合同法課件教材課件匯總完整版ppt全套課件最全教學(xué)教程整本書電子教案全書教案合集最新課件匯編

1、第一章合同與合同法 第一節(jié)合同概述第二節(jié)合同法概述 按“Esc”鍵返回到章目錄第一節(jié)合同概述 一、合同的概念合同法第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！?理論上爭(zhēng)議：認(rèn)為合同法中所稱協(xié)議不包含物權(quán)合同，合同法僅規(guī)范債權(quán)合同，其他合同可準(zhǔn)用或類推適用合同法；認(rèn)為合同法中的合同概念涵蓋除身份合同之外的所有民事合同，包括產(chǎn)生物權(quán)的合同。二、合同的特征(一)合同是一種雙方民事法律行為1.合同是一種民事法律行為，是民事主體設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的行為。2.合同是一種雙

2、方民事法律行為，即當(dāng)事人雙方的意思表示一致才可以成立的法律行為。（二）合同產(chǎn)生于平等主體之間 （三）合同的目的在于產(chǎn)生具體的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利義務(wù) 三、合同的分類 （一）單務(wù)合同與雙務(wù)合同 1.分類標(biāo)準(zhǔn)：雙方當(dāng)事人是否互負(fù)對(duì)待給付義務(wù) 。雙務(wù)合同，是指雙方當(dāng)事人互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同。單務(wù)合同，是指僅有一方當(dāng)事人負(fù)給付義務(wù)的合同。 2.區(qū)分意義：（1）是否適用履行抗辯權(quán)；（2）由于不可歸責(zé)于合同當(dāng)事人的原因而不能履行合同時(shí)是否發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問題（3）因當(dāng)事人的過錯(cuò)而致合同不履行的后果不同。 （二）有償合同與無償合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)事人獲得權(quán)益是否支付代價(jià) 。有償合同，是指一方當(dāng)事人獲得合同約定的權(quán)益時(shí)，

3、需向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)代價(jià)的合同。無償合同，是指一方當(dāng)事人享有合同約定的權(quán)益，無需向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)代價(jià)的合同。2.區(qū)分意義：（1）對(duì)合同主體的要求不同。 （2）當(dāng)事人的責(zé)任程度不同。 （3）債權(quán)人行使撤銷權(quán)的條件不同。 （4）第三人構(gòu)成善意取得的條件不同。 （三）諾成合同與實(shí)踐合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：合同的成立是否須交付標(biāo)的物。諾成合同，是指經(jīng)各方當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同。實(shí)踐合同/要物合同，是指合同的成立除需要當(dāng)事人意思表示一致以外，還須交付標(biāo)的物。 2.區(qū)分意義：（1）合同成立要件不同。 （2）交付標(biāo)的物的意義不同。 （四）要式合同與不要式合同 1.分類標(biāo)準(zhǔn)：成立是否應(yīng)符合法律或者當(dāng)

4、事人要求的形式要件。要式合同，是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定必須具備一定形式的合同。不要式合同，是指法律未規(guī)定或者當(dāng)事人未約定必須采用特定形式，當(dāng)事人可以采用任何形式的合同。 2.區(qū)分意義：合同成立的要件不同。不要式合同只要當(dāng)事人的意思表示一致即可成立；要式合同除當(dāng)事人意思表示一致外，還應(yīng)滿足一定的形式要件，合同才成立。 合同以不要式為一般，以要式為特殊。 （五）有名合同與無名合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：法律上是否為某一合同確定一個(gè)特定的名稱并設(shè)有相應(yīng)的規(guī)范。有名合同/典型合同，是指法律賦予一定名稱，并設(shè)有相應(yīng)的規(guī)范的合同。無名合同/非典型合同，是指法律沒有明文規(guī)定的合同。 2.區(qū)分意義：二者適用法律上的區(qū)

5、別。有名合同可以直接適用合同法分則的有關(guān)規(guī)定或者其他法律的相關(guān)規(guī)定。而無名合同應(yīng)根據(jù)合同的目的以及當(dāng)事人的意思，參照適用與之類似的有名合同的規(guī)定。 （六）主合同與從合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：相互間的主從關(guān)系。主合同，是指不依賴其他合同而能夠獨(dú)立存在的合同。從合同，是指從屬于其他合同的合同。 2.區(qū)分意義：從合同具有從屬性，從屬于主合同而存在。主合同變更，從合同原則上隨之變更。主合同被宣告無效、撤銷或終止，從合同原則上消滅，法律另有規(guī)定除外。 （七）束己合同與涉他合同 1.分類標(biāo)準(zhǔn)：合同的履行是否涉及第三人。束己合同指當(dāng)事人為自己約定并承受權(quán)利義務(wù)的合同。涉他合同指合同當(dāng)事人在合同中為合同當(dāng)事人以外的第

6、三人設(shè)定權(quán)利或約定義務(wù)的合同，主要包括利他合同、第三人履行的合同。 2.區(qū)分意義：束己合同嚴(yán)守合同的相對(duì)性原則，而涉他合同在一定意義上突破了該原則。 （八）一時(shí)性合同與繼續(xù)性合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：時(shí)間因素在合同履行中所處的地位和所起的作用。一時(shí)性合同，是指合同約定當(dāng)事人的給付應(yīng)一次性完成。繼續(xù)性合同，是指合同的內(nèi)容非一次給付即可完結(jié)，而是繼續(xù)地實(shí)現(xiàn)的合同。 2.區(qū)分意義：（1）在合同的履行方面：債權(quán)債務(wù)關(guān)系是否立即消滅。（2）解除權(quán)產(chǎn)生的原因不同。 （3）合同消滅是否溯及既往不同。 （九）其他分類1.實(shí)定合同和射幸合同。（1）分類標(biāo)準(zhǔn)：合同訂立時(shí)當(dāng)事人的給付義務(wù)是否確定。實(shí)定合同指合同訂立時(shí)就已經(jīng)

7、確定當(dāng)事人給付義務(wù)的合同。射幸合同指合同訂立時(shí)當(dāng)事人的給付義務(wù)尚未確定的合同，保險(xiǎn)合同為其典型。（2）區(qū)分意義：實(shí)定合同一般要求等價(jià)有償，顯失公平的合同可能被撤銷。射幸合同則不能簡(jiǎn)單地以是否等價(jià)來衡量是否公平。2.商議合同和格式合同。（1）分類標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)事人能否對(duì)合同條款進(jìn)行充分協(xié)商。商議合同指當(dāng)事人可以就合同條款進(jìn)行充分協(xié)商而訂立的合同。格式合同指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的合同。（2）區(qū)分意義：法律通常會(huì)對(duì)格式合同進(jìn)行特別規(guī)制，以避免未經(jīng)協(xié)商的合同可能造成當(dāng)事人之間實(shí)質(zhì)上的不公平。返回第二節(jié)合同法概述 一、合同法的概念合同法是調(diào)整合同關(guān)系法律規(guī)范的總稱。二、合同

