條第一一款規(guī)定的情形致致使勞動合同無效效為由解除勞動合合同1.法律依據(jù)據(jù):中華人民共共和國勞動合同法法【2012年年修正】第三十八八條 用人單位有有下列情形之一的的,勞動者可以解解除勞動合同:(五)因本法第二二十六條第一款規(guī)規(guī)定的情形致使勞勞動合同無效的;第二十六條 下下列勞動合同無效效或者部分無效:(一)以欺詐、脅迫的手段或者者乘人之危,使對對方在違背真實意意思的情況下訂立立或者變更勞動合合同的;(二)用用人單位免除自己己的法
26、定責(zé)任、排排除勞動者權(quán)利的的;(三)違反法法律、行政法規(guī)強強制性規(guī)定的。2.實實務(wù)操作要點:1)用用人單位有存在勞勞動合同法第二十十六條第一款規(guī)定定的情形;2)勞勞動者有證據(jù)證明明這個事實;3)勞勞動者履行告知義義務(wù),以書面形式式通知用人單位單單方面解除勞動合合同;4)勞動者者要求用人單位及及時支付工資報酬酬與經(jīng)濟補償;5)用用人單位未及時支支付工資報酬或經(jīng)經(jīng)濟補償,勞動者者可與用人單位協(xié)協(xié)商解決或者尋求求工會調(diào)解,也可可向勞動監(jiān)察部門門投訴或者直接提提起勞動仲裁;6)用用人單位應(yīng)當(dāng)在解解除勞動合同時出出具解除勞動合同同證明,并為勞動動者辦理檔案和社社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移移手續(xù)。3.注意意事項:1)
27、 “欺詐”是指一方方當(dāng)事人故意告知知對方虛假情況,或或者故意隱瞞真實實情況,誘使對方方當(dāng)事人作出錯誤誤意思表示的,可可以認定為欺詐行行為。2) “脅脅迫”是指以給公公民及其親人的生生命健康、名譽、榮譽、財產(chǎn)等造造成損害,或者以以給法人的名譽、榮譽、財產(chǎn)等造造成損害為要挾,迫迫使對方作出違背背真實的意思表示示的行為。3) “乘人之?!笔鞘侵敢环疆?dāng)事人乘乘對方處于危難之之機,為牟取不正正當(dāng)利益,迫使對對方作出不真實的的意思表示,嚴重重損害對方利益的的行為。4) 勞勞動合同法第三三條規(guī)定:“訂立立勞動合同,應(yīng)當(dāng)當(dāng)遵循合法、公平平、平等自愿、協(xié)協(xié)商一致、誠實信信用的原則。據(jù)此此違反以上任一原原則訂立勞
28、動合同同,是被法律所禁禁止的。5)需要要注重舉證責(zé)任,保保留證據(jù)。九、勞勞動者以用人單位位存在以暴力、威威脅或者非法限制制人身自由的手段段強迫勞動者勞動動,或者用人單位位違章指揮、強令令冒險作業(yè)危及勞勞動者人身安全為為由解除勞動合同同1.法律依據(jù):中華人民共和和國勞動合同法【2012年年修正】第三十八八條 用人單位有有下列情形之一的的,勞動者可以解解除勞動合同:用用人單位以暴力、威脅或者非法限限制人身自由的手手段強迫勞動者勞勞動的,或者用人人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危危及勞動者人身安安全的,勞動者可可以立即解除勞動動合同,不需事先先告知用人單位。2.實務(wù)操作要點:1)用人單位存在這個事實;2
29、)勞動者有證據(jù)證明這個事實的存在;3)勞動者可以直接單方面解除勞動合同,無需事先告知用人單位;4)勞動者要求用人單位及時支付工資報酬與經(jīng)濟補償;5)用人單位未及時支付工資報酬或經(jīng)濟補償,勞動者可與用人單位協(xié)商解決或者尋求工會調(diào)解,也可向勞動監(jiān)察部門投訴或者直接提起勞動仲裁;6)用人單位應(yīng)當(dāng)在解除勞動合同時出具解除勞動合同證明,并為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。3.注意事項:1) “暴力”是指對勞動者實施捆綁、拉拽、毆打、傷害等行為;2) “威脅”是指對勞動者施以暴力或者其他強迫手段;3) “非法限制人身自由”是指采用拘留、禁閉或其他強制方法非法剝奪或限制他人按照自己的意志支配自己身體活
