上市公司收購中的新型法律問題探析

1、 上市公司收收購中的新新型法律問問題探析（一一）近年來，我我國上市公公司收購風(fēng)風(fēng)起云涌，日日趨增多。但是，在在上市公司司收購的過過程中，也也凸顯了諸諸多亟需解解決的新型型法律問題題。本文嘗嘗試從純實實務(wù)的角度度對我國當(dāng)當(dāng)前上市公公司收購中中的若干法法律問題進(jìn)進(jìn)行了研究究和探討，并并提出了解解決這些問問題的意見見、建議和和對策。一、“收購購”的法律律界定問題題（一）“收收購”的法法律含義原證券法法和20006年11月1日起起生效的新新證券法法均未界界定何為“收購”。20022年制定的的上市公公司收購管管理辦法第二條規(guī)規(guī)定，收購購是指收購購人持有或或者控制上上市公司的的股份達(dá)到到一定比例例或者程度

2、度，“導(dǎo)致致其獲得或或者可能獲獲得對該公公司的實際際控制權(quán)的的行為”。根據(jù)上述述規(guī)定，無無論投資者者持股比例例是多少，只只要其取得得了上市公公司控制權(quán)權(quán)，即是收收購。隨著著“兩法”的修訂，同同步修改并并于20006年公布布施行的上市公司司收購管理理辦法（以以下簡稱收購辦法法）為與與新證券券法相銜銜接，取消消了上述定定義，并根根據(jù)新證證券法第第四章“上上市公司的的收購”的的有關(guān)規(guī)定定，對達(dá)到到不同比例例的股份增增持行為作作了系統(tǒng)規(guī)規(guī)定，進(jìn)一一步強(qiáng)化了了信息披露露、強(qiáng)制要要約等監(jiān)管管要求。由于規(guī)則的的上述調(diào)整整，當(dāng)前理理論界和實實務(wù)界形成成了有關(guān)收收購法律含含義的三種種觀點：1、第一種種觀點：收收

3、購是指取取得或者鞏鞏固對上市市公司控制制權(quán)的行為為。所謂的的“控制權(quán)權(quán)”，根據(jù)據(jù)新上市市公司收購購管理辦法法第八十十四條的規(guī)規(guī)定，是指指:（一）成成為公司持持股50%以上的控控股股東；（二）可可支配的公公司股份表表決權(quán)超過過30%；（三）能能夠決定公公司董事會會半數(shù)以上上成員選任任；（四）足足以對公司司股東大會會的決議產(chǎn)產(chǎn)生重大影影響，等等等。2、第二種種觀點：收收購是指取取得對上市市公司控制制權(quán)的行為為。這也是是20022年制定的的上市公公司收購管管理辦法所持的觀觀點。這一一觀點與第第一種觀點點的差異主主要在于，這這一觀點不不將鞏固控控制權(quán)的股股份增持行行為視為收收購。3、第三種種觀點：取取

4、得股份超超過上市公公司已發(fā)行行股份300%的才是是收購。該該種觀點認(rèn)認(rèn)為，投資資者取得一一上市公司司擁有權(quán)益益的股份比比例低于330%但成成為上市公公司第一大大股東的情情形不構(gòu)成成收購。其其理由是，新新上市公公司收購管管理辦法取消了22002年年制定的上市公司司收購管理理辦法有有關(guān)“收購購”的定義義，且監(jiān)管管機(jī)構(gòu)也從從未再公開開表態(tài)其將將堅持或者者基本堅持持原有的判判斷標(biāo)準(zhǔn)，此此舉本身即即意味著對對原有判斷斷標(biāo)準(zhǔn)的放放棄或者變變更。另外外，新上上市公司收收購管理辦辦法第二二章只是要要求增持股股份不超過過已發(fā)行股股份30%的投資者者（而非收收購人）進(jìn)進(jìn)行信息披披露，盡管管有些披露露內(nèi)容與收收購報

5、告書書已經(jīng)基本本一致（特特別是，其其中包含了了披露投資資者符合收收購人的資資格條件、具備收購購的實力等等要求），但但這充其量量只是表明明監(jiān)管機(jī)構(gòu)構(gòu)參照了收收購的有關(guān)關(guān)條件對其其進(jìn)行管理理。有些市市場主體持持這一觀點點。目前，在監(jiān)監(jiān)管實務(wù)中中，證監(jiān)會會和證券交交易所均持持第一種觀觀點即收購購是指取得得或者鞏固固對上市公公司控制權(quán)權(quán)的行為，并按此理解與適用證券法、新上市公司收購管理辦法的相關(guān)規(guī)定。（二）投資資者取得一一上市公司司股份比例例低于300%但成為為第一大股股東的情形形是否構(gòu)成成收購和適適用證券券法第九九十八條規(guī)規(guī)定問題新證券法法第九十十八條規(guī)定定，“在上上市公司收收購中，收收購人持有有的

6、被收購購的上市公公司的股票票，在收購購行為完成成后的十二二個月內(nèi)不不得轉(zhuǎn)讓”。上市市公司收購購管理辦法法第七十十四條進(jìn)一一步明確規(guī)規(guī)定，“在在上市公司司收購中，收收購人持有有的被收購購公司的股股份，在收收購?fù)瓿珊蠛笫€月月內(nèi)不得轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓。收購購人在被收收購公司中中擁有權(quán)益益的股份在在同一實際際控制人控控制的不同同主體之間間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓讓不受前述述十二個月月的限制，但但應(yīng)當(dāng)遵守守本辦法第第六章的規(guī)規(guī)定”。證券法第九十八八條規(guī)定旨旨在保證公公司控制權(quán)權(quán)變化后保保持相對穩(wěn)穩(wěn)定，避免免公司控制制權(quán)的頻繁繁變化，導(dǎo)導(dǎo)致公司管管理層不斷斷變動，公公司經(jīng)營陷陷入混亂，特特別是防范范收購人利利用上市公公司收購謀謀

7、取不當(dāng)利利益后金蟬蟬脫殼。此此外，從收收購人的角角度看，由由于不能立立即退出，會會引導(dǎo)收購購人決策前前，必須對對上市公司司進(jìn)行充分分審慎的調(diào)調(diào)查，避免免投資決策策失誤。該該條有關(guān)股股份鎖定期期的安排，是是以上市公公司控制權(quán)權(quán)是否變化化為標(biāo)準(zhǔn)的的。因此，中國國證監(jiān)會上上市部在22009年年12月114日發(fā)給給上交所的的關(guān)于上上市公司收收購有關(guān)界界定情況的的函(上上市部函200991711號)中明明確指出，對對于投資者者取得一上上市公司擁擁有權(quán)益的的股份比例例低于300%，但成成為上市公公司第一大大股東的情情形，由于于該投資者者可能已經(jīng)經(jīng)能夠?qū)ι仙鲜泄窘?jīng)經(jīng)營決策施施加重大影影響，甚至至已經(jīng)取得得

8、公司的實實際控制權(quán)權(quán)，因此屬屬于收購行行為，應(yīng)當(dāng)當(dāng)適用證證券法第第九十八條條有關(guān)股份份鎖定的規(guī)規(guī)定。1、國通管管業(yè)案例國通管業(yè)案案例便是屬屬于此種情情形的典型型案例。22008年年9月3日日，國通管管業(yè)（60004444）第二大大股東安徽徽國風(fēng)集團(tuán)團(tuán)有限公司司（以下稱稱國風(fēng)集團(tuán)團(tuán)，持有該該公司111,9977,3600股，占公公司總股本本的11.43%）與與第一大股股東巢湖市市第一塑料料廠（以下下稱巢湖一一塑，持有有本公司112,4885,2880股，占占該公司總總股本的111.899%）于22008年年9月3日日簽署了企業(yè)兼并并協(xié)議，協(xié)協(xié)議約定國國風(fēng)集團(tuán)采采取承債的的方式整體體并購巢湖湖一塑