8、法的立法目的1.保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。2.維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。3.促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。三、合同法的特征1.合同法是財(cái)產(chǎn)法。 2.合同法是交易法。3.合同法以任意性規(guī)范為主。四、合同法的基本原則合同法的基本原則，是指貫穿于整個(gè)合同法的根本準(zhǔn)則，是制定、適用、解釋和研究合同法的依據(jù)和出發(fā)點(diǎn)。1.平等原則：合同當(dāng)事人之間法律地位平等；當(dāng)事人在適用規(guī)則上的平等 。 2.自由原則：訂立、變更和終止合同的自由；選擇合同相對(duì)人的自由；確定合同內(nèi)容的自由；選擇合同方式的自由。合同自由并不是絕對(duì)的，合同當(dāng)事人的自由要受到合法性原則的限制。 。 3.合法性原則。指合同當(dāng)事人訂立、履行合同時(shí)應(yīng)遵守法律、行政法

9、規(guī)，否則，合同可能被宣告無效或撤銷。合同法對(duì)合同自由予以一定的限制，是為了保護(hù)交易安全，維護(hù)社會(huì)公共利益。4.公平原則：合同當(dāng)事人公平確定合同各方的權(quán)利和義務(wù)。 立法時(shí)合理分配當(dāng)事人在合同中的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)。 5.誠實(shí)信用原則。在合同訂立階段，當(dāng)事人負(fù)有通知、照顧、保護(hù)等附隨義務(wù)；在合同履行階段，當(dāng)事人還應(yīng)履行各種附隨義務(wù)；合同關(guān)系終止后，當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)保密等必要的附隨義務(wù)。 6.鼓勵(lì)交易原則。指在合同訂立、履行、終止的一系列制度規(guī)范中，盡可能減少當(dāng)事人交易的制度障礙，降低當(dāng)事人的交易成本，促進(jìn)當(dāng)事人通過合同實(shí)現(xiàn)交易目的。該原則在合同法中主要體現(xiàn)為：在不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的前提下,充分尊重合

10、同當(dāng)事人的自由意志，減少國家對(duì)合同的干預(yù)。合同法提供了當(dāng)事人可參照適用的條款，以避免因合同中部分條款缺失或不明確而導(dǎo)致合同不成立或無效。合同法嚴(yán)格限制合同解除的條件，避免一方當(dāng)事人以合同履行中微小的瑕疵主張解除合同而使當(dāng)事人的交易目的無法實(shí)現(xiàn)。鼓勵(lì)交易原則同樣要受到公平、誠實(shí)信用、合法性原則的限制。 五、我國當(dāng)代合同法的發(fā)展及體系（一）我國當(dāng)代合同法的發(fā)展我國現(xiàn)行的統(tǒng)一合同法頒布以前，調(diào)整交易關(guān)系的法律呈現(xiàn)“三足鼎立”的局面，即由分別頒布于1981年12月、1985年3月和1987年6月的經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法三部合同法以及與之配套的一系列有關(guān)合同的行政法規(guī)分別進(jìn)行調(diào)整。199

11、9年3月15日，九屆全國人大第二次會(huì)議通過了合同法，該法于1999年10月1日生效，經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法同時(shí)廢止。（二）我國當(dāng)代合同法的體系我國現(xiàn)行合同法的體系以民法通則和合同法確立的合同法基本原則為指導(dǎo)，由民法通則、合同法及其他單行法律、法規(guī)中的具體的合同規(guī)范、有關(guān)合同法的司法解釋以及我國簽訂或加入的國際條約和國際慣例構(gòu)成。返回第二章合同的訂立 第一節(jié)合同訂立概述第二節(jié)合同訂立的程序第三節(jié)合同的內(nèi)容與形式第四節(jié)合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)第五節(jié)合同的解釋第六節(jié)締約過失責(zé)任 按“Esc”鍵返回到章目錄第一節(jié)合同訂立概述 一、合同訂立的概念合同的訂立/締約，是當(dāng)事人為設(shè)立、變更、終止財(cái)

12、產(chǎn)性權(quán)利義務(wù)關(guān)系而進(jìn)行協(xié)商、達(dá)成協(xié)議的過程。二、合同訂立與合同成立合同的訂立與合同的成立是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。合同的訂立是一個(gè)的動(dòng)態(tài)過程，而合同的成立是一種客觀存在的靜態(tài)結(jié)果。合同的成立需要具備兩個(gè)要件：有兩個(gè)或兩個(gè)以上的訂約當(dāng)事人。訂約各方須為意思表示且意思表示一致，即達(dá)成合意。 返回第二節(jié)合同訂立的程序 一、要約（一）要約的概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 （二）要約的構(gòu)成要件1.要約必須是特定人所為的意思表示。 2.要約必須向相對(duì)人發(fā)出。 3.要約必須具有明確的締結(jié)合同的目的。 4.要約的內(nèi)容須具體、確定。 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公

13、告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等均屬于要約邀請(qǐng)。要約與要約邀請(qǐng)的聯(lián)系主要表現(xiàn)為，要約邀請(qǐng)是喚起要約的意思表示。要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別在于：二者目的不同。要約需要喚起受要約人的承諾，繼而成立合同；要約邀請(qǐng)要喚起相對(duì)人向自己發(fā)出要約，繼而進(jìn)入合同訂立階段。二者性質(zhì)不同。要約一經(jīng)發(fā)出即產(chǎn)生法律效力。而要約邀請(qǐng)并不具有法律意義。 （三）邀約的效力1.要約的生效時(shí)間。我國合同法采受信主義，規(guī)定要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。具體而言，口頭要約一般自受要約人了解要約時(shí)生效；書面要約自要約送達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；

14、未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 2.要約對(duì)要約人的效力。不得隨意撤銷或者對(duì)要約進(jìn)行限制、變更和擴(kuò)張。 3.要約對(duì)受要約人的效力。要約賦予受要約人承諾權(quán)：要約生效后，只有受要約人才享有對(duì)要約人作出承諾的權(quán)利；承諾權(quán)是受要約人享有的權(quán)利。4.要約的存續(xù)期間。 （1）要約確定承諾期限。（2）要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 （四）要約的撤回和撤銷1.要約的撤回。指要約人在發(fā)出要約后，于要約生效前取消要約。要約撤回的后果是要約不