30、動的行為。十、用人單位以勞動者者“不符合錄用條條件”為由解除勞勞動合同1.法律依據(jù):中華華人民共和國勞動動合同法【2012年年修正】第三十九九條 勞動者有下下列情形之一的,用用人單位可以解除除勞動合同:(一一)在試用期間被被證明不符合錄用用條件的;2.實實務(wù)操作要點:1)用用人單位有具體、合理的錄用條件件;2)有證據(jù)證證明勞動者知曉用用人單位的錄用條條件;3)有證據(jù)據(jù)證明勞動者不符符合錄用條件;4)用用人單位據(jù)以解除除勞動合同的通知知應(yīng)當(dāng)在試用期內(nèi)內(nèi)作出;5)用人人單位做出解除勞勞動合同決定并且且通知工會,聽取取工會的意見;6)將將解除勞動合同決決定通知勞動者本本人或者履行郵寄寄送達義務(wù);7)
31、用用人單位應(yīng)當(dāng)在解解除勞動合同時出出具解除勞動合同同證明,并為勞動動者辦理檔案和社社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移移手續(xù)。3.注意意事項:1)用人人單位需要制定科科學(xué)合理的錄用條條件并且讓勞動者者本人簽收確認;2)對于勞動者者在試用期間不符符合錄用條件的,用用人單位必須提供供有效的證明;3)用用人單位應(yīng)當(dāng)在自自用工之日起一個個月內(nèi)簽訂勞動合合同,若是未簽訂訂勞動合同,則會會被認定不存在試試用期;4)試用用期的期限不能超超過法定期限,需需特別注意;5)對對于試用期的次數(shù)數(shù)問題各地有一定定差異,需注意。十一、用人單位以勞動動者“嚴重違反用用人單位的規(guī)章制制度”為由解除勞勞動合同1.法律律依據(jù):中華人人民共和國勞動
32、合合同法【2012年年修正】第三十九九條 勞動者有下下列情形之一的,用用人單位可以解除除勞動合同:(二二)嚴重違反用人人單位的規(guī)章制度度的;2.實務(wù)操操作要點:1)用用人單位的規(guī)章制制度經(jīng)民主程序制制定,且已公示或或告知勞動者;2)用用人單位對于嚴重重違反規(guī)章制度的的情形有具體明確確細化的條文規(guī)定定;3)用人單位位有證據(jù)證明勞動動者符合嚴重違反反用人單位規(guī)章制制度;4)用人單單位做出解除勞動動合同決定并且通通知工會,聽取工工會的意見;5)用用人單位將解除勞勞動合同決定通知知勞動者本人或者者履行郵寄送達義義務(wù);6)用人單單位應(yīng)當(dāng)在解除勞勞動合同時出具解解除勞動合同證明明,并為勞動者辦辦理檔案和社
33、會保保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)續(xù)。3.注意事項項:1)用人單位位規(guī)章制度的制定定程序不違反法律律法規(guī)和司法解釋釋的規(guī)定;2)用用人單位規(guī)章制度度的內(nèi)容不違反法法律法規(guī)和司法解解釋的規(guī)定;3)用用人單位規(guī)章制度度與勞動合同對勞勞動者行為的認定定以及解除勞動合合同標準的認定應(yīng)應(yīng)當(dāng)保持一致,避避免出現(xiàn)矛盾沖突突的規(guī)定而比較被被動。4.深圳地地區(qū)對于規(guī)章制度度民主程序之規(guī)定定:深圳市中級級人民法院關(guān)于審審理勞動爭議案件件的裁判指引【實實施日期:2015.09.02】七十二、用人單位在勞動合同法實施前制定的規(guī)章制度,雖未經(jīng)過勞動合同法第四條第二款規(guī)定的民主程序,但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定,并已向勞動者公