9、。國國風(fēng)集團(tuán)將將通過巢湖湖一塑間接接持有國通通管業(yè)111.89%的股份，至至此國風(fēng)集集團(tuán)直接和和間接合計計持有國通通管業(yè)244,4822,6400股，占總總股本的223.322%，成為為國通管業(yè)業(yè)的第一大大股東和實實際控制人人。但相關(guān)關(guān)當(dāng)事人認(rèn)認(rèn)為，雖已已成為國通通管業(yè)第一一大股東，但但持股比例例低于300%，不構(gòu)構(gòu)成收購，因因此未履行行收購的相相關(guān)程序和和信息披露露義務(wù)，后后被監(jiān)管部部門責(zé)令改改正和處分分。2、深國商商案例2009年年4月277日,百利利亞太投資資有限公司司（以下稱稱百利亞太太）于以協(xié)協(xié)議轉(zhuǎn)讓的的方式收購購了深國商商（0000056）可可流通B股股30,2264,1192股（

10、占占深國商總總股本的113.7%），并于于20099年5月44日在詳詳式權(quán)益變變動報告書書中披露露:“百利利亞太及其其實際控制制人、一致致行動人承承諾在未來來12個月月內(nèi)不減持持通過上述述收購所持持有的深國國商30,264,192股股B股股份份”。上述述深國商股股份于20009年77月7日完完成過戶登登記。2009年年10月115日，百百利亞太實實際控制人人張晶與鄭鄭康豪簽訂訂百利亞亞太投資有有限公司股股份轉(zhuǎn)讓協(xié)協(xié)議書，約約定鄭康豪豪受讓張晶晶所持有的的百利亞太太51%的的股權(quán)，并并于20009年100月16日日完成上述述股份過戶戶，此行為為實質(zhì)上違違背了上述述承諾。2009年年11月220日

11、，深深交所對百百利亞太及及相關(guān)當(dāng)事事人作出了了公開譴責(zé)責(zé)的處分決決定。（3）多倫倫股份案例例2011年年12月66日，多倫倫股份(66006996)原實實際控制人人李勇鴻通通過多倫股股份發(fā)布詳詳式權(quán)益變變動報告書書稱，20011年112月1日日，李勇鴻鴻分別與東東誠國際企企業(yè)有限公公司和勁嘉嘉有限公司司簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓讓協(xié)議，收收購其共計計持有的多多倫投資（香香港）有限限公司（以以下簡稱“多倫投資資”）1000%的股股權(quán)（多倫倫投資為多多倫股份的的第一大股股東，持有有多倫股份份11.774%的股股份），成成為多倫股股份的實際際控制人。同時，李李勇鴻和多多倫投資承承諾，自收收購?fù)瓿善鹌?2個月月內(nèi)

12、不轉(zhuǎn)讓讓多倫股份份的權(quán)益。2012年年5月211日，李勇勇鴻與HIILLTOOP GLLOBALL GROOUP LLIMITTED(以以下簡稱“ HILLLTOPP GLOOBAL ” )簽簽訂多倫倫投資（香香港）有限限公司股權(quán)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議議，將李李勇鴻持有有的多倫投投資51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓讓給HILLLTOPP GLOOBAL，并并于20112年6月月27日辦辦理完成了了相關(guān)股權(quán)權(quán)變更手續(xù)續(xù)；20112年6月月30日，李李勇鴻與OON EVVER GGROUPP LIMMITEDD(以下簡簡稱“ONN EVEER ”)簽訂有有關(guān)買賣多多倫投資（香香港）有限限公司511%的股權(quán)權(quán)協(xié)議，將將李勇鴻持持

13、有的多倫倫投資499%股權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓給 OON EVVER，并并于20112年7月月3日辦理理完成了相相關(guān)股權(quán)變變更手續(xù)。2012年年7月255日，多倫倫股份發(fā)布布公告稱，“接多倫投投資通知，實實際控制人人李勇鴻已已通過轉(zhuǎn)讓讓方式減持持了其間接接持有的多多倫股份的的全部股份份，導(dǎo)致多多倫股份實實際控制人人發(fā)生變更更”。李勇勇鴻的上述述減持行為為違反了上市公司司收購管理理辦法第第74條的的規(guī)定和之之前的承諾諾。2012年年8月222日，上交交所通過多多倫股份向向李勇鴻發(fā)發(fā)出關(guān)于于給予上海海多倫實業(yè)業(yè)股份有限限公司原實實際控制人人李勇鴻公公開譴責(zé)的的意向書(以下簡簡稱“意向向書”)。李勇鴻在在規(guī)定時間

14、間內(nèi)未向上上交所提交交對意向書書的回復(fù)，多多倫股份董董事會及相相關(guān)方均無無法與李勇勇鴻取得聯(lián)聯(lián)系并向你你送達(dá)意向向書。20012年112月6日日，上交所所以交易所所公告的形形式向李勇勇鴻送達(dá)了了意向書，并并在公告中中規(guī)定了提提交書面回回復(fù)的期限限，逾期視視為無異議議。公告期期滿前，李李勇鴻仍未未向上交所所提交對意意向書的回回復(fù)。20133年3月222日，上上交所做出出紀(jì)律處分分決定：給給予多倫實實業(yè)原實際際控制人李李勇鴻公開開譴責(zé)處分分。（三）收購購?fù)瓿蓵r點點的認(rèn)定問問題證券法第九十八八條和上上市公司收收購管理辦辦法（20012年修修訂）（以以下所指收購管理理辦法均均為20112年修訂訂版）第

15、七七十四條均均規(guī)定，收收購人持有有的被收購購的上市公公司的股票票，在收購購行為完成成后的十二二個月內(nèi)不不得轉(zhuǎn)讓。因此，收收購?fù)瓿蓵r時點的認(rèn)定定對于正確確適用上述述規(guī)定尤為為重要。為了正確理理解與適用用證券法法第九十十八條和上市公司司收購管理理辦法第第七十四條條的規(guī)定，中中國證監(jiān)會會于20111年1月月17日發(fā)發(fā)布實施了了上市市公司收購購管理辦法法第七十十四條有關(guān)關(guān)通過集中中競價交易易方式增持持上市公司司股份的收收購?fù)瓿蓵r時點認(rèn)定的的適用意見見證券券期貨法律律適用意見見第9號，提出適適用意見如如下：（1）收購購人通過集集中競價交交易方式增增持上市公公司股份的的，當(dāng)收購購人最后一一筆增持股股份登記