15、發(fā)生效力。要約的撤回，須符合以下要求：撤回要約，只能在要約生效前發(fā)出；撤回要約，須以通知受要約人的方式作出；撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。2.要約的撤銷。指在要約生效后，要約人以自己的意思使要約溯及既往地不發(fā)生效力。撤銷要約的通知應(yīng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。要約一經(jīng)撤銷，即視為要約自始不生效。（五）要約的失效要約失效，指已經(jīng)發(fā)生效力的要約因一定事由終止效力，對(duì)要約人和受要約人均不再有拘束力。有下

16、列情形之一的，要約失效：1.要約被拒絕，即受要約人對(duì)要約人發(fā)出的要約不予承諾。2.要約依法被撤銷。3.承諾期限屆滿。4.受要約人對(duì)要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 二、承諾（一）承諾的概念承諾，是指受要約人按照要約指定的方式，對(duì)要約內(nèi)容表示同意的意思表示。（二）承諾的要件1.承諾必須由受要約人向要約人作出。2.承諾必須在要約有效期內(nèi)作出。 3.承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的主要內(nèi)容一致。 4.承諾應(yīng)以要約要求的方式作出。 （三）承諾的效力1.承諾生效的時(shí)間。我國也采取到達(dá)主義。2.承諾的延遲。(1)逾期承諾。指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。受要約人逾期承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要

17、約。(2)承諾遲到。指承諾人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，但是承諾到達(dá)要約人時(shí)，已經(jīng)超出了承諾期限。承諾遲到的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。3.承諾的撤回。指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。返回第三節(jié)合同的內(nèi)容與形式 一、合同的內(nèi)容 （一）合同主要條款一般包括：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標(biāo)的；數(shù)量與質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭(zhēng)議的方法。 出于鼓勵(lì)交易的原則，即使合同就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)、方式等沒有約定或

18、者約定不明確，合同的成立和生效并不一定受到影響，因?yàn)檫@些遺漏或不明確的內(nèi)容可以通過合同解釋的規(guī)則予以填補(bǔ)和確定。 （二）格式條款1.格式條款的概念。格式條款是指由一方當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 2.格式條款的價(jià)值及弊端。格式條款的價(jià)值有：可以節(jié)省交易時(shí)間，降低締約成本，提高交易活動(dòng)的效益。為不同條件的人提供了自由交易的公平機(jī)會(huì)，體現(xiàn)了法律的公平。其弊端是在一定程度上限制當(dāng)事人的合同自由。為趨利避害，法律通常在允許使用格式條款的前提下對(duì)其作出特別的規(guī)制。二、合同的形式（一）合同的形式概述合同的形式，是指當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外在表現(xiàn)，是合同內(nèi)容

19、的載體，包括法定或約定的訂立合同的特殊形式要求。對(duì)于合同的形式，我國現(xiàn)行合同法規(guī)定以不要式為主，要式為輔。 （二）合同的主要形式1.口頭形式。在實(shí)踐之中被廣泛使用于即時(shí)清結(jié)合同和消費(fèi)合同。 2.書面形式。在不能即時(shí)清結(jié)、合同關(guān)系復(fù)雜、交易數(shù)額較大的交易中通常會(huì)采取書面形式。 3.其他形式。通常主要指推定形式。返回第四節(jié)合同成立的時(shí)間與地點(diǎn) 一、合同成立的時(shí)間承諾生效的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。1.采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人簽字或者蓋章的時(shí)間為合同成立時(shí)間。例外：在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同的成立時(shí)間為對(duì)方接受履行主要義務(wù)的時(shí)間。 2.當(dāng)事人要求在合同

20、成立之前簽訂確認(rèn)書的，應(yīng)當(dāng)將簽訂確認(rèn)書的時(shí)間作為合同成立的時(shí)間。3.受要約人通過一定的行為實(shí)現(xiàn)其承諾意思的情形，合同自根據(jù)交易習(xí)慣或者要約人的要求作出承諾的行為時(shí)成立。二、合同成立的地點(diǎn)承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。合同成立的地點(diǎn)可能關(guān)系到訴訟管轄以及法律適用等方面的問題。1.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時(shí)，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，從其約定。2.采用合同書形式訂立合同時(shí)，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。如果雙方不在同一地點(diǎn)簽字或蓋章，應(yīng)以最后一方簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。3.一方接受另一方履行主要義務(wù)

21、而成立合同的，應(yīng)當(dāng)以接受對(duì)方履行的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 返回第五節(jié)合同的解釋 一、合同解釋概述合同的解釋，是指確定當(dāng)事人在合同中所用語句的含義，從而明確當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的過程。合同的解釋可以分為闡釋性解釋和補(bǔ)充性解釋。闡釋性解釋，是指對(duì)有爭(zhēng)議的合同條款所作出的解釋，目的在于探究合同當(dāng)事人的真實(shí)意思。補(bǔ)充性解釋，是指在合同欠缺某些條款或不完備致使無法確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)時(shí)對(duì)欠缺條款的解釋，目的在于填補(bǔ)合同的漏洞。 二、合同解釋的規(guī)則1.文義解釋。指按照合同所使用的語句解釋有爭(zhēng)議的合同條款。2.整體解釋。指將合同的全部條款作為一個(gè)整體，從各個(gè)條款及各個(gè)部分之間的關(guān)系上分析、判斷有爭(zhēng)議的合同條款的真

22、實(shí)含義。3.目的解釋。指對(duì)于合同中有爭(zhēng)議的條款，應(yīng)根據(jù)合同目的解釋該爭(zhēng)議條款或用語的含義。4.習(xí)慣解釋。指在當(dāng)事人對(duì)合同使用的文字或條款有不同理解時(shí)，按照交易習(xí)慣或慣例來確定該文字或條款的真實(shí)含義。5.誠實(shí)信用原則解釋。指在當(dāng)事人對(duì)合同條款有不同理解時(shí)，依誠實(shí)信用原則進(jìn)行解釋，以確定該條款的真實(shí)含義。一般是在以其他解釋規(guī)則不足以確定爭(zhēng)議條款的真實(shí)意思的情況下適用。返回第六節(jié)締約過失責(zé)任 一、締約過失責(zé)任的概念締約過失責(zé)任，是指在締結(jié)合同的過程中，一方當(dāng)事人過失地違反基于誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的相互保密、通知、協(xié)助等義務(wù)，致使他方當(dāng)事人遭受損害，過失者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任的三種主要類型：