34、示或告知的,可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。勞動合同法實施后,用人單位制定、修改直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或重大事項時,未經(jīng)過勞動合同法第四條第二款規(guī)定的民主程序的,原則上不能作為用人單位用工管理的依據(jù)。但規(guī)章制度或重大事項的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定,不存在明顯不合理的情形,并已向勞動者公示或告知的,勞動者沒有異議的,可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。十二、用人單位以勞動動者“嚴重失職,營營私舞弊,給用人人單位造成重大損損害”為由解除勞勞動合同1.法律律依據(jù):中華人人民共和國勞動合合同法【2012年年修正】第三十九九條 勞動者有下下列情形之一的,用用人單位可以解除除勞動合同:(三
35、三)嚴重失職,營營私舞弊,給用人人單位造成重大損損害的;2.實務(wù)務(wù)操作要點:1)用用人單位的規(guī)章制制度經(jīng)民主程序制制定,且已公示或或告知勞動者;2)用用人單位的規(guī)章制制度對于嚴重失職職、營私舞弊有具具體明確的規(guī)定,并并且對于重大損害害有量化的規(guī)定,如如損失超過5000元元的視為重大損害害;3)用人單位位有證據(jù)證明勞動動者存在嚴重損害害的事實;4)用用人單位做出解除除勞動合同決定并并且通知工會,聽聽取工會的意見;5)用人單位將將解除勞動合同決決定通知勞動者本本人或者履行郵寄寄送達義務(wù);6)用用人單位應(yīng)當(dāng)在解解除勞動合同時出出具解除勞動合同同證明,并為勞動動者辦理檔案和社社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移移手續(xù)。3
36、.注意意事項:“嚴重失失職,營私舞弊”即勞動者在履行行勞動合同期間,沒沒有按照崗位職責(zé)責(zé)履行自己的義務(wù)務(wù),違反其忠于職職守、維護和增進進用人單位利益的的義務(wù),有未盡職職責(zé)的嚴重過失行行為或者利用職務(wù)務(wù)之便謀取私利的的故意行為,使用用人單位有形財產(chǎn)產(chǎn)、無形財產(chǎn)遭受受重大損害,但不不夠刑罰處罰的程程度。例如,因粗粗心大意、玩忽職職守而造成事故;因工作不負責(zé)而而經(jīng)常產(chǎn)生廢品、損壞工具設(shè)備、浪費原材料或能能源等。用人單位位可以與其解除勞勞動合同。4.相相關(guān)法律規(guī)定:勞勞動部關(guān)于勞動動法若干條文的的說明【勞辦發(fā)1994289號號】第二十五條 勞動者有下列情情形之一的,用人人單位可以解除勞勞動合同:(三)
37、嚴嚴重失職,營私舞舞弊,對用人單位位利益造成重大損損害的;本條中的的“重大損害”由由企業(yè)內(nèi)部規(guī)章來來規(guī)定。因為企業(yè)業(yè)類型各有不同,對對重大損害的界定定也千差萬別,故故不便對重大損害害作統(tǒng)一解釋。若若由此發(fā)生勞動爭爭議,可以通過勞勞動爭議仲裁委員員會對其規(guī)章規(guī)定定的重大損害進行行認定。十三、用人單位以“勞勞動者同時與其他他用人單位建立勞勞動關(guān)系,對完成成本單位的工作任任務(wù)造成嚴重影響響,或者經(jīng)用人單單位提出,拒不改改正”為由解除勞勞動合同1.法律律依據(jù):中華人人民共和國勞動合合同法【2012年年修正】第三十九九條 勞動者有下下列情形之一的,用用人單位可以解除除勞動合同:(四四)勞動者同時與與其他
38、用人單位建建立勞動關(guān)系,對對完成本單位的工工作任務(wù)造成嚴重重影響,或者經(jīng)用用人單位提出,拒拒不改正的;2.實實務(wù)操作要點:1)勞動者存在與其他用用人單位建立勞動動關(guān)系的事實;2)用用人單位有證據(jù)證證明這個事實;3)用用人單位能夠證明明勞動者對于完成成本單位工作造成成嚴重影響或者用用人單位以書面形形式通知勞動者改改正,在合理的期期限內(nèi)仍不改正的的;4)用人單位位做出解除勞動合合同決定并且通知知工會,聽取工會會的意見;5)用用人單位將解除勞勞動合同決定通知知勞動者本人或者者履行郵寄送達義義務(wù);6)用人單單位應(yīng)當(dāng)在解除勞勞動合同時出具解解除勞動合同證明明,并為勞動者辦辦理檔案和社會保保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)
