公司經(jīng)營法律風險防范

1、several group number, then with b a, =c,c is is methyl b two vertical box between of accurate size. Per-23 measurement, such as proceeds of c values are equal and equal to the design value, then the vertical installation accurate. For example a, b, and c valueswhile on horizontal vertical errors for

2、 measurement, General in iron angle code bit at measurement level points grid errors, specific method is from baseline to methyl vertical box center line distance for a, to b vertical box distance for b, list can measuredseveral group number, then with b a, =c,c is is methyl b two vertical box betwe

3、en of accurate size. Per-23 measurement, such as proceeds of c values are equal and equal to the design value, then the vertical installation accurate. For example a, b, and c valueswhile on horizontal vertical errors for measurement, General in iron angle code bit at measurement level points grid e

4、rrors, specific method is from baseline to methyl vertical box center line distance for a, to b vertical box distance for b, list can measuredseveral group number, then with b a, =c,c is is methyl b two vertical box between of accurate size. Per-23 measurement, such as proceeds of c values are equal

5、 and equal to the design value, then the vertical installation accurate. For example a, b, and c valueswhile on horizontal vertical errors for measurement, General in iron angle code bit at measurement level points grid errors, specific method is from baseline to methyl vertical box center line dist

6、ance for a, to b vertical box distance for b, list can measured公司運營中常見的法律問題及風險防范發(fā)表律師：李斌發(fā)布時間：2011-12-6點擊數(shù)：85 作為一個經(jīng)濟組織，現(xiàn)代公司參與社會生產(chǎn)、流通、消費等各個環(huán)節(jié)，是市場經(jīng)濟的基本主體。公司在日常的生產(chǎn)經(jīng)營管理中進行會產(chǎn)生法律現(xiàn)象，發(fā)生法律問題，暗涌著各種法律風險。如何有效防范法律風險，如何改變法律風險防范的單一節(jié)流作用，這不僅是每位有風險意識的企業(yè)家的思考，更是廣大服務(wù)于企業(yè)的律師們的思考。智仁律師經(jīng)過近十年服務(wù)企業(yè)的經(jīng)驗積累和探索思考，在業(yè)界首次提出了圓錐體企業(yè)法律風險管理體系

7、，讓企業(yè)的法律風險進行圓錐體式的體系管理，真正意義上做到讓被服務(wù)的企業(yè)既節(jié)流又開源。圓錐體企業(yè)法律風險管理體系，以知識、資本、交易為三點一面，以人力資源管理為核心頂點的全封閉循環(huán)防范的圓錐體式的體系，內(nèi)容囊括了企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理的各個方面。 當前，物價高漲、銀根緊縮、勞動力成本上升，部分企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生了嚴重困難。在市場經(jīng)濟的周期性經(jīng)濟規(guī)律中，我們知道越是在這個困難時候，越是容易發(fā)現(xiàn)寶庫，收購、創(chuàng)建寶庫的時候。本期我們主要針對目前企業(yè)面臨的資金周轉(zhuǎn)困難而出現(xiàn)的常見投融資問題所產(chǎn)生的法律問題及其法律風險進行論述，以期為企業(yè)的決策提供一定程度的參考作用。 一、企業(yè)間借貸問題及風險防范 企業(yè)間因資金

8、周轉(zhuǎn)需要，相互間借貸是有發(fā)生，但企業(yè)間借貸是否受法律保護，目前沒有明確的法律規(guī)定。 企業(yè)間借貸，與民間借貸不同。民間借貸，是指個人之間，或個人與企業(yè)之間的借貸，民間借貸是受法律保護的，民間借貸的利率不超過同期銀行貸款利率的四倍也是受保護的。但企業(yè)間的借貸，在上世紀九十年代初，被認為是擾亂國家金融秩序，違反金融法規(guī)，是無效的。十幾年來的司法實踐，也都一直引用無效的政策處理企業(yè)間的借貸問題。但是近幾年來，隨著貸款通則的修改提到議事規(guī)程，市場經(jīng)濟地位的進一步確立，國家金融領(lǐng)域的更加對外開放，銀行借貸的不易、不便，尤其是2008年金融危機以來，陸續(xù)有部分法院對于企業(yè)間的借貸持保護的傾向。如2008年，

9、浙江省高級人民法院審理金融糾紛案件若干問題討論紀要，明確規(guī)定，關(guān)于企業(yè)之間借款合同所形成的合法債權(quán)關(guān)系，是受法律保護的。2010年，浙江省高級人民法院關(guān)于為中小企業(yè)創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展提供司法保障的指導意見進一步明確規(guī)定，對于企業(yè)之間自有資金的臨時調(diào)劑行為，可不作無效借款合同處理。這些新政策的趨勢是傾向于保護企業(yè)間的借貸，但僅僅是在浙江省范圍內(nèi)，出了浙江到了其他省份就不一定是會受保護的，畢竟在國家層面目前還沒有一個統(tǒng)一的規(guī)定。 企業(yè)在聲場經(jīng)營中產(chǎn)生暫時閑余的資金流，如果只能存在于銀行或購買國債，則顯然違背了資本逐利的規(guī)律；投資于房地產(chǎn)和股市，有需承擔較大的風險和精力；而那些資金周轉(zhuǎn)暫時出現(xiàn)困難的企業(yè)，