23、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 二、締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件1.締約當(dāng)事人有違反先合同義務(wù)的行為。2.締約當(dāng)事人存在過錯(cuò)。 3.違反先合同義務(wù)給對(duì)方當(dāng)事人造成了損失。 三、締約過失責(zé)任與其他相關(guān)責(zé)任區(qū)別（一）締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別1.二者產(chǎn)生基礎(chǔ)不同。締約過失責(zé)任產(chǎn)生于訂立合同的階段，是基于訂立合同中的過失產(chǎn)生的，是違反先合同義務(wù)的結(jié)果；違約責(zé)任產(chǎn)生于合同成立之后，是基于有效的合同產(chǎn)生的，是違反合同義務(wù)的結(jié)果。2.二者的性質(zhì)不同。締約過失責(zé)任是一種法定責(zé)任；違約責(zé)任具有約定性，當(dāng)事人可以就違約責(zé)任的一些具體問題通

24、過協(xié)商的方式進(jìn)行變更。3.二者的責(zé)任承擔(dān)方式不同。締約過失責(zé)任的承擔(dān)方式只限于賠償損失；違約責(zé)任的承擔(dān)方式除賠償損失外，還包括支付違約金、繼續(xù)履行合同以及其他補(bǔ)救措施等方式。（二）締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別1.二者產(chǎn)生基礎(chǔ)不同。締約過失責(zé)任產(chǎn)生于為締結(jié)合同而互相接觸并且產(chǎn)生信賴關(guān)系的當(dāng)事人之間，是違反基于誠實(shí)信用原則的積極注意義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任，同時(shí)，當(dāng)事人一方因此種信賴關(guān)系而遭受了損失；侵權(quán)責(zé)任的發(fā)生不需要當(dāng)事人之間存在信賴關(guān)系，當(dāng)事人違反的是不得侵害他人財(cái)產(chǎn)或人身的一般義務(wù)。2.二者的責(zé)任方式不同。締約過失責(zé)任的承擔(dān)方式只限于賠償損失；侵權(quán)責(zé)任除賠償責(zé)任外，還包括其他責(zé)任形式，如停止侵害、

25、賠禮道歉、消除影響等。3.二者歸責(zé)原則不同。締約過失責(zé)任僅適用過錯(cuò)責(zé)任原則；侵權(quán)責(zé)任既適用過錯(cuò)責(zé)任原則，也適用無過錯(cuò)責(zé)任原則、公平責(zé)任原則。返回第三章合同的效力 第一節(jié)合同的效力概述第二節(jié)合同效力的四種狀態(tài) 按“Esc”鍵返回到章目錄第一節(jié)合同的效力概述 一、合同效力的概念合同效力的概念有廣義與狹義之分，廣義的概念是指已成立的合同所產(chǎn)生的法律后果；狹義的概念是指依法成立的合同在當(dāng)事人各方之間產(chǎn)生的法律拘束力。本書中如無特指，依慣例采其狹義概念。 二、合同效力的內(nèi)容1.合同對(duì)當(dāng)事人的拘束力：（1）當(dāng)事人享有依法律規(guī)定和合同約定產(chǎn)生的權(quán)利，并受法律的保護(hù)。（2）當(dāng)事人負(fù)有全面適當(dāng)履行合同的義務(wù)，不

26、得擅自變更或解除合同。2.合同對(duì)第三人的約束力：（1）在合同債權(quán)人行使撤銷權(quán)或代位權(quán)時(shí)，合同對(duì)第三人發(fā)生效力。（2）當(dāng)合同債權(quán)受到第三人侵害時(shí)，債權(quán)人請(qǐng)求排除妨害并要求賠償損失的權(quán)利。 三、合同成立與合同生效1.聯(lián)系：合同的成立是合同生效的前提。 2.區(qū)別：（1）性質(zhì)不同。合同成立以當(dāng)事人的合意為基礎(chǔ)。合同的生效以法律規(guī)定為基礎(chǔ)。 （2）要件不同。合同成立：當(dāng)事人就合同的主要條款意思表示一致。合同生效：合同當(dāng)事人需要具有相應(yīng)的民事行為能力，意思表示真實(shí)，不違反法律或者社會(huì)公共利益等。 （3）法律后果不同。合同不成立只能產(chǎn)生締約過失責(zé)任、返還不當(dāng)?shù)美让袷仑?zé)任。合同無效，不僅會(huì)產(chǎn)生民事責(zé)任，還可

27、能引起行政責(zé)任或者刑事責(zé)任。 （4）解釋方法和意義不同。法院無權(quán)通過合同解釋的方法使無效合同有效。 返回第二節(jié)合同效力的四種狀態(tài) 一、合同生效合同生效，是指已經(jīng)成立的合同具備了法律所規(guī)定的生效要件時(shí)產(chǎn)生法律效力的一種狀態(tài)。 （一）合同生效的一般要件1.簽約的合同當(dāng)事人須具有相應(yīng)的締約能力。 (1)自然人的締約能力。完全民事行為能力人具有完全的締約能力。限制民事行為能力人只能訂立與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同或者純獲利益的合同。訂立其他合同，須由法定代理人代理或者征得法定代理人的同意。無民事行為能力的人不具備締約行為能力，因此其訂立的合同一般應(yīng)屬無效。實(shí)踐中，無民事行為能力人可以訂立純

28、獲利益的合同，而與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同，也不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。 (2)法人的締約能力。法人的締約能力受其經(jīng)營范圍限制。當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。 (3)非法人組織的締約能力。盡管非法人組織不具備獨(dú)立法律人格，但其仍具有締約能力，不同之處在于非法人組織不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 2.意思表示真實(shí)。指訂約者的意思表示與其真實(shí)的內(nèi)在意思一致，并且其意思完全是基于自己的正確認(rèn)識(shí)自愿形成的，未受到他人的不法干預(yù)或者不當(dāng)?shù)挠绊?。關(guān)于判斷意思表示是否真實(shí)的標(biāo)準(zhǔn)，我國采用客觀主義標(biāo)準(zhǔn)，除當(dāng)事人的意思表示

29、是在他人欺詐或脅迫或存在重大誤解的情況下作出的之外，其余均認(rèn)定為意思表示真實(shí)。意思表示不真實(shí)并不一定導(dǎo)致合同無效，以其是否損害國家利益區(qū)分兩種后果：一方當(dāng)事人以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同絕對(duì)無效；一方當(dāng)事人以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同或者因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人可以行使撤銷權(quán)。 3.不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不損害社會(huì)公共利益。 （二）合同生效的特殊要件法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)具備特殊生效要件的合同，主要包括應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的合同和實(shí)踐合同。法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合同，在辦理法定手續(xù)后生效。實(shí)踐合同中，交付標(biāo)的物為合