39、續(xù)。3.注意事項項:1)由于社會會的變化以及互聯(lián)聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展,勞動動關(guān)系的界限越來來越模糊,出現(xiàn)許許多無法認定勞動動關(guān)系的情形,如如滴滴、優(yōu)步代駕駕;個人開網(wǎng)店、微店等,按照最最新的法律規(guī)定,對對于“滴滴、優(yōu)步步”司機與滴滴優(yōu)優(yōu)步公司之間不一一定存在勞動關(guān)系系,大部分是合作作關(guān)系,若是勞動動者利用業(yè)余時間間謀取生計,用人人單位不能盲目單單方面解除勞動合合同;2)對于非非全日制勞動者是是允許存在多重勞勞動關(guān)系的,不過過后建立的勞動關(guān)關(guān)系不得影響先前前勞動關(guān)系的正常常履行;3)勞動動者必須是給用人人單位造成“嚴重重”影響,如果影影響輕微,用人單單位不能以此為由由與勞動者解除合合同,所以實務(wù)中中以單位
40、提出要求求勞動者改正更容容易操作。十四、用人單位以“勞勞動者存在欺詐、脅迫的手段或者者乘人之危,使用用人單位在違背真真實意思的情況下下訂立或者變更勞勞動合同”為由解解除勞動合同1.法法律依據(jù):中華華人民共和國勞動動合同法【2012年年修正】第三十九九條 勞動者有下下列情形之一的,用用人單位可以解除除勞動合同:(五五)因本法第二十十六條第一款第一一項規(guī)定的情形致致使勞動合同無效效的;第二十六條條 下列勞動合同同無效或者部分無無效:(一)以欺欺詐、脅迫的手段段或者乘人之危,使使對方在違背真實實意思的情況下訂訂立或者變更勞動動合同的;2.實實務(wù)操作要點:1)用用人單位有具體、明確、合理的招招聘錄用條
41、件;2)用用人單位有證據(jù)證證明勞動者知曉用用人單位的工作要要求與工作條件;3)用人單位有有證據(jù)證明勞動者者提供了虛假證件件、學(xué)歷、簡歷、工作經(jīng)驗等;4)用用人單位據(jù)以單方方面解除勞動合同同的決定應(yīng)該在合合理的期限內(nèi);5)用用人單位做出單方方面解除勞動合同同決定并且通知工工會,聽取工會的的意見;6)用人人單位將解除勞動動合同決定通知勞勞動者本人或者履履行郵寄送達義務(wù)務(wù);7)用人單位位應(yīng)當(dāng)在解除勞動動合同時出具解除除勞動合同證明,并并為勞動者辦理檔檔案和社會保險關(guān)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。3.注注意事項:1) “欺詐”是指一一方當(dāng)事人故意告告知對方當(dāng)事人虛虛假的情況,或者者故意隱瞞真實的的情況,誘使對方方當(dāng)事
42、人作出錯誤誤意思表示,并基基于這種錯誤的認認識而簽訂了勞動動合同;2) “脅迫”是指以給給公民及其親友的的生命健康、榮譽譽、名譽、財產(chǎn)等等造成損害為要挾挾,迫使對方作出出違背真實的意思思表示的行為,并并簽訂了勞動合同同;3) “乘人人之?!笔侵感袨闉槿死盟说奈Nky處境或緊迫需需要,為牟取不正正當(dāng)利益,迫使對對方違背自己的真真實意愿而訂立的的合同;4)勞勞動合同法第三三條規(guī)定:“訂立立勞動合同,應(yīng)當(dāng)當(dāng)遵循合法、公平平、平等自愿、協(xié)協(xié)商一致、誠實信信用的原則。因此此采用以上任一方方式訂立勞動合同同,違背了意思自自治的基本原則,是是被法律所禁止的的,因此自然允許許利益受損者解除除當(dāng)事人之間的合合
43、同關(guān)系;5)實實踐中存在一些勞勞動者在入職用人人單位之時提供了了虛假簡歷或?qū)W歷歷,但是通過自己己的努力很出色的的完成工作或者對對于自己的工作做做的比較好,沒有有對用人單位造成成損失,這也可以以證明勞動者能夠夠符合用人單位的的要求,如果用人人單位仍然單方面面以此解除勞動合合同則有違法解除除之嫌。十五、用人單位以“勞勞動者被依法追究究刑事責(zé)任”為由由解除勞動合同1.法法律依據(jù):中華華人民共和國勞動動合同法【2012年年修正】第三十九九條 勞動者有下下列情形之一的,用用人單位可以解除除勞動合同:(六六)被依法追究刑刑事責(zé)任的。2.實實務(wù)操作要點:1)用用人單位有證據(jù)證證明勞動者存在被被依法追究刑事責(zé)