16、過過戶后，視視為其收購購行為完成成。自此，收收購人持有有的被收購購公司的股股份，在112個月內(nèi)內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓讓。（2）在上上市公司中中擁有權(quán)益益的股份達(dá)達(dá)到或者超超過該公司司已發(fā)行股股份的300%的當(dāng)事事人，自上上述事實發(fā)發(fā)生之日起起一年后，擬擬在12個個月內(nèi)通過過集中競價價交易方式式增加其在在該公司中中擁有權(quán)益益的股份不不超過該公公司已發(fā)行行股份的22%，并擬擬根據(jù)收收購辦法第六十三三條第一款款第（二）項項的規(guī)定申申請免除發(fā)發(fā)出要約的的，當(dāng)事人人可以選擇擇在增持期期屆滿時進(jìn)進(jìn)行公告，也也可以選擇擇在完成增增持計劃或或者提前終終止增持計計劃時進(jìn)行行公告。當(dāng)當(dāng)事人在進(jìn)進(jìn)行前述公公告后，應(yīng)應(yīng)當(dāng)按照收購

17、辦法法的相關(guān)關(guān)規(guī)定及時時向證監(jiān)會會提交豁免免申請。根據(jù)證券券法第八八十五條的的規(guī)定，“投資者可可以采取要要約收購、協(xié)議收購購及其他合合法方式收收購上市公公司”。也也就是說，除除了集中競競價交易收收購?fù)?，還還存在要約約收購、協(xié)協(xié)議收購及及其他收購購方式。上上述證券券期貨法律律適用意見見第9號雖然只規(guī)規(guī)定了集中中競價交易易收購方式式下收購?fù)晖瓿蓵r點的的認(rèn)定原則則，但我們們認(rèn)為，該該認(rèn)定原則則同樣適用用于要約收收購、協(xié)議議收購及其其他收購方方式。質(zhì)言之，如如果投資者者采取了集集中競價交交易收購、要約收購購、協(xié)議收收購或其他他收購方式式中的一種種或者多種種方式對一一上市公司司進(jìn)行收購購時，當(dāng)收收購人最

18、后后一筆增持持股份登記記過戶后，視視為其收購購行為完成成，其所持持該上市公公司的所有有股份在之之后十二個個月內(nèi)不得得轉(zhuǎn)讓。上市公司收收購中的新新型法律問問題探析（二二）二、股權(quán)分分布退市標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)問題（一）我國國股權(quán)分布布退市標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)制度的歷歷史演進(jìn)為保持上市市公司的公公眾性和股股票的流動動性，防止止公司股票票被控股股股東或者內(nèi)內(nèi)部人士操操縱，世界界各國和地地區(qū)一般都都在其有關(guān)關(guān)公司股票票的初始上上市條件和和持續(xù)上市市條件中，規(guī)規(guī)定了股權(quán)權(quán)分布的具具體標(biāo)準(zhǔn)。但長期以以來，我國國有關(guān)上市市公司持續(xù)續(xù)上市條件件中的 “股權(quán)分布布”標(biāo)準(zhǔn)處處于“空白白”狀態(tài)，直直到20006年8月月30日滬滬深兩個證證券交

19、易所所關(guān)于股股票上市規(guī)規(guī)則有關(guān)上上市公司股股權(quán)分布問問題的補(bǔ)充充通知的的發(fā)布實施施。具體而言，以以上述補(bǔ)補(bǔ)充通知為界，我我國現(xiàn)行股股權(quán)分布退退市條件制制度的歷史史演進(jìn)主要要包括以下下兩個階段段：1、第一階階段：上市市公司股權(quán)權(quán)分布退市市條件具體體標(biāo)準(zhǔn)的空空白期（11990年年12月20066年8月）2001年年，我國證證券市場根根據(jù)公司司法、證券法有關(guān)規(guī)定定正式建立立和執(zhí)行了了上市公司司退市制度度。20001年4月月23日，連連續(xù)四年虧虧損的上交交所上市公公司PT水水仙成為滬滬深兩市首首家退市的的上市公司司，標(biāo)志著著我國退市市法律制度度的正式實實施。根據(jù)19994年公公司法的的規(guī)定，上上市公司

20、終終止上市的的條件包括括“股權(quán)分分布等發(fā)生生變化不再再具備上市市條件”在在內(nèi)的四種種情形，但但是在我國國的退市實實踐中，實實際上只執(zhí)執(zhí)行了“連連續(xù)四年虧虧損”情形形。原因是是19944年公司司法等法法律法規(guī)對對“股權(quán)分分布”等情情形只做了了原則規(guī)定定，沒有規(guī)規(guī)定具體明明確的衡量量標(biāo)準(zhǔn)，不不具有可操操作性。在在實踐中輕輕工機(jī)械等等8家上市市公司公開開發(fā)行股份份占比一直直低于255%的要求求（其總股股本均在44億股以下下），并沒沒有因此被被強(qiáng)制退市市。表1 向社社會公開發(fā)發(fā)行股份占占總股本比比例未達(dá)到到25%的的公司2006年年1月新證券法正式實施施。新證證券法第第五十五條條規(guī)定了股股票暫停上上市

21、的條件件：“上市市公司有下下列情形之之一的，由由證券交易易所決定暫暫停其股票票上市交易易：（一）公公司股本總總額、股權(quán)權(quán)分布等發(fā)發(fā)生變化不不再具備上上市條件；（二）公公司不按照照規(guī)定公開開其財務(wù)狀狀況，或者者對財務(wù)會會計報告作作虛假記載載，可能誤誤導(dǎo)投資者者；（三）公公司有重大大違法行為為；（四）公公司最近三三年連續(xù)虧虧損；（五五）證券交交易所上市市規(guī)則規(guī)定定的其他情情形”。 新證券法法第五十十六條則規(guī)規(guī)定了股票票終止上市市的條件：“上市公公司有下列列情形之一一的，由證證券交易所所決定終止止其股票上上市交易：（一）公公司股本總總額、股權(quán)權(quán)分布等發(fā)發(fā)生變化不不再具備上上市條件，在在證券交易易所規(guī)

22、定的的期限內(nèi)仍仍不能達(dá)到到上市條件件；（二）公公司不按照照規(guī)定公開開其財務(wù)狀狀況，或者者對財務(wù)會會計報告作作虛假記載載，且拒絕絕糾正；（三三）公司最最近三年連連續(xù)虧損，在在其后一個個年度內(nèi)未未能恢復(fù)盈盈利；（四四）公司解解散或者被被宣告破產(chǎn)產(chǎn)；（五）證證券交易所所上市規(guī)則則規(guī)定的其其他情形”。新證券法法的上述述規(guī)定為完完善股權(quán)分分布標(biāo)準(zhǔn)提提供了操作作空間和制制度變遷基基礎(chǔ)，并帶帶來了重要要的趨勢性性變化。首先，在法法律適用上上發(fā)生了變變化。根據(jù)據(jù)19944年公司司法和11999年年證券法法，包括括股權(quán)分布布標(biāo)準(zhǔn)在內(nèi)內(nèi)的上市條條件由公公司法做做出規(guī)定。在20006年證證券法中中，股權(quán)分分布標(biāo)準(zhǔn)由

23、由原來通過過公司法法規(guī)定實實質(zhì)性條件件、證券券法采用用準(zhǔn)用性規(guī)規(guī)定，改由由證券法法直接做做出實質(zhì)性性規(guī)定，并并預(yù)留操作作空間，授授權(quán)證券交交易所決定定公司股票票暫停上市市和終止上上市。其次，從立立法本意看看，20006年證證券法對對比19994年公公司法和和19999年證券券法發(fā)生生了兩個變變化。一是是明確證監(jiān)監(jiān)會負(fù)責(zé)核核準(zhǔn)公司股股票公開發(fā)發(fā)行，而股股票上市、退市則由由證券交易易所決定，也也就意味著著證券交易易所成為上上市資格的的決定主體體，對于法法律沒有明明確規(guī)定的的持續(xù)上市市條件中的的股權(quán)分布布標(biāo)準(zhǔn)具有有決定權(quán)；二是20006年證券法明確規(guī)定定了初始上上市條件，但但沒有明確確規(guī)定持續(xù)續(xù)上市