30、同生效要件。當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)具備特殊生效要件的合同，主要包括合同的附條件以及合同的附期限。 二、無效合同（一）無效合同的概念無效合同，是指已經(jīng)成立的合同因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，或其內(nèi)容損害了社會(huì)公共利益而被認(rèn)定為不具有法律約束力的合同。（二）無效合同的法律特征1.無效合同是已經(jīng)成立的合同。 2.無效合同是不產(chǎn)生法律約束力的合同。 3.無效合同是自始無效的合同。 4.無效合同是當(dāng)然無效的合同。 （三）無效合同的類型1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。欺詐，是指一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的行為。欺詐行為的構(gòu)成要件包括：

31、欺詐的一方具有欺詐的主觀故意；欺詐行為人客觀上實(shí)施了欺詐的行為；欺詐的行為與合同的成立有因果關(guān)系；欺詐行為損害了國家利益。脅迫，是指一方當(dāng)事人以將來要發(fā)生的損害或者以直接施加損害相威脅，而使對(duì)方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼并與之訂立合同的行為。脅迫行為的構(gòu)成要件包括：行為人實(shí)施脅迫行為是出于故意。行為人有實(shí)施威脅的事實(shí)。受脅迫方因受到脅迫而實(shí)施訂立合同的行為。損害國家利益。 2.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。惡意串通的構(gòu)成要件包括：當(dāng)事人在主觀上具有惡意。當(dāng)事人之間互相串通。合同履行的結(jié)果損害國家、集體或者第三人的利益。 3.以合法形式掩蓋非法目的。指當(dāng)事人實(shí)施的行為在形式上是合法的，但在內(nèi)容和目

32、的上非法。 4.損害社會(huì)公共利益。 5.違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 6.免責(zé)條款無效。免責(zé)條款是指當(dāng)事人以協(xié)議排除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。無效的免責(zé)條款包括：免除造成對(duì)方人身傷害的責(zé)任的條款；免除因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)任的條款。 7.格式條款中的無效條款。提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。 （四）無效合同的法律后果1.返還財(cái)產(chǎn)。合同當(dāng)事人在合同被確認(rèn)無效前已經(jīng)履行或部分履行的，受領(lǐng)給付的人有返還財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。 2.賠償損失。合同被確認(rèn)無效后，有過錯(cuò)的一方給對(duì)方當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。 3.收歸國家所有或者返還集

33、體、第三人。當(dāng)事人因惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的無效合同而取得財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將取得的財(cái)產(chǎn)收歸國有或者返還集體、第三人。 三、可撤銷合同（一）可撤銷合同的概念可撤銷合同實(shí)際上包含了可變更合同與可撤銷合同。可變更合同、可撤銷合同，是指合同雖已經(jīng)成立，但是由于存在著法定的可變更、可撤銷因素，經(jīng)一方當(dāng)事人請(qǐng)求，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)后予以變更或撤銷的合同。合同在被變更后，合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也隨之調(diào)整；合同在被撤銷后，當(dāng)事人之間的合同法律關(guān)系自始?xì)w于消滅。 （二）可撤銷合同的特征1.可撤銷合同已經(jīng)成立，但是缺乏法定的有效要件。 2.可撤銷合同在撤銷之前為有效合同。 3.可撤銷合同的變更

34、或撤銷應(yīng)通過權(quán)利人主動(dòng)行使相應(yīng)權(quán)利實(shí)現(xiàn)。 （三）可撤銷合同的類型1.重大誤解的合同：當(dāng)事人對(duì)合同的內(nèi)容發(fā)生了重大誤解；當(dāng)事人因誤解作出了意思表示；誤解是由于誤解方自己的過失造成的。2.顯失公平的合同：雙方當(dāng)事人在合同中的權(quán)利義務(wù)明顯不公平；造成顯失公平的原因是受害人在訂立合同時(shí)處于顯著不利的地位。3.乘人之危的合同：乘人之危者主觀上是故意的；對(duì)方當(dāng)事人處于危難或者急迫需要的境地；一方當(dāng)事人利用對(duì)方的危難處境或急迫需要向?qū)Ψ教岢隽丝量虠l件；對(duì)方當(dāng)事人迫于自己的危難或者急迫處境訂立了合同。4.以欺詐、脅迫手段訂立的合同，但未損害國家利益 。 四、效力待定的合同（一）效力待定合同的概念效力待定合同，

35、是指合同雖然已經(jīng)成立，但因?yàn)榍啡焙贤б?，其能否發(fā)生效力尚未確定，有待于其他行為或者事實(shí)使其確定的合同。 （二）效力待定合同的特征1.效力待定合同已經(jīng)成立。 2.效力待定合同效力未定。 3.效力待定合同的效力取決于享有追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)的人是否行使權(quán)利以及相關(guān)事實(shí)。 （三）效力待定合同的類型1.限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同。2.無權(quán)代理人訂立的合同。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。3.無處分權(quán)人訂立的合同。無權(quán)處分合同，是指無處分權(quán)人以自己的名義與相對(duì)人訂立合同，處分未經(jīng)他人授權(quán)的財(cái)產(chǎn)。

36、無權(quán)處分人訂立的合同可以通過兩種方式生效：經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)；無處分權(quán)人在訂立合同后取得處分權(quán)。 返回第四章合同的履行 第一節(jié)合同的履行概述第二節(jié)合同履行的原則第三節(jié)合同履行的規(guī)則第四節(jié)合同履行中的抗辯權(quán)第五節(jié)合同的保全 按“Esc”鍵返回到章目錄第一節(jié)合同的履行概述 一、合同履行的概念合同的履行，是指合同義務(wù)人嚴(yán)格依照合同的約定或法律的規(guī)定，全面、適當(dāng)?shù)芈男衅浜贤x務(wù)，使合同權(quán)利人的利益得以實(shí)現(xiàn)的行為。二、合同履行的特征1.合同的履行是合同的基本法律效力。 2.合同的履行是合同當(dāng)事人所為的特定行為。 3.合同的履行應(yīng)當(dāng)是給付行為與給付結(jié)果的統(tǒng)一。 4.合同的履行是合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的一種原因。