44、責(zé)任的事實;2)用用人單位據(jù)以單方方面解除勞動合同同的決定應(yīng)該在合合理的期限內(nèi);3)用用人單位作出單方方面解除勞動合同同決定并且通知工工會,聽取工會的的意見;4)用人人單位將解除勞動動合同決定通知勞勞動者本人或者履履行郵寄送達義務(wù)務(wù);5)用人單位位將勞動者正常工工作時間勞動報酬酬支付給勞動者;6)用人單位應(yīng)應(yīng)當(dāng)在解除勞動合合同時出具解除勞勞動合同證明,并并為勞動者辦理檔檔案和社會保險關(guān)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。3.注注意事項:1) “被依法追究刑刑事責(zé)任”是指:被人民法院判處處刑罰的、被人民民法院依據(jù)刑法第第三十七條免予刑刑事處分的。勞動動者被人民法院判判處拘役、三年以以下有期徒刑緩刑刑的,用人單位可可以
45、解除勞動合同同;2) 對于一一些勞動者違反治治安管理處罰法而而被行政拘留的行行為是無法認定為為“被依法追究刑刑事責(zé)任”的,如如果用人單位將一一些具體的違反治治安管理處罰法的的行為視為嚴重違違反用人單位規(guī)章章制度也是可以的的,如:賣淫嫖娼娼、或者其他行為為被行政拘留10日日以上等!4.相相關(guān)法律規(guī)定1)勞勞動部關(guān)于勞動動法若干條文的的說明【勞辦發(fā)1994289號號】第二十五條 勞動者有下列情情形之一的,用人人單位可以解除勞勞動合同:(四)被被依法追究刑事責(zé)責(zé)任的。本條中“被依法追究刑事事責(zé)任”,具體指指:()被人民民檢察院免予起訴訴的;()被人人民法院判處刑罰罰(刑罰包括:主主型:管制、拘役役、
46、有期徒刑、無無期徒刑、死刑;附加刑:罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn))的;()被人民法法院依據(jù)刑法第32條條(當(dāng)前已經(jīng)修改改為第37條)免免予刑事處分的。2)關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見【勞部發(fā)1995309號】29勞動者被依法追究刑事責(zé)任的,用人單位可依據(jù)勞動法第二十五條解除勞動合同?!氨灰婪ㄗ肪啃淌仑?zé)任”是指:被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免予刑事處分的。勞動者被人民法院判處拘役、三年以下有期徒刑緩刑的,用人單位可以解除勞動合同。3)勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于職工被人民檢察院作出不予起訴決定用人單位能否據(jù)此解除勞動合同問題的復(fù)函(勞
47、社廳函2003367號)云南省勞動和社會保障廳:你廳關(guān)于職工被人民檢察院作出不予起訴決定用人單位解除勞動合同適用依據(jù)問題的請示(滇勞社廳辦200335號)收悉。經(jīng)商最高人民檢察院、全國人大常委會法制工作委員會,現(xiàn)答復(fù)如下:人民檢察院根據(jù)中華人民共和國刑事訴訟法第一百四十二條第二款規(guī)定作出不起訴決定的,不屬于勞動法第二十五條第(四)項規(guī)定的被依法追究刑事責(zé)任的情形。因此,對人民檢察院根據(jù)中華人民共和國刑事訴訟法第一百四十二條第二款規(guī)定作出不起訴決定的職工,用人單位不能依據(jù)勞動法第二十五條第(四)項規(guī)定解除其勞動合同。但其行為符合勞動法第二十五條其他情形的,用人單位可以解除勞動合同。二00三年七月