24、條件件，包括在在“上市公公司的收購購”一章中中也未沿用用股票發(fā)發(fā)行與交易易管理暫行行條例和和19999年證券券法有關(guān)關(guān)內(nèi)容，對對持續(xù)上市市的股權(quán)分分布標(biāo)準(zhǔn)做做出具體規(guī)規(guī)定。因此此，持續(xù)上上市的股權(quán)權(quán)分布標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)授權(quán)證券券交易所在在上市規(guī)規(guī)則中做做出明確的的、具體的的規(guī)定。2006年年5月上海海、深圳證證券交易所所根據(jù)新證券法修訂的股票上市市規(guī)則（22006年年修訂）中，有關(guān)關(guān)上市公司司持續(xù)上市市條件的股股權(quán)分布條條件仍然延延用了新證券法的原則規(guī)規(guī)定，沒有有根據(jù)新證券法授權(quán)對“股權(quán)分布布”條件做做出明確、具體的規(guī)規(guī)定。因此，在這這一階段，我我國上市公公司終止上上市條件中中的有關(guān)“股權(quán)分布布”的具體

25、體標(biāo)準(zhǔn)尚處處于“空白白”狀態(tài)。2、第二階階段：上市市公司股權(quán)權(quán)分布退市市條件具體體標(biāo)準(zhǔn)的建建立和逐步步完善期（22006年年8月現(xiàn)現(xiàn)在）如上所述，證券法第五十五五條和五十十六條將“股權(quán)分布布等發(fā)生變變化不再具具備上市條條件”作為為暫停上市市和終止上上市的情形形之一，但但上述兩條條均未對“股權(quán)分布布等發(fā)生變變化不再具具備上市條條件”的具具體情形作作出明確界界定，證證券法第第五十條也也只是規(guī)定定了股份有有限公司的的初始上市市條件。此此外，上海海、深圳證證券交易所所股票上上市規(guī)則（22006年年修訂）第14.1.1條條、第144.3.11條也將“股權(quán)分布布等發(fā)生變變化不再具具備上市條條件”作為為上市

26、公司司暫停上市市、終止上上市的情形形之一，但但亦未作具具體規(guī)定。因此，上上市公司在在什么情況況下構(gòu)成“股權(quán)分布布等發(fā)生變變化不再具具備上市條條件”，沒沒有明確的的法律和規(guī)規(guī)則依據(jù)。2006年年以來，隨隨著股權(quán)分分置改革的的基本完成成，不少上上市公司提提出引入有有實力的重重組方注入入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)產(chǎn)的重組方方案，但由由于上市公公司資產(chǎn)和和股本規(guī)模模普遍偏小小，重組方方將資產(chǎn)整整體注入后后，導(dǎo)致社社會公眾持持股比例大大幅降低，直直接關(guān)系到到上市公司司是否符合合持續(xù)上市市條件的問問題。根據(jù)據(jù)20066年5月底底滬深證券券交易所的的統(tǒng)計數(shù)據(jù)據(jù)，在13374家上上市公司中中，流通股股比例小于于50的的，共計1

27、1076家家，占公司司總數(shù)的778.3%。其中，股股本總額不不足4億元元的公司達(dá)達(dá)962家家，占公司司總數(shù)的770。因因此，在股股權(quán)分置改改革取得實實質(zhì)性進(jìn)展展后，為上上市公司進(jìn)進(jìn)行市場化化并購重組組創(chuàng)造良好好條件的情情況下，770以上上的上市公公司在進(jìn)行行并購重組組時，均面面臨著受公公司資產(chǎn)規(guī)規(guī)模和股本本規(guī)模偏小小的限制，難難以實現(xiàn)突突破性發(fā)展展的問題。廣發(fā)證券借借殼延邊公公路上市便便是典型案案例。廣發(fā)發(fā)證券借殼殼延邊公路路上市前，延延邊公路總總股本為1184,1109,9986股，已已上市流通通股本933,1822,4611股，已上上市流通股股股本占比比為50.61%；廣發(fā)證券券借殼延邊邊

28、公路上市市后，總股股本變?yōu)?2,5077,0455,7322，無限售售條件的流流通股股本本為92,071,445股股，無限售售條件的流流通股股本本占比僅為為3.677%。如果果只將借殼殼上市后無無限售條件件的流通股股解釋為“社會公眾眾持股”的的話，廣發(fā)發(fā)證券借殼殼延邊公路路上市后其其股權(quán)分布布就不符合合“社會公公眾持股”不低于110%的要要求。為了貫徹落落實新證證券法的的有關(guān)規(guī)定定，保護(hù)上上市公司和和投資者的的合法權(quán)益益，保障證證券交易所所依法行使使證券暫停停上市、終終止上市審審核權(quán)，并并推動上市市公司并購購重組的順順利進(jìn)行，證證監(jiān)會有關(guān)關(guān)部門和滬滬深證券交交易所對股股權(quán)分布退退市條件具具體標(biāo)

29、準(zhǔn)問問題進(jìn)行了了認(rèn)真的研研究，并形形成以下一一致意見：（1）新證券法第五十條條規(guī)定是的的初始上市市條件而非非持續(xù)上市市條件，在在上市公司司退市問題題上不能再再以證券券法第五五十條規(guī)定定的“公開開發(fā)行股份份”占比作作為衡量股股權(quán)分布的的標(biāo)準(zhǔn)新證券法法第五十十條規(guī)定的的上市條件件之一是“公開發(fā)行行的股份”達(dá)到公司司股份總數(shù)數(shù)的百分之之二十五或或百分之十十以上。對對于首次公公開發(fā)行的的公司而言言，由于發(fā)發(fā)行前的股股份自公司司上市之日日起一年內(nèi)內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓讓，為了維維持股票的的流動性，需需要對可即即期上市交交易的公開開發(fā)行股份份規(guī)模做出出規(guī)定，證券法為此規(guī)定定了百分之之二十五或或百分之十十兩個比例例。但

30、是，股股權(quán)分置改改革后，發(fā)發(fā)行前的股股份限售期期解除后，由由于該部分分股份可以以出售，一一經(jīng)轉(zhuǎn)手，理理論上就難難以辨識這這些股份的的最早“出出身”公開發(fā)行行前股份還還是公開發(fā)發(fā)行的股份份。并且，限限售期解除除后，繼續(xù)續(xù)區(qū)分公開開發(fā)行股份份與發(fā)行前前股份、或或?qū)_發(fā)發(fā)行股份的的規(guī)模做出出持續(xù)要求求，也無實實際意義。真正有實實際意義的的應(yīng)當(dāng)是股股東持股集集中度。也也就是說，在在全流通市市場環(huán)境下下，公司上上市后不論論公開發(fā)行行還是非公公開發(fā)行股股份，都可可上市流通通，并由此此轉(zhuǎn)為公眾眾持股，因因此在公司司退市問題題上不能再再以證券券法第五五十條規(guī)定定的公開發(fā)發(fā)行股份占占比作為衡衡量標(biāo)準(zhǔn)。（2）持