37、 返回第二節(jié)合同履行的原則 一、適當(dāng)履行原則適當(dāng)履行原則/正確履行原則/全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點(diǎn)，以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)的履行原則。1.合同須全面履行。 2.當(dāng)事人須適當(dāng)履行。 二、協(xié)作履行原則協(xié)作履行原則，是指合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)本著協(xié)作、互助的精神，履行合同義務(wù)，實(shí)現(xiàn)合同目的。1.債務(wù)人履行合同債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)適當(dāng)受領(lǐng)給付。2.債務(wù)人履行合同債務(wù)，需要債權(quán)人提供必要協(xié)助時(shí)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照債務(wù)人的要求創(chuàng)造必要的條件，提供方便。3.債務(wù)人因故不能履行或不能完全履行時(shí)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)積極采取措施，避免或減少損失。三、經(jīng)濟(jì)合

38、理原則經(jīng)濟(jì)合理原則，是指對(duì)當(dāng)事人履行合同行為在效益方面的要求。依據(jù)經(jīng)濟(jì)合理原則的要求，當(dāng)事人在履行合同義務(wù)過程中，各方當(dāng)事人都應(yīng)講求經(jīng)濟(jì)效益，維護(hù)對(duì)方利益，以最小最合理的成本實(shí)現(xiàn)最大的合同利益。1.就債務(wù)人履行債務(wù)方面而言，債務(wù)人履行債務(wù)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)講求經(jīng)濟(jì)效益，充分維護(hù)自己及對(duì)方的利益。2.就債務(wù)人選擇履行方式、履行時(shí)間方面而言，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)選擇最經(jīng)濟(jì)合理、最有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式來履行合同。3.提存標(biāo)的物制度。債務(wù)人提存標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)濟(jì)合理原則，避免因提存不當(dāng)造成更多社會(huì)資源的浪費(fèi)。4.違約的補(bǔ)救方式。合同法規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任的方式時(shí)，已經(jīng)考慮到了經(jīng)濟(jì)合理性。四、情勢(shì)變更原則情勢(shì)變更原則

39、，是指合同有效成立后，非因當(dāng)事人雙方的過錯(cuò)，合同賴以成立的環(huán)境或基礎(chǔ)發(fā)生異常變化，使合同不能履行或如果履行會(huì)顯失公平，根據(jù)誠實(shí)信用原則，當(dāng)事人可以請(qǐng)求變更或解除合同。合同法中未明確規(guī)定情勢(shì)變更原則，但司法實(shí)踐已經(jīng)承認(rèn)并執(zhí)行了這一原則。適用這一原則應(yīng)符合以下條件：合同訂立時(shí)作為合同基礎(chǔ)的情況發(fā)生異常變化；發(fā)生的異常變化不可歸責(zé)于合同當(dāng)事人；當(dāng)事人不能預(yù)見到這種異常變化。返回第三節(jié)合同履行的規(guī)則 一、履行的主體1.合同履行應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人履行。合同當(dāng)事人可以約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)。2.債權(quán)人也是履行合同的主體。合同也可以約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)。 二、約定不明的合同之補(bǔ)充和解釋規(guī)則（

40、一）約定不明的合同之補(bǔ)充規(guī)則合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。（二）約定不明的合同之解釋規(guī)則當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容沒有約定或約定不明確，依照上述補(bǔ)充規(guī)則仍不能確定的，適用下列規(guī)則確定：1.質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。2.價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。3.履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的

41、，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。4.履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。5.履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。6.履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。三、政府定價(jià)變化時(shí)之履行規(guī)則執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。 四、債權(quán)人重大事項(xiàng)的通知義務(wù)債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒

42、有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。五、合同當(dāng)事人自身變動(dòng)對(duì)合同的影響合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。返回第四節(jié)合同履行中的抗辯權(quán) 一、同時(shí)履行抗辯權(quán)（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同未約定債務(wù)履行先后順序時(shí)，一方當(dāng)事人在對(duì)方未為對(duì)待給付前，可以拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)利；在對(duì)方履行給付義務(wù)不符合約定時(shí)，也可以拒絕其相應(yīng)的履行要求。（二）同時(shí)履行抗辯權(quán)的構(gòu)成要件1.雙方當(dāng)事人須因同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。 2.雙方互負(fù)的債務(wù)沒有先后履行順序，且均已屆清償期。3.一方未履行債務(wù)或其履

43、行不符合規(guī)定。 二、后履行抗辯權(quán)（一）后履行抗辯權(quán)的概念后履行抗辯權(quán)/先履行抗辯、順序抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)，且有先后履行順序，應(yīng)先履行一方未履行的，后履行一方可以拒絕其履行要求；應(yīng)先履行一方履行給付義務(wù)不符合約定的，后履行一方可以拒絕其相應(yīng)的履行要求。（二）后履行抗辯權(quán)的構(gòu)成要件1.雙方當(dāng)事人須基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。2.雙方互負(fù)的債務(wù)有先后履行順序，且均已屆清償期。 3.先履行一方未履行或其履行不符合約定。 三、不安抗辯權(quán)（一）不安抗辯權(quán)的概念不安抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同之中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人已經(jīng)或可能喪失履行債務(wù)的能力，可以中止履行并在法定條件

44、下解除合同的權(quán)利。（二）不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件1.雙方當(dāng)事人須基于同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。2.雙方互負(fù)的債務(wù)有先后順序，且先履行方的債務(wù)已屆履行期。 3.后履行一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形，包括：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 （三）不安抗辯權(quán)的適用及其效果先履行一方行使不安抗辯權(quán)時(shí)負(fù)有兩項(xiàng)義務(wù)：舉證的義務(wù)。先履行一方必須有確切的證據(jù)證明對(duì)方具有法律規(guī)定的喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情況。通知的義務(wù)。先履行一方行使不安抗辯權(quán)中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。行使不安抗辯權(quán)可能發(fā)生三種效力：中止履行合同，即暫停履行或

45、延期履行合同；恢復(fù)履行，即在中止履行并通知對(duì)方后，對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，先履行一方應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；解除合同，即在中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方有權(quán)解除合同。 返回第五節(jié)合同的保全 一、合同的保全概述合同的保全/合同履行的保全/合同債權(quán)的保全，是指為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利或者請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為的法律制度。其中，債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，稱為債權(quán)人的代位權(quán)；債權(quán)人請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為的權(quán)利，稱為債權(quán)人的撤銷權(quán)。二、債權(quán)人的代位權(quán)

46、（一）代位權(quán)的概念債權(quán)人代位權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的權(quán)利而危及債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全其債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對(duì)第三人之債權(quán)的權(quán)利。（二）債權(quán)人行使代位權(quán)的法律要件1.債務(wù)人須享有對(duì)第三人的到期債權(quán)。 2.債務(wù)人怠于行使其債權(quán)。 3.債務(wù)人怠于行使其債權(quán)的行為對(duì)債權(quán)人造成損害。 4.作為債權(quán)人代位權(quán)行使對(duì)象的債務(wù)人的到期債權(quán)，應(yīng)當(dāng)以非專屬于債務(wù)人的債權(quán)為限。 （三）代位權(quán)的行使1.債權(quán)人以自己的名義行使。 2.通過訴訟的方式行使。 3.代位權(quán)行使的效力：由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。 4.代位權(quán)行