48、三十一日十六、用人單位以患病病勞動者醫(yī)療期滿滿后不能從事原工工作也不能從事另另行安排的工作為為由解除勞動合同同1.法律依據(jù):中華人民共和和國勞動合同法【2012年年修正】第四十條條 有下列情形之之一的,用人單位位提前三十日以書書面形式通知勞動動者本人或者額外外支付勞動者一個個月工資后,可以以解除勞動合同: (一)勞動者患病或者者非因工負傷,在在規(guī)定的醫(yī)療期滿滿后不能從事原工工作,也不能從事事由用人單位另行行安排的工作的;2.實務(wù)操作要點:1)用用人單位按照法定定標準確定勞動者者的醫(yī)療期;2)勞勞動者的醫(yī)療期限限已經(jīng)超過法定醫(yī)醫(yī)療期;3)用人人單位履行通知程程序,告知勞動者者返回崗位工作,或或者
49、對于返崗工作作勞動者進行適當(dāng)當(dāng)調(diào)崗或減輕工作作強度;4)勞動動者明確表示不能能返回工作或者仍仍在治療或者能夠夠證明勞動者不能能從事用人單位另另行安排的工作;5)用人單位確確認勞動者不存在在勞動合同法第第42條規(guī)定的相相關(guān)情形;6)用用人單位作出單方方面解除勞動合同同決定并且通知工工會,聽取工會的的意見;7)用人人單位將解除勞動動合同決定通知勞勞動者本人或者履履行郵寄送達義務(wù)務(wù);8)用人單位位應(yīng)當(dāng)在解除勞動動合同時出具解除除勞動合同證明,并并為勞動者辦理檔檔案和社會保險關(guān)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。3.注注意事項:1)醫(yī)醫(yī)療期是指用人單單位職工因患病或或非因工負傷停止止工作治病休息不不得解除勞動合同同的時限;
50、同時也也是指勞動者根據(jù)據(jù)其工齡等條件,依依法可以享受的停停工醫(yī)療并用人單單位發(fā)給病假工資資的期間,而不是是勞動者病傷治愈愈實際需要的醫(yī)療療期;2)法定醫(yī)醫(yī)療期內(nèi),用人單單位應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定定支付勞動者病假假工資;3)對于于特殊疾病的醫(yī)療療期規(guī)定各地有所所差異,在廣東省省內(nèi)仍然按照法定定醫(yī)療期標準來,不不直接適用24個個月的醫(yī)療期,如如江蘇地區(qū)對于特特殊疾病則直接適適用24個月醫(yī)療療期的規(guī)定;4) 醫(yī)療期期限長長短取決于勞動者者累計工作年限和和本單位連續(xù)工作作年限;5)合同同期限內(nèi)勞動者不不止只能享受一次次醫(yī)療期;6)對對于患重病的醫(yī)療療期結(jié)束后解除或或者終止勞動合同同的用人單位還需需依據(jù)相關(guān)規(guī)定支
51、支付醫(yī)療補助金;7)醫(yī)療期參照照企業(yè)職工患病病或非因工負傷醫(yī)醫(yī)療期規(guī)定【勞勞部發(fā)1994479號】;8)用用人單位需明確勞勞動者是否可能存存在不可解除勞動動合同的情形。4.擴擴展閱讀: HYPERLINK http:/http:/s%EF%BC%9F_biz=MzAwNTEzMTU5OQ=&mid=2650805327&idx=1&sn=5aa14ec1ddaa05ef060510da7dd33bec&chksm=80d5e86fb7a2617948ee223139a233c7ee6c637a39cd61222421295333a6396e0f5f4b7d4c2e&scene=0#rd l r
52、d 特殊疾疾病一開始就享受受24個月醫(yī)療期期嗎?十七、用人單位與不能能勝任工作勞動者者解除勞動合同1.法律依據(jù):中華人民共和國勞動動合同法【2012年年修正】第四十條 有下列情形形之一的,用人單單位提前三十日以以書面形式通知勞勞動者本人或者額額外支付勞動者一一個月工資后,可可以解除勞動合同同:(二)勞動者不能勝任任工作,經(jīng)過培訓(xùn)訓(xùn)或者調(diào)整工作崗崗位,仍不能勝任任工作的;2.實務(wù)操作要點:1)用人單位能夠證明明具體的崗位要求求;2)用人單位有勞動者者不能勝任工作的的證據(jù),一般是考考核結(jié)果;3)考核制度系經(jīng)民主主程序制定且已公公示;4)履行培訓(xùn)或調(diào)崗程程序;5)證明勞動者經(jīng)培訓(xùn)訓(xùn)或調(diào)崗后仍不能能勝