31、續(xù)續(xù)上市的股股權(quán)分布標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)須與上上市公司收收購相銜接接在股權(quán)分置置改革后股股份全流通通的市場環(huán)環(huán)境下，上上市公司股股權(quán)分布變變化是上市市公司收購購（包括回回購）行為為的充要條條件，因此此，上市公公司股權(quán)分分布標(biāo)準(zhǔn)必必須與上市市公司收購購的相關(guān)規(guī)規(guī)定相銜接接。對于證券法第五十六六條的“股股權(quán)分布”，應(yīng)當(dāng)結(jié)結(jié)合上市公公司收購的的規(guī)定來理理解，即當(dāng)當(dāng)上市公司司控股股東東及其一致致行動人持持股超過775%或990%（總總股本4億億元以上），即即公眾持有有的股份不不足25%或10%（總股本本4億元以以上），應(yīng)應(yīng)被認(rèn)為是是不具備持持續(xù)上市條條件的股權(quán)權(quán)分布標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)。在此情情形下，證證券交易所所可以決定定公司

32、股票票終止上市市。相關(guān)規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在在證券法法授權(quán)制制定的上市市公司收購購的具體規(guī)規(guī)定中體現(xiàn)現(xiàn)。（3）借鑒鑒境外成熟熟市場的成成功經(jīng)驗，由由證券交易易所按照證券法的授權(quán)規(guī)規(guī)定股權(quán)分分布的具體體標(biāo)準(zhǔn)從境外成熟熟市場的成成功經(jīng)驗來來看，均通通過證券交交易所的規(guī)規(guī)則體系，對對上市公司司持續(xù)上市市條件的股股權(quán)分布標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)加以規(guī)規(guī)定，而沒沒有通過更更高一層面面的上位法法，這既很很好地確認(rèn)認(rèn)并保護(hù)了了交易所作作為證券市市場組織者者的自律管管理地位，成成為交易所所規(guī)范和發(fā)發(fā)展多層次次資本市場場法制體系系建設(shè)的重重要內(nèi)容，也也為處理和和解決實踐踐中因頻繁繁變化的股股權(quán)結(jié)構(gòu)引引發(fā)的各種種問題提供供了彈性和和空間。此

33、外，境外外成熟市場場證券交易易所在上市市規(guī)則中分分別對初始始上市條件件和持續(xù)上上市條件做做出規(guī)定，在在初始上市市條件和持持續(xù)上市條條件中適用用不同股權(quán)權(quán)分布標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)，且初始始上市條件件的股權(quán)分分布標(biāo)準(zhǔn)通通常高于持持續(xù)上市條條件。在上述共識識的基礎(chǔ)上上，由證監(jiān)監(jiān)會有關(guān)部部門和滬深深證券交易易所起草了了關(guān)于股股票上市規(guī)規(guī)則有關(guān)上上市公司股股權(quán)分布問問題的補(bǔ)充充通知，對對上市公司司股權(quán)分布布問題進(jìn)行行了明確的的解釋，明明確規(guī)定股股權(quán)分布不不具備上市市條件是指指社會公眾眾持有的股股份低于公公司股份總總數(shù)的255%，股本本超過4億億元的，社社會公眾持持有的股份份低于100%。社會會公眾股東東不包括：（一）

34、持持有上市公公司10%以上股份份的股東及及其一致行行動人；（二二）上市公公司的董事事、監(jiān)事、高級管理理人員及其其關(guān)聯(lián)人。2006年年8月300日，補(bǔ)補(bǔ)充通知上報證監(jiān)監(jiān)會批準(zhǔn)后后由滬深證證券交易所所發(fā)布實施施。2008年年9月，滬滬深證券交交易所在修修改股票票上市規(guī)則則時，將將上述補(bǔ)充充通知的內(nèi)內(nèi)容納入了了股票上上市規(guī)則（22008年年修訂）第18章章釋義中，并并明確了“166”的整整改期制度度（即因股股權(quán)分布發(fā)發(fā)生變化不不具備上市市條件被停停牌1個月月后實施退退市風(fēng)險警警示實施施退市風(fēng)險險警示6個個月后被暫暫停上市被暫停上上市6個月月后被終止止上市），同同時廢止了了上述補(bǔ)補(bǔ)充通知。（1）因股股

35、權(quán)分布發(fā)發(fā)生變化不不具備上市市條件被停停牌1個月月后實施退退市風(fēng)險警警示股票上市市規(guī)則（22008年年修訂）第12.13條規(guī)規(guī)定：“上上市公司因因股權(quán)分布布發(fā)生變化化導(dǎo)致連續(xù)續(xù)二十個交交易日不具具備上市條條件的，本本所將于上上述期限屆屆滿后次一一交易日對對該公司股股票及其衍衍生品種實實施停牌。公司可以以在停牌后后一個月內(nèi)內(nèi)，向本所所提出解決決股權(quán)分布布問題的具具體方案及及書面申請請，經(jīng)本所所同意后，公公司股票及及其衍生品品種可以復(fù)復(fù)牌，但本本所對其股股票交易實實行退市風(fēng)風(fēng)險警示”。（2）實施施退市風(fēng)險險警示6個個月后被暫暫停上市股票上市市規(guī)則（22008年年修訂）第14.1.1條條規(guī)定：“上市

36、公司司出現(xiàn)下列列情形之一一的，本所所有權(quán)決定定暫停其股股票上市交交易：因13.2.1條條第（五）項項情形其股股票交易被被實行退市市風(fēng)險警示示后，在六六個月內(nèi)其其股權(quán)分布布仍不能符符合上市條條件；”。（3）被暫暫停上市66個月后被被終止上市市股票上市市規(guī)則（22008年年修訂）第14.3.1條條規(guī)定：“上市公司司出現(xiàn)下列列情形之一一的，本所所有權(quán)決定定終止其股股票上市交交易：.（六）因因14.11.1條第第（四）項項情形股票票被暫停上上市后，在在其后的六六個月內(nèi)其其股權(quán)分布布仍未能達(dá)達(dá)到上市條條件；”。2012年年7月7日日，滬深證證券交易所所修訂后的的股票上上市規(guī)則（22012年年修訂）正式發(fā)

37、布布實施，股票上市市規(guī)則（22012年年修訂）在股權(quán)分分布退市標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)問題上上繼續(xù)沿用用了股票票上市規(guī)則則（20008年修訂訂）的相相關(guān)規(guī)定，上述股權(quán)分分布標(biāo)準(zhǔn)還還原了證證券法立立法本意，在在一定程度度上放寬了了股權(quán)分布布要求，擴(kuò)擴(kuò)展了上市市公司利用用非公開發(fā)發(fā)行、并購購重組等手手段做大做做強(qiáng)的法律律空間。（二）與股股權(quán)分布退退市標(biāo)準(zhǔn)有有關(guān)的監(jiān)管管案例1、蘇泊爾爾案例SEB 國國際股份有有限公司（以以下簡稱“SEB 國際”）已已于20007 年111 月221 日公公告了經(jīng)中中國證監(jiān)會會審核通過過的浙江江蘇泊爾股股份有限公公司要約收收購報告書書，決定定以部分要要約方式收收購蘇泊爾爾 (00020