47、使的范圍。以保全債權(quán)人的債權(quán)為限度，在必要的范圍內(nèi)可同時(shí)或順次代位行使債務(wù)人的數(shù)個(gè)權(quán)利。 三、債權(quán)人的撤銷權(quán)（一）撤銷權(quán)的概念債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指?jìng)鶆?wù)人實(shí)施處分其財(cái)產(chǎn)的行為，危及債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人可以通過向法院提出申請(qǐng)撤銷其行為，恢復(fù)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。（二）撤銷權(quán)的構(gòu)成要件1.客觀要件?？陀^上須是債務(wù)人實(shí)施了危害債權(quán)人債權(quán)的行為，包括放棄債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)等。 2.主觀要件。債務(wù)人以無償行為損害債權(quán)時(shí)，債權(quán)人的撤銷權(quán)不以債務(wù)人和受益人的主觀因素為構(gòu)成要件；只有當(dāng)債務(wù)人以有償行為損害債權(quán)時(shí)，才要求債務(wù)人與受益人均為惡意 。（三）撤銷權(quán)的行使1.撤銷權(quán)的主體。由

48、享有撤銷權(quán)的債權(quán)人以自己的名義，向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人不當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)的行為。2.撤銷權(quán)的行使范圍：以債權(quán)人的債權(quán)為限。3.撤銷權(quán)的行使期間：自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。4.行使撤銷權(quán)的效力。對(duì)債務(wù)人的效力：債務(wù)人的行為被視為自始無效。對(duì)受益人的效力：返還財(cái)產(chǎn)。對(duì)行使撤銷權(quán)人的效力：撤銷權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求受益人向自己返還所收利益，并有義務(wù)將收取的利益歸入債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)。對(duì)其他債權(quán)人的效力：因撤銷債務(wù)人的行為而取回的財(cái)產(chǎn)或替代原財(cái)產(chǎn)的損害賠償，歸屬于債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)，各債權(quán)人可按照債權(quán)額比例分別受償。 返回第

49、五章合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止 第一節(jié)合同的變更第二節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓 第三節(jié)合同的終止 按“Esc”鍵返回到章目錄第一節(jié)合同的變更 一、合同變更概述 狹義的合同變更僅指合同內(nèi)容的變化。合同的變更具有以下的特征：1.合同的變更僅指合同的內(nèi)容發(fā)生變化，而合同當(dāng)事人保持不變。2.合同的變更是合同內(nèi)容的局部變更，是合同的非根本性變化。3.合同的變更通常依據(jù)雙方當(dāng)事人的約定，也可能基于法律的直接規(guī)定。4.合同的變更只能發(fā)生在合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行之前。 二、合同變更的要件1.原有合同關(guān)系有效存在。 2.具有變更合同的根據(jù)。當(dāng)事人協(xié)商一致或法律規(guī)定。3.合同內(nèi)容的變化。 4.遵守法定的變更方式。 三

50、、合同變更的效力1.當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照變更后的合同內(nèi)容履行。 2.合同的變更沒有溯及力。 3.合同的變更對(duì)從權(quán)利的影響。 4.合同的變更不影響當(dāng)事人請(qǐng)求損害賠償?shù)臋?quán)利。 返回第二節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓 一、合同轉(zhuǎn)讓概述（一）合同轉(zhuǎn)讓的概念合同轉(zhuǎn)讓，是指合同當(dāng)事人一方依法將其合同中的權(quán)利或義務(wù)，全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。 （二）合同轉(zhuǎn)讓的特征1.合同的轉(zhuǎn)讓是合同主體變更。 2.合同的轉(zhuǎn)讓并不改變?cè)贤臋?quán)利義務(wù)內(nèi)容。 3.合同的轉(zhuǎn)讓通常涉及兩個(gè)相關(guān)的法律關(guān)系。合同的轉(zhuǎn)讓涉及到原合同當(dāng)事人雙方之間的關(guān)系，以及轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的關(guān)系。 （三）合同轉(zhuǎn)讓的要件1.須有合法有效的合同關(guān)系。 2.當(dāng)事人須就合同

51、轉(zhuǎn)讓事宜達(dá)成有效的協(xié)議。 3.合同的轉(zhuǎn)讓應(yīng)符合法律規(guī)定的程序。 （1）應(yīng)當(dāng)取得原合同對(duì)方當(dāng)事人的同意或者及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人。 （2）法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)依照其規(guī)定。 4.合同的轉(zhuǎn)讓不得違背法律規(guī)定，且不違反社會(huì)公共利益。 二、合同債權(quán)讓與（一）債權(quán)讓與的概念合同債權(quán)讓與，是指在不改變合同內(nèi)容的前提之下，合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。（二）債權(quán)讓與的構(gòu)成要件1.須有合法有效的合同債權(quán)存在。 2.合同權(quán)利須通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓。 3.讓與的債權(quán)須具有可轉(zhuǎn)讓性。下列債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：依照合同的性質(zhì)不可轉(zhuǎn)讓的。當(dāng)事人特別約定禁止轉(zhuǎn)讓的

52、債權(quán)。依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的。 4.債權(quán)讓與須通知債務(wù)人。 （三）債權(quán)讓與的效力1.債權(quán)讓與的對(duì)內(nèi)效力。受讓人就其受讓部分取代原債權(quán)人的地位，享有原合同債權(quán)；讓與人應(yīng)當(dāng)告知受讓人有關(guān)主張債權(quán)的一切必要情況，并對(duì)出讓的債權(quán)及其從權(quán)利負(fù)有權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。 2.債權(quán)讓與的對(duì)外效力。對(duì)債務(wù)人的效力。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，債務(wù)人成為受讓人的債務(wù)人；債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯可以向受讓人主張；債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。對(duì)保證人的效力。原則上保證責(zé)任并不受債權(quán)讓與的影響，另有約定的除外。 三、合同債務(wù)承擔(dān)（一）債務(wù)承擔(dān)概