53、任工作;6)勞動者不存在勞勞動合同法第42條條規(guī)定的相關(guān)情形形;7)做出解除勞動合同同決定并通知工會會、聽取工會意見見;8)向勞動者送達解除除勞動合同通知;9)用人單位應(yīng)當(dāng)在解解除勞動合同時出出具解除勞動合同同證明,并為勞動動者辦理檔案和社社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移移手續(xù)。3.注意事項:1)“不能勝任工作”,是指不能按要要求完成勞動合同同中約定的任務(wù)或或者同工種,同崗崗位人員的工作量量,用人單位不得得故意提高定額標標準,使勞動者無無法完成;2)用人單位需要注重重證據(jù)掌控,以及及程序的合法性;3)末尾淘汰制或一次次考核不合格即解解除勞動合同等是是違法解除。4.相關(guān)法律規(guī)定:1)勞動部關(guān)于勞動動法若干條文的
54、的說明【勞辦發(fā)1994289號號】第二十六條有下列情情形之一的,用人人單位可以解除勞勞動合同,但是應(yīng)應(yīng)當(dāng)提前三十日以以書面形式通知勞勞動者本人:(二)勞動者不能勝任任工作,經(jīng)過培訓(xùn)訓(xùn)或者調(diào)整工作崗崗位,仍不能勝任任工作的;本條第(二)項中的“不能勝任工作”,是指不能按要要求完成勞動合同同中約定的任務(wù)或或者同工種,同崗崗位人員的工作量量。用人單位不得得故意提高定額標標準,使勞動者無無法完成。2)深圳市中級人民民法院關(guān)于審理勞勞動爭議案件的裁裁判指引【實施施日期: 2015.09.02】八十五、 用人單位在在勞動合同期限內(nèi)內(nèi)通過“末位淘汰汰”或者“競爭上上崗”等形式單方方解除與勞動者的的勞動合同的
55、,屬屬違法解除行為。十八、用人單位依據(jù)客客觀情況發(fā)生重大大變化解除勞動合合同(情勢變更原原則)1.法律依據(jù):中華人民共和國勞動動合同法【2012年年修正】第四十條 有下列情形形之一的,用人單單位提前三十日以以書面形式通知勞勞動者本人或者額額外支付勞動者一一個月工資后,可可以解除勞動合同同:(三)勞動合同訂立時時所依據(jù)的客觀情情況發(fā)生重大變化化,致使勞動合同同無法履行,經(jīng)用用人單位與勞動者者協(xié)商,未能就變變更勞動合同內(nèi)容容達成協(xié)議的。2.實務(wù)操作要點:1)用人單位存在因客客觀原因?qū)е滦枰兏鼊趧雍贤牡那樾?,如用人單單位遷移、被兼并并、用人單位資產(chǎn)產(chǎn)轉(zhuǎn)移等;2)用人單位與勞動者者就變更勞動合同
56、同進行協(xié)商,若是是協(xié)商一致可簽訂訂變更勞動合同協(xié)協(xié)議;3)雙方協(xié)商不一致后后用人單位可以作作出解除勞動合同同決定并通知工會會、聽取工會意見見;4)用人單位將解除勞勞動合同決定通知知勞動者本人或者者履行郵寄送達義義務(wù);5)勞動者不存在勞勞動合同法第42條條規(guī)定的相關(guān)情形形;6)用人單位應(yīng)當(dāng)在解解除勞動合同時出出具解除勞動合同同證明,并為勞動動者辦理檔案和社社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移移手續(xù)。3.注意事項:1)用人單位內(nèi)部調(diào)整整很可能不屬“客客觀情況發(fā)生重大大變化”;2)需要注重程序合法法性,即用人單位位與勞動者協(xié)商變變更勞動合同,只只有在無法協(xié)商變變更的情況下,才才能據(jù)此解除勞動動合同;3)不適用于企業(yè)發(fā)生