10、由于無法快速從銀行取得貸款，甚至根本不符合銀行貸款條件，又急需資金；在這樣的背景下，應(yīng)該允許企業(yè)間進行正常的借貸，保護企業(yè)間合法的借貸關(guān)系，才能規(guī)范民間金融市場秩序，通過制度層面防范系統(tǒng)性金融風險，而非單一的限制民間融資。與其堵，還不如疏，但讓我們的游戲規(guī)則制定已經(jīng)認識到這點了，相信在不久的將來將會正式允許企業(yè)間的借貸。 現(xiàn)行環(huán)境下，企業(yè)如何合法進行資金周轉(zhuǎn)，筆者認為應(yīng)至少注意以下幾點： 1、可以法定代表人或其他個人的名義將資金借給其他企業(yè)或個人；但應(yīng)注意該資金不宜直接從企業(yè)的賬戶轉(zhuǎn)到借款人的賬戶，最好是到名義放款人的賬戶上過個帳，且名義放款人與放款企業(yè)間最好有了借款協(xié)議。 2、將資金借給需要

11、資金企業(yè)的法定代表人或控股股東，并由需要資金的這家企業(yè)進行連帶責任擔保。 3、可以預(yù)付款的方式進行放貸，也可以某項交易的方式進行放貸。 4、借款協(xié)議中的借款用途應(yīng)是合法的，不管你是否知道對方借資金去干什么勾當。因此，明知借款去做違法犯罪活動的，該借款是不受法律保護的。 5、借貸利率應(yīng)注意國家關(guān)于四倍同期銀行貸款利率的規(guī)定。實踐中，可以高于四倍，當應(yīng)通過其他方式實現(xiàn)。 6、注意每兩年要催收一次，并留有證據(jù)，以中斷法律關(guān)于訴訟時效的規(guī)定。否則，屆時無法打贏官司。 二、企業(yè)對外擔保的問題及風險防范 企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營管理過程中時常會以債權(quán)人的身份要求債務(wù)人提供其他企業(yè)作為擔保人，也時常會以擔保人的身份為

12、債務(wù)人向債權(quán)人提供擔保。擔保的種類有人保和物保。人保即保證擔保，又分為連帶保證和一般保證；物保分抵押、質(zhì)押、和留置。企業(yè)不管以何種方式接入到何種擔保法律關(guān)系中，企業(yè)的對外擔保行為都要受到公司法和擔保法的約束。 我國公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議。 而事實上，現(xiàn)在很多企業(yè)對外投資，只憑控股股東或法定代表人的個人拍腦子決定，根本沒有召開董事會或股東會。那么這種對外擔保是否很具有法律效力呢？該問題的爭論，由來已久，目前傾向性意見是有效。 筆者認為，首先，我國公司法第十六條并沒有規(guī)定公司違法該條規(guī)定對外提供擔保應(yīng)認定為無效

13、。其次，公司法第十六條從規(guī)范內(nèi)容上看，該條規(guī)定屬于指導公司正確運作即公司權(quán)力行使的法律規(guī)范，是規(guī)范單方行為的規(guī)范，故公司對外簽訂的擔保合同是否有效，應(yīng)依合同法、擔保法的有關(guān)規(guī)定進行判斷，而不是根據(jù)公司法第十六條的規(guī)定。第三，公司法第十六條的規(guī)定，屬于公司內(nèi)部決議程序，不得約束第三人。第四，我國公司法第十一條明確規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司債權(quán)人并不受公司章程的約束。第五，公司法第十六條的規(guī)定，并非效力性強制性的規(guī)定。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第四條“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應(yīng)當以全國人大及其常委會指定的

14、法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)”以及最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）第十四條關(guān)于“合法法第五十二條第（五）項規(guī)定的強制性規(guī)定是指效力性強制性規(guī)定”的規(guī)定，而公司法第十六條的規(guī)定屬于管理性強制性的規(guī)定。因為，公司法第十六條的規(guī)定，既非內(nèi)容禁止，也非形式禁止，結(jié)合公司法第一百四十九條的規(guī)定，第十六條應(yīng)當理解為，該條僅僅是屬于管理性強制性規(guī)定，對公司對外擔保的決策程序的規(guī)范，是對公司單方行為的一種程序要求，限制的是公司這個主體單方面的行為資格，而不是對公司行為的禁止，即使違反行為資格也并不妨礙其違反行為資格限制簽訂合同的效力。第六，依據(jù)

15、該條款認定擔保合同無效，不利于維護合同的穩(wěn)定和交易的安全。因此，在公司法沒有明確規(guī)定公司違反第十六條對外提供擔保無效的情況下，公司對外擔保的效力應(yīng)予以確認。另根據(jù)合同法第五十條關(guān)于“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效”以及最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋第十一條關(guān)于“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的擔保合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道超越權(quán)限的以外，該代表行為有效”的規(guī)定，公司的法定代表人違反公司章程的規(guī)定對外提供擔保是被認定為有效的。 當然了，最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國

16、擔保法若干問題的解釋第四條規(guī)定，董事、經(jīng)理違反中華人民共和國公司法第六十條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保的，擔保合同無效。而我國公司法第六十條已于2005年從“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保。”變更為“第一百四十九條，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保。”由于該條司法解釋已經(jīng)失去了適用前提，因此公司對外擔保的行為，應(yīng)屬有效。 對于公司對外擔保行為，筆者建議應(yīng)至少注意： 1、由擔保企業(yè)的法定代表人簽字并蓋公司印章； 2、如果不能取得法定代表人的簽字，也應(yīng)當由擔保企業(yè)出具股東會決議或董事會決議。