53、述合同的債務(wù)承擔(dān)，是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，合同債權(quán)人、債務(wù)人通過與第三人訂立協(xié)議，將合同債務(wù)全部或者部分地移轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)的法律行為。1.免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)。指?jìng)鶆?wù)人將自己的合同債務(wù)完全移轉(zhuǎn)給第三人，債務(wù)人退出原合同關(guān)系，并不再承擔(dān)合同債務(wù)的法律行為。2.并存的債務(wù)承擔(dān)。指?jìng)鶆?wù)人僅將自己的部分債務(wù)讓與第三人，自己仍然承擔(dān)部分合同債務(wù)的法律行為。 （二）債務(wù)承擔(dān)的構(gòu)成要件1.須有合法有效的債務(wù)。2.債務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性。以下債務(wù)具有不可移轉(zhuǎn)性：性質(zhì)上不可移轉(zhuǎn)的債務(wù)。當(dāng)事人在合同中特別約定不得移轉(zhuǎn)的債務(wù)。依法不得移轉(zhuǎn)的債務(wù)。3.債務(wù)承擔(dān)須征得債權(quán)人的同意。 （三）債務(wù)承擔(dān)的效力1.第三人取得債務(wù)人的

54、法律地位。2.新債務(wù)人取得抗辯權(quán)，即新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。3.從債務(wù)一并轉(zhuǎn)移，即新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。4.對(duì)保證人的影響。免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)中，未經(jīng)保證人書面同意，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任；并存的債務(wù)承擔(dān)中，未經(jīng)保證人書面同意，保證人僅對(duì)原債務(wù)人保留的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，對(duì)新債務(wù)人的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。四、合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)（一）合同權(quán)利義務(wù)概括移轉(zhuǎn)概述合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)/債權(quán)債務(wù)的概括承受，是指合同當(dāng)事人一方將其權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，第三人一并接受其轉(zhuǎn)讓的權(quán)利義務(wù)。鑒于權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移實(shí)際上包含了債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān)，

55、因此，有關(guān)債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān)共同適用的規(guī)則同樣適用于概括轉(zhuǎn)移。（二）合同權(quán)利義務(wù)概括移轉(zhuǎn)的類型1.意定的概括承受/合同承受，即根據(jù)當(dāng)事人之間的協(xié)議發(fā)生的概括承受。2.法定的概括承受，是指依據(jù)法律規(guī)定產(chǎn)生的合同權(quán)利義務(wù)的概括承受。返回第三節(jié)合同的終止 一、合同終止概述合同的終止/合同的消滅，是指一定法律事實(shí)的發(fā)生使合同設(shè)定的權(quán)利義務(wù)歸于消滅，合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。合同終止的原因有：清償、解除、抵銷、提存、免除、混同及法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。其中，清償是合同終止的常態(tài)，是最普遍、最正常的合同終止原因。合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人還需承擔(dān)后合同義務(wù)，即根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保

56、密等義務(wù)。 二、合同因解除而終止（一）合同解除概述合同解除，是指在合同有效成立之后、履行完畢之前，合同當(dāng)事人依照法律規(guī)定或者合同約定的條件和程序，終止合同效力，結(jié)束合同確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種民事法律行為。1.合同解除適用于有效成立的合同。 2.合同解除必須具備一定條件。 3.合同的解除必須有解除行為。4.合同解除的效力，是使合同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥纭?（二）意定解除與法定解除1.意定解除。（1）約定解除。指當(dāng)事人事先約定解除合同的條件，當(dāng)解除合同的條件成就時(shí)，合同得以解除。（2）協(xié)商解除。指當(dāng)事人通過協(xié)商訂立新合同以解除原合同。2.法定解除。指在具備法定事由時(shí)，因當(dāng)事人一方行使法定解除權(quán)

57、而使合同效力消滅的法律行為。（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形。 （三）解除權(quán)的行使期限 法律已規(guī)定或者當(dāng)事人已約定解除權(quán)行使期限時(shí)，期限屆滿當(dāng)事人未行使解除權(quán)的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限時(shí)，當(dāng)事人經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。 （四）解除權(quán)的行使獲得約定解除權(quán)或法定解除權(quán)的當(dāng)事人一方主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)

58、方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 三、合同終止的其他情形（一）抵銷抵銷是指?jìng)鶛?quán)人與債務(wù)人雙方互相負(fù)有基于不同法律關(guān)系而產(chǎn)生的債務(wù)時(shí)，各自以其債權(quán)沖抵其債務(wù)，使雙方的債務(wù)在等額范圍內(nèi)消滅的法律制度。1.法定抵銷。指具備法律規(guī)定的要件，依一方當(dāng)事人意思表示而為的抵銷。法定抵銷的要件包括：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。抵銷標(biāo)的物的種類、品質(zhì)相同。兩個(gè)債務(wù)均屆清償期。依據(jù)合同的性質(zhì)和法律的規(guī)定得為抵銷。2.合意抵銷。指依據(jù)當(dāng)事人之間的協(xié)議而成立的抵銷。合意抵銷只要求當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。抵銷一經(jīng)成立，當(dāng)事人雙方所負(fù)的債務(wù)在數(shù)額對(duì)等的范圍內(nèi)歸于消滅；數(shù)額不對(duì)等的，

59、余額部分仍然有效存在，債務(wù)人須繼續(xù)履行。 （二）提存提存是指當(dāng)事人將財(cái)產(chǎn)交付提存機(jī)關(guān)，由債權(quán)人自提存機(jī)關(guān)處領(lǐng)取提存物，以達(dá)到債務(wù)清償目的的法律制度。 有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；法律規(guī)定的其他情形。自提存之日起，債權(quán)人的債權(quán)得到清償，債務(wù)人與債權(quán)人之間的合同關(guān)系歸于消滅。債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。 （三）免除免除是指?jìng)鶛?quán)人為消滅債權(quán)，而實(shí)施的拋棄債權(quán)意思表示的單方法律行為。債權(quán)人免除債

60、務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。（四）混同混同是指?jìng)鶛?quán)債務(wù)同歸一人，致使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及其他債之關(guān)系消滅的法律事實(shí)。 債的關(guān)系，因混同而絕對(duì)消滅。但是，當(dāng)法律另有規(guī)定或合同的標(biāo)的涉及第三人利益時(shí)，混同不發(fā)生債之關(guān)系消滅的效力。 返回第六章合同的違約責(zé)任 第一節(jié)違約責(zé)任概述第二節(jié)違約責(zé)任的承擔(dān)方式 第三節(jié)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合 按“Esc”鍵返回到章目錄第一節(jié)違約責(zé)任概述 一、違約責(zé)任的概念違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，依照法律規(guī)定或合同約定應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。二、違約責(zé)任的特征1.違約責(zé)任是一種民事責(zé)任。 2.違約責(zé)任是以合同義務(wù)為前