38、322)49,122,948 股股份，本本次部分要要約的要約約期為期330 天，已已于20007 年112 月220日155:00 時屆滿，股股份過戶相相關(guān)手續(xù)已已辦理完畢畢。根據(jù)深圳圳證券交易易所股票上上市規(guī)則（22006年年修訂）第14.1.1條條第(四)項、第114.3.1條第(十)項有有關(guān)上市公公司股權(quán)分分布的規(guī)定定，以及關(guān)于有關(guān)上上市公司股股權(quán)分布問問題的補(bǔ)充充通知的的規(guī)定，若若社會公眾眾持有的股股份低于公公司股份總總數(shù)的255%，或股股本總額超超過人民幣幣4億元的的公司社會會公眾持股股的比例低低于10%，則上市市公司股權(quán)權(quán)分布不再再具備上市市條件。本本次要約收收購?fù)瓿珊蠛?，蘇泊爾爾

39、總股本保保持不變，為為21,6602萬股股，其中社社會公眾持持有的股份份占蘇泊爾爾總股本的的11.220%，低低于25，按照前前述規(guī)定，蘇蘇泊爾股權(quán)權(quán)分布不符符合上市條條件。為使蘇泊爾爾達(dá)到上市市條件，公公司已于近近日收到本本公司第一一大股東SSEB國際際股份有限限公司和第第二大股東東蘇泊爾集集團(tuán)有限公公司（以下下簡稱“蘇蘇泊爾集團(tuán)團(tuán)”）出具具相關(guān)承諾諾函，其承承諾內(nèi)容如如下：SEB國際際承諾：鑒鑒于SEBB國際持有有蘇泊爾552.744%的股份份，成為蘇蘇泊爾控股股股東，為為維持蘇泊泊爾上市地地位，SEEB國際承承諾將在符符合公司司法等相相關(guān)法律法法規(guī)以及蘇蘇泊爾公公司章程及相關(guān)規(guī)規(guī)定的前提

40、提下，向蘇蘇泊爾20007年年年度股東大大會提議以以蘇泊爾資資本公積向向全體股東東轉(zhuǎn)增股本本的方式，或或以蘇泊爾爾未分配利利潤向蘇泊泊爾全體股股東送股的的方式，或或以前述兩兩種方式的的組合增加加蘇泊爾總總股本，增增加比例為為每10股股現(xiàn)有股本本增加100股的方式式解決蘇泊泊爾上市地地位的問題題，并承諾諾將在蘇泊泊爾20007年年度度股東大會會就該項議議案進(jìn)行表表決時投贊贊成票。蘇泊爾集團(tuán)團(tuán)承諾: 鑒于蘇泊泊爾集團(tuán)目目前持有蘇蘇泊爾244.59股份，作作為蘇泊爾爾第二大股股東，蘇泊泊爾集團(tuán)同同意SEBB 國際上上述提議，并并承諾將在在蘇泊爾22007年年年度股東東大會就該該項議案進(jìn)進(jìn)行表決時時投

41、贊成票票。在上述計劃劃實施完成成后，蘇泊泊爾總股本本將上升為為43,2204 萬萬股，超過過4 億股股，蘇泊爾爾現(xiàn)有股東東持股比例例將不發(fā)生生變化，社社會公眾持持有的股份份占蘇泊爾爾總股本的的比例為111.200%，超過過10%，蘇蘇泊爾股權(quán)權(quán)分布將具具備上市條條件。為使蘇泊爾爾能夠順利利完成上述述解決蘇泊泊爾股權(quán)分分布不符合合上市條件件的方案，公公司股票自自20077 年122 月288 日起復(fù)復(fù)牌，將正正常交易至至20088 年1 月17 日；自22008 年1 月月18 日日起，公司司將申請股股票再次停停牌，直至至20077 年度報報告披露、且大股東東提議的增增加總股本本的利潤分分配方案

42、實實施完畢、股權(quán)分布布滿足上市市條件后再再復(fù)牌。公公司初步預(yù)預(yù)計20008 年33 月200 日前股股票將復(fù)牌牌交易。根據(jù)以上計計劃，蘇泊泊爾已于 20088 年2 月29 日披露了了公司20007 年年度報告，22008 年3 月月20 日日股東大會會審議通過過了以資本本公積轉(zhuǎn)增增股本的方方案，并于于20088年3 月月24 日日公布了關(guān)關(guān)于資本公公積轉(zhuǎn)增股股本的實施施公告，本本次轉(zhuǎn)增股股本后新增增可流通股股份上市日日為20008 年33 月288 日。上上述計劃實實施完畢后后，蘇泊爾爾股權(quán)分布布滿足上市市條件，蘇蘇泊爾股票票于20008年3月月28日復(fù)復(fù)牌交易。2、京威股股份案例2012年

43、年3月9日日，北京威威卡威汽車車零部件股股份有限公公司（以下下簡稱 “京威股份份”，00026622）首次公公開發(fā)行的的股份在深深交所上市市，上市時時公司股份份總數(shù)為330,0000萬股，其其中社會公公眾持有的的股份占公公司股份總總數(shù)的255%。2012年年4月188日，公司司主管銷售售的副總經(jīng)經(jīng)理王立華華從二級市市場買入公公司股票66,3000股，占公公司股份總總數(shù)的0.002%。證券券法第555條、第第56條規(guī)規(guī)定，公司司股權(quán)分布布發(fā)生變化化不具備上上市條件的的，由證券券交易所決決定暫停、終止其股股票上市交交易。依據(jù)據(jù)深交所股票上市市規(guī)則（22008年年修訂）第18.1條第（十十）款規(guī)定定

44、，持有公公司10%以上股份份的股東及及其一致行行動人、公公司董事、監(jiān)事、高高級管理人人員及其關(guān)關(guān)聯(lián)人不屬屬于社會公公眾。按照照該項規(guī)定定，公司副副總經(jīng)理王王立華買入入公司的股股票后，社社會公眾持持股即已低低于公司股股份總數(shù)的的25%。2012年年5月2日日，京威股股份監(jiān)事會會主席周劍劍軍先生向向公司監(jiān)事事會提交辭辭職報告。公司股東東上海華德德信息咨詢詢有限公司司(以下簡簡稱“上海海華德”)為周劍軍軍出資設(shè)立立的一人有有限責(zé)任公公司，周劍劍軍通過上上海華德間間接持有公公司6755萬股股份份，占公司司股份總數(shù)數(shù)的2.225%。根根據(jù)公司司法第553條、第第118條條和深圳圳證券交易易所中小企企業(yè)板

45、上市市公司規(guī)范范運作指引引第3.2.100條等規(guī)定定，因周劍劍軍的辭職職導(dǎo)致公司司監(jiān)事會人人數(shù)低于法法定人數(shù)，周周劍軍辭職職的生效日日期為新的的監(jiān)事選舉舉產(chǎn)生之日日。2012年年5月4日日，因其社社會公眾持持股已經(jīng)連連續(xù)10個個交易日低低于公司股股份總數(shù)的的25%。京威股份份發(fā)布了股權(quán)分布布連續(xù)100個交易日日不符合上上市條件風(fēng)風(fēng)險提示公公告。2012年年5月144日，京威威股份第二二屆監(jiān)事會會第五次會會議同意公公司總工程程師陳雙印印作為公司司監(jiān)事候選選人，并提提交公司股股東大會表表決。同日日，公司第第二屆董事事會第十一一次會議同同意于20012年55月30日日召開公司司20122年第一次次臨