57、生合并、分立或者者用人單位變更名名稱、法定代表人人、主要負責(zé)人或或者投資人等情形形;4)不適用經(jīng)濟性裁員員情形。4.相關(guān)法律規(guī)定:勞動部關(guān)于勞動法若若干條文的說明【勞勞辦發(fā)1994289號】第二十六條 有下列列情形之一的,用用人單位可以解除除勞動合同,但是是應(yīng)當(dāng)提前三十日日以書面形式通知知勞動者本人:(三)勞動合同訂立時時所依據(jù)的客觀情情況發(fā)生重大變化化,致使原勞動合合同無法履行,經(jīng)經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能能就變更勞動合同同達成協(xié)議的。本條中的“客觀情況”指:發(fā)生不可抗抗力或出現(xiàn)致使勞勞動合同全部或部部分條款無法履行行的其他情況,如如企業(yè)遷移、被兼兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移等,并且排除除本法第二十七條條所列
58、的客觀情況況。第二十七條 用人單單位瀕臨礦產(chǎn)進行行法定整頓期間或或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況況發(fā)生嚴重困難,確確需裁減人員的,應(yīng)應(yīng)當(dāng)提前三十日向向工會或者全體職職工說明情況,聽聽取工會或者職工工的意見,經(jīng)向勞勞動行政部門報告告后,可以裁減人人員。用人單位依據(jù)本條規(guī)定定裁減人員,在六六個月內(nèi)錄用人員員的,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄錄用被裁減的人員員。十九、經(jīng)濟性裁員1.裁員的條件裁員不同于一般情況下下用工單位解除勞勞動合同,我們所所稱的裁員指的是是經(jīng)濟性裁員,在在裁員人數(shù)上,規(guī)規(guī)定為用人單位的的裁減人數(shù)達到20人人以上或者裁減不不足20人但占用用人單位職工總數(shù)數(shù)10%以上屬于于經(jīng)濟性裁員。用用工單位進行裁員員,要滿足下列條
59、條件之一:1)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)規(guī)定進行重整的;2)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重重困難的;3)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技技術(shù)革新或者經(jīng)營營方式調(diào)整,經(jīng)變變更勞動合同后,仍仍需裁減人員;4)其他因勞動合同訂訂立時所依據(jù)的客客觀經(jīng)濟情況發(fā)生生重大變化,致使使勞動合同無法履履行;注:所謂“客觀經(jīng)濟情情況發(fā)生重大變化化”,一般是指發(fā)發(fā)生不可抗力或出出現(xiàn)致使勞動合同同全部或部分條款款無法履行的其他他情況,如用人單單位遷移、兼并、分立、合資等。2.裁員的程序1)提前三十日向工會會或者全體職工說說明情況,并提供供有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營狀狀況的資料;2)提出裁減人員方案案,內(nèi)容包括:被被裁減人員名單,裁裁減時間及實施步步驟,符合法律、法規(guī)規(guī)定
60、和集體體合同約定的被裁裁減人員經(jīng)濟補償償辦法;3)將裁減人員方案征征求工會或者全體體職工的意見,并并對方案進行修改改和完善;4)向當(dāng)?shù)卣姓坎块T報告裁減人員員方案以及工會或或者全體職工的意意見,并聽取勞動動行政部門的意見見;5)由用人單位正式公公布裁減人員方案案,與被裁減人員員辦理解除勞動合合同手續(xù),按照有有關(guān)規(guī)定向被裁減減人員本人支付經(jīng)經(jīng)濟補償,出具裁裁減人員證明書。3.有以下情形,不得得裁員:1)從事接觸職業(yè)病危危害作業(yè)的勞動者者未進行離崗前職職業(yè)健康檢查,或或者疑似職業(yè)病病病人在診斷或者醫(yī)醫(yī)學(xué)觀察期間的;2)在本單位患職業(yè)病病或者因工負傷并并被確認喪失或者者部分喪失勞動能能力的;3)
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