46、時股東東大會，審審議關(guān)于于補(bǔ)選公司司總工程師師陳雙印先先生為公司司監(jiān)事的議議案等議議案。20012年55月15日日，公司發(fā)發(fā)布了關(guān)關(guān)于召開22012年年第一次臨臨時股東大大會的通知知，定于于20122年5月330日召開開公司20012年第第一次臨時時股東大會會，審議關(guān)于補(bǔ)選選公司總工工程師陳雙雙印先生為為公司監(jiān)事事的議案等議案。2012年年5月188日，公司司收到第一一大股東中中環(huán)投資與與第二大股股東德國埃埃貝斯樂提提交的股股東承諾函函，上述述兩位股東東在承諾函函中均承諾諾參加公司司于20112年5月月30日召召開的20012年第第一次臨時時股東大會會，并對會會議擬審議議的關(guān)于于補(bǔ)選公司司總工

47、程師師陳雙印先先生為公司司監(jiān)事的議議案等議議案投贊成成票。上述述前兩大股股東合計持持有的股份份占公司股股份總數(shù)的的72.775。2012年年5月300日，京威威股份20012年第第一次臨時時股東大會會審議通過過了關(guān)于于補(bǔ)選公司司總工程師師陳雙印先先生為公司司監(jiān)事的議議案的議議案，周劍劍軍辭職正正式生效。周劍軍辭辭去監(jiān)事職職務(wù)后，上上海華德不不再是公司司現(xiàn)任董事事、監(jiān)事、高級管理理人員的關(guān)關(guān)聯(lián)人，也也不是持有有公司100%以上股股份的股東東及其一致致行動人。根據(jù)深交交所股票票上市規(guī)則則（20008年修訂訂）的相相關(guān)規(guī)定，上上海華德持持有公司的的675萬萬股股份（占占公司股份份總數(shù)的22.25%）

48、屬于社社會公眾持持股；同時時，擬新任任監(jiān)事陳雙雙印未持有有公司股份份。至此，京威威股份社會會公眾持股股占公司股股份總數(shù)的的27.2248%，公公司股權(quán)分分布不具備備上市條件件的情形徹徹底消除。上市公司收收購中的新新型法律問問題探析（三三）三、“一致致行動人”的法律界界定問題（一）上市市公司股東東減持股份份是否適用用“一致行行動人”問問題上市公司司收購管理理辦法第第八十三條條規(guī)定：“本辦法所所稱一致行行動，是指指投資者通通過協(xié)議、其他安排排，與其他他投資者共共同擴(kuò)大其其所能夠支支配的一個個上市公司司股份表決決權(quán)數(shù)量的的行為或者者事實”。據(jù)此，一些些上市公司司股東提出出，一致行行動是指投投資者通過

49、過協(xié)議、其其他安排，與與其他投資資者共同擴(kuò)擴(kuò)大其所能能夠支配的的一個上市市公司股份份表決權(quán)數(shù)數(shù)量的行為為或者事實實。因此，只只有在增持持上市公司司股份時才才會造成共共同擴(kuò)大其其所能夠支支配的一個個上市公司司股份表決決權(quán)數(shù)量和和構(gòu)成一致致行動，在在減持上市市公司股份份時，會造造成其所能能夠支配的的一個上市市公司股份份表決權(quán)數(shù)數(shù)量的減少少，不構(gòu)成成一致行動動。對于上述觀觀點，中國國證監(jiān)會上上市部在其其于20009年100月14日日發(fā)給深交交所的關(guān)關(guān)于上市公公司股東減減持股份有有關(guān)問題的的復(fù)函（上上市部函200991444號）中予予以了否定定。復(fù)函認(rèn)認(rèn)為，按證券法第八十六六條規(guī)定，投投資者持有有或者

50、通過過協(xié)議，其其它安排與與他人共同同持有上市市公司的股股份達(dá)到55%或達(dá)到到5%后，無無論增加或或者減少55%時，均均應(yīng)當(dāng)履行行報告和公公告義務(wù)。上市公公司收購管管理辦法第十二、十三、十十四以及八八十三條進(jìn)進(jìn)一步規(guī)定定，投資者者及其一致致行動人持持有的股份份應(yīng)當(dāng)合并并計算，其其增持、減減持行為都都應(yīng)當(dāng)按照照規(guī)定履行行相關(guān)信息息披露及報報告義務(wù)。上市公公司收購管管理辦法稱一致行行動情形，包包括收購購辦法第第八十三條條第二款所所列舉的十十二條情形形，如無相相反證據(jù)，即即互為一致致行動人，該該種一致行行動關(guān)系不不以相關(guān)持持股主體是是否增持或或減持上市市公司股份份為前提。如同有關(guān)關(guān)法律法規(guī)規(guī)對關(guān)聯(lián)關(guān)關(guān)

51、系的認(rèn)定定，并不以以相關(guān)方發(fā)發(fā)生關(guān)聯(lián)交交易為前提提。（二）關(guān)于于配偶、兄兄弟姐妹等等近親屬是是否界定為為“一致行行動人”問問題按照上市市公司信息息披露管理理辦法第第七十一條條、關(guān)于于在上市公公司建立獨獨立董事制制度的指導(dǎo)導(dǎo)意見第第三條的有有關(guān)規(guī)定，與與自然人關(guān)關(guān)系密切的的家庭成員員，包括配配偶、父母母、兄弟姐姐妹等近親親屬為其關(guān)關(guān)聯(lián)自然人人。20009年，在在中國證監(jiān)監(jiān)會對四環(huán)環(huán)藥業(yè)股份份有限公司司及相關(guān)當(dāng)當(dāng)事人出具具的行政政處罰決定定書（2009916號號）中，也也將兄弟關(guān)關(guān)系認(rèn)定為為關(guān)聯(lián)關(guān)系系，由此，自自然人及其其近親屬屬屬于上市市公司收購購管理辦法法第八十十三條第二二款第（十十二）項“投

52、資者之之間具有其其他關(guān)聯(lián)關(guān)關(guān)系”的情情形。另外，上上市公司收收購管理辦辦法第八八十三條第第二款第（九九）項規(guī)定定，持有上上市公司股股份的投資資者與持有有該投資者者30%以以上股份的的自然人和和其父母、配偶、兄兄弟姐妹等等親屬，如如無相反證證據(jù)，互為為一致行動動人的；第第（十）項項則規(guī)定，上上市公司董董事、監(jiān)事事、高級管管理人員與與其近親屬屬、近親屬屬控制的企企業(yè)同時持持有上市公公司股份的的，如無相相反證據(jù)，互互為一致行行動人的；鑒于自然然人與其親親屬的關(guān)系系比第（九九）項提及及的“自然然人所投資資的企業(yè)與與該自然人人的近親屬屬”的關(guān)系系更為直接接也更為密密切；同時時，自然人人股東與其其近親屬的

53、的關(guān)系和第第（十）項項規(guī)定的情情形類似，由由此也可以以推定，自自然人與其其親屬屬于于第（十二二）項“投投資者之間間具有其他他關(guān)聯(lián)關(guān)系系”的情形形。因此，自然然人與其配配偶、直系系親屬、兄兄弟姐妹等等近親屬，如如無相反證證據(jù)，則應(yīng)應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定定為一定行行動人。1、陽光城城案例2007年年6月7日日至6月119日和66月25日日，施永雷雷和郁瑞芬芬夫妻共同同持有“陽陽光發(fā)展”的股票比比例達(dá)到并并超過陽光光城（00006711）已發(fā)行行股份的55%后，未未及時履行行報告和公公告等義務(wù)務(wù)。施永雷和郁郁瑞芬為夫夫妻關(guān)系，應(yīng)應(yīng)認(rèn)定為一一致行動人人，應(yīng)當(dāng)依依法履行信信息披露義義務(wù)和承擔(dān)擔(dān)相應(yīng)責(zé)任任。經(jīng)查明明，

54、郁瑞芬芬于20007年1月月31日全全權(quán)委托施施永雷操作作其資金賬賬戶內(nèi)的一一切相關(guān)業(yè)業(yè)務(wù)活動，“陽光發(fā)展展”股票買買賣決定和和行為主要要是由施永永雷作出，因因此，施永永雷是上述述違法行為為主要責(zé)任任人。2008年年10月221日，中中國證監(jiān)會會做出行政政處罰決定定，對施永永雷給予警警告，并處處三十萬元元的罰款。2、亞夏汽汽車案例2012年年12月117日，陳陳鵬通過大大宗交易買買入亞夏汽汽車（00026077）股票6600萬股股，占上市市公司已發(fā)發(fā)行股份的的3.411%。20013年11月11日日，陳德勝勝通過大宗宗交易買入入上市公司司股票8440萬股，占占上市公司司已發(fā)行股股份的4.77%

55、。交易對方方均為世紀(jì)紀(jì)方舟投資資有限公司司，陳鵬、陳德勝兩兩人為父子子關(guān)系，屬屬于一致行行動人。截截至20113年1月月11日，陳陳德勝、陳陳鵬合計持持有14440萬股，占占上市公司司已發(fā)行股股份的8.18%。陳德勝、陳鵬通過過本所的證證券交易，在在共同持有有的股份達(dá)達(dá)到上市公公司已發(fā)行行股份的55%時，未未按照證證券法第第86條和和上市公公司收購管管理辦法第13條條的規(guī)定，履履行相關(guān)信信息披露義義務(wù)并停止止買賣，且且未及時告告知上市公公司。陳德勝、陳陳鵬于20013年11月30日日披露了簡簡式權(quán)益報報告書，簡簡式權(quán)益報報告書中確確認(rèn)了陳鵬鵬、陳德勝勝的一致行行動人關(guān)系系。2013年年3月20

56、0日，深交交所作出紀(jì)紀(jì)律處分決決定，對陳陳德勝、陳陳鵬給予通通報批評的的處分。此此外，深交交所還依法法對陳德勝勝、陳鵬賬賬戶采取了了3個月的的限制交易易措施。（三）控股股股東通過過協(xié)議與其其他投資者者達(dá)成“一一致行動”后解除“一致行動動”協(xié)議的的時間間隔隔問題上市公司司收購管理理辦法第第八十三條條規(guī)定“本本辦法所稱稱一致行動動，是指投投資者通過過協(xié)議、其其他安排，與與其他投資資者共同擴(kuò)擴(kuò)大其所能能夠支配的的一個上市市公司股份份表決權(quán)數(shù)數(shù)量的行為為或者事實實”。在實務(wù)中，出出現(xiàn)了控股股股東為了了鞏固其控控制權(quán)或者者對抗敵意意收購等原原因，通過過協(xié)議與其其他投資者者達(dá)成“一一致行動”，后在在在其控

57、制權(quán)權(quán)穩(wěn)固后（例例如一個月月后）上述述一致行動動人要求解解除“一致致行動”協(xié)協(xié)議的情況況。那么上上述做法是是否可行和和合規(guī)？我們認(rèn)為，上上述做法與與上市公公司收購管管理辦法的相關(guān)規(guī)規(guī)定的立法法本意相違違背，不具具有可行性性，理由如如下：（1）上上市公司收收購管理辦辦法第十十二條規(guī)定定：“投資資者在一個個上市公司司中擁有的的權(quán)益，包包括登記在在其名下的的股份和雖雖未登記在在其名下但但該投資者者可以實際際支配表決決權(quán)的股份份。投資者者及其一致致行動人在在一個上市市公司中擁擁有的權(quán)益益應(yīng)當(dāng)合并并計算”?？毓晒蓶|東為了鞏固固其控制權(quán)權(quán)或者對抗抗敵意收購購等原因，通通過協(xié)議與與其他投資資者達(dá)成“一致行動

58、動”后，因因為合并計計算，其擁擁有權(quán)益的的股份增加加。（2）上上市公司收收購管理辦辦法第七七十四條規(guī)規(guī)定：“在在上市公司司收購中，收收購人持有有的被收購購公司的股股份，在收收購?fù)瓿珊蠛?2個月月內(nèi)不得轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓”?？乜毓晒蓶|通通過協(xié)議與與其他投資資者達(dá)成“一致行動動”一個月月后，如果果與上述一一致行動人人解除“一一致行動”協(xié)議，表表面上看來來股份沒有有發(fā)生轉(zhuǎn)讓讓，但因解解除協(xié)議后后二者之間間的持股不不再合并計計算，實際際上造成了了控股股東東擁有權(quán)益益的股份減減少，也就就是說，違違背了上述述第七十四四條規(guī)定的的立法本意意。基于上述，我我們認(rèn)為，控股股東為了鞏固其控制權(quán)或者對抗敵意收購等原因，通過協(xié)議

59、與其他投資者達(dá)成“一致行動”后，解除“一致行動”協(xié)議的時間間隔應(yīng)該至少為12個月（從一致行動協(xié)議簽訂之日起算），在此期間，其他投資者既不能要求解除“一致行動”協(xié)議，也不能轉(zhuǎn)讓其所持股份。1、鄂武商商案例2011年年4月133日，鄂武武商（00005011）控股股股東武漢商商聯(lián)（集團(tuán)團(tuán)）股份有有限公司（以以下簡稱“武商聯(lián)”）與武漢漢鋼鐵（集集團(tuán)）公司司實業(yè)公司司（以下簡簡稱“武鋼鋼實業(yè)”）、武漢市總總工會（以以下簡稱“市總工會會”）、武武漢阿華美美制衣有限限公司（以以下簡稱“阿華美制制衣”）、武漢地產(chǎn)產(chǎn)開發(fā)投資資集團(tuán)有限限公司（以以下簡稱“武漢地產(chǎn)產(chǎn)”）分別別簽署了確確定一致行行動關(guān)系的的戰(zhàn)略合

60、合作協(xié)議。6月11日，武商商聯(lián)又與中中國電力工工程顧問集集團(tuán)中南電電力設(shè)計院院（以下簡簡稱“中南南電力設(shè)計計院”） 簽署了確確定一致行行動關(guān)系的的戰(zhàn)略合合作協(xié)議。2011年年7月200日，鄂武武商收到武武鋼實業(yè)、市總工會會、阿華美美制衣、武武漢地產(chǎn)、中南電力力設(shè)計院分分別與武商商聯(lián)于20011年77月19日日簽署的關(guān)于解除除的協(xié)議（以下簡簡稱“解解除協(xié)議”），上上述股東認(rèn)認(rèn)為其與武武商聯(lián)簽署署戰(zhàn)略合合作協(xié)議支持武商商聯(lián)在鄂武武商A的第第一股東地地位的目標(biāo)標(biāo)已基本達(dá)達(dá)成，經(jīng)與與武商聯(lián)協(xié)協(xié)商一致，雙雙方同意解解除戰(zhàn)略略合作協(xié)議議和一致致行動關(guān)系系，上述股股東同時承承諾自戰(zhàn)戰(zhàn)略合作協(xié)協(xié)議簽訂訂之日起