上市公司收購中的新型法律問題探析(更新至第十篇-完)

1、 上市公司收收購中的新新型法律問問題探析（一一）近年來，我我國上市公公司收購風(fēng)風(fēng)起云涌，日日趨增多。但是，在在上市公司司收購的過過程中，也也凸顯了諸諸多亟需解解決的新型型法律問題題。本文嘗嘗試從純實實務(wù)的角度度對我國當(dāng)當(dāng)前上市公公司收購中中的若干法法律問題進進行了研究究和探討，并并提出了解解決這些問問題的意見見、建議和和對策。一、“收購購”的法律界界定問題（一）“收收購”的法律含含義原證券法法和20006年1月1日起生效效的新證證券法均均未界定何何為“收購”。20022年制定的的上市公公司收購管管理辦法第二條規(guī)規(guī)定，收購購是指收購購人持有或或者控制上上市公司的的股份達到到一定比例例或者程度度，

2、“導(dǎo)致其獲獲得或者可可能獲得對對該公司的的實際控制制權(quán)的行為為”。根據(jù)上上述規(guī)定，無無論投資者者持股比例例是多少，只只要其取得得了上市公公司控制權(quán)權(quán)，即是收收購。隨著著“兩法”的修訂，同同步修改并并于20006年公布布施行的上市公司司收購管理理辦法（以以下簡稱收購辦法法）為與與新證券券法相銜銜接，取消消了上述定定義，并根根據(jù)新證證券法第第四章“上市公司司的收購”的有關(guān)規(guī)規(guī)定，對達達到不同比比例的股份份增持行為為作了系統(tǒng)統(tǒng)規(guī)定，進進一步強化化了信息披披露、強制制要約等監(jiān)監(jiān)管要求。由于規(guī)則的的上述調(diào)整整，當(dāng)前理理論界和實實務(wù)界形成成了有關(guān)收收購法律含含義的三種種觀點：1、第一種種觀點：收收購是指取

3、取得或者鞏鞏固對上市市公司控制制權(quán)的行為為。所謂的的“控制權(quán)”，根據(jù)新新上市公公司收購管管理辦法第八十四四條的規(guī)定定，是指:（一）成成為公司持持股50%以上的控控股股東；（二）可可支配的公公司股份表表決權(quán)超過過30%；（三三）能夠決決定公司董董事會半數(shù)數(shù)以上成員員選任；（四四）足以對對公司股東東大會的決決議產(chǎn)生重重大影響，等等等。2、第二種種觀點：收收購是指取取得對上市市公司控制制權(quán)的行為為。這也是是20022年制定的的上市公公司收購管管理辦法所持的觀觀點。這一一觀點與第第一種觀點點的差異主主要在于，這這一觀點不不將鞏固控控制權(quán)的股股份增持行行為視為收收購。3、第三種種觀點：取取得股份超超過上

4、市公公司已發(fā)行行股份300%的才是是收購。該該種觀點認認為，投資資者取得一一上市公司司擁有權(quán)益益的股份比比例低于330%但成成為上市公公司第一大大股東的情情形不構(gòu)成成收購。其其理由是，新新上市公公司收購管管理辦法取消了22002年年制定的上市公司司收購管理理辦法有有關(guān)“收購”的定義，且且監(jiān)管機構(gòu)構(gòu)也從未再再公開表態(tài)態(tài)其將堅持持或者基本本堅持原有有的判斷標標準，此舉舉本身即意意味著對原原有判斷標標準的放棄棄或者變更更。另外，新新上市公公司收購管管理辦法第二章只只是要求增增持股份不不超過已發(fā)發(fā)行股份330%的投投資者（而而非收購人人）進行信信息披露，盡盡管有些披披露內(nèi)容與與收購報告告書已經(jīng)基基本一

5、致（特特別是，其其中包含了了披露投資資者符合收收購人的資資格條件、具備收購購的實力等等要求），但但這充其量量只是表明明監(jiān)管機構(gòu)構(gòu)參照了收收購的有關(guān)關(guān)條件對其其進行管理理。有些市市場主體持持這一觀點點。目前，在監(jiān)監(jiān)管實務(wù)中中，證監(jiān)會會和證券交交易所均持持第一種觀觀點即收購購是指取得得或者鞏固固對上市公公司控制權(quán)權(quán)的行為，并按此理解與適用證券法、新上市公司收購管理辦法的相關(guān)規(guī)定。（二）投資資者取得一一上市公司司股份比例例低于300%但成為為第一大股股東的情形形是否構(gòu)成成收購和適適用證券券法第九九十八條規(guī)規(guī)定問題新證券法法第九十十八條規(guī)定定，“在上市公公司收購中中，收購人人持有的被被收購的上上市公司

6、的的股票，在在收購行為為完成后的的十二個月月內(nèi)不得轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓”。上市公公司收購管管理辦法第七十四四條進一步步明確規(guī)定定，“在上市公公司收購中中，收購人人持有的被被收購公司司的股份，在在收購?fù)瓿沙珊笫€個月內(nèi)不得得轉(zhuǎn)讓。收收購人在被被收購公司司中擁有權(quán)權(quán)益的股份份在同一實實際控制人人控制的不不同主體之之間進行轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓不受前前述十二個個月的限制制，但應(yīng)當(dāng)當(dāng)遵守本辦辦法第六章章的規(guī)定”。證券法第九十八八條規(guī)定旨旨在保證公公司控制權(quán)權(quán)變化后保保持相對穩(wěn)穩(wěn)定，避免免公司控制制權(quán)的頻繁繁變化，導(dǎo)導(dǎo)致公司管管理層不斷斷變動，公公司經(jīng)營陷陷入混亂，特特別是防范范收購人利利用上市公公司收購謀謀取不當(dāng)利利益后金蟬蟬脫

7、殼。此此外，從收收購人的角角度看，由由于不能立立即退出，會會引導(dǎo)收購購人決策前前，必須對對上市公司司進行充分分審慎的調(diào)調(diào)查，避免免投資決策策失誤。該該條有關(guān)股股份鎖定期期的安排，是是以上市公公司控制權(quán)權(quán)是否變化化為標準的的。因此，中國國證監(jiān)會上上市部在22009年年12月14日發(fā)給給上交所的的關(guān)于上上市公司收收購有關(guān)界界定情況的的函(上市部函函200091771號)中明確指指出，對于于投資者取取得一上市市公司擁有有權(quán)益的股股份比例低低于30%，但成為為上市公司司第一大股股東的情形形，由于該該投資者可可能已經(jīng)能能夠?qū)ι鲜惺泄窘?jīng)營營決策施加加重大影響響，甚至已已經(jīng)取得公公司的實際際控制權(quán)，因因此

8、屬于收收購行為，應(yīng)應(yīng)當(dāng)適用證券法第九十八八條有關(guān)股股份鎖定的的規(guī)定。1、國通管管業(yè)案例國通管業(yè)案案例便是屬屬于此種情情形的典型型案例。22008年年9月3日，國通通管業(yè)（66004444）第二二大股東安安徽國風(fēng)集集團有限公公司（以下下稱國風(fēng)集集團，持有有該公司111,9997,3660股，占占公司總股股本的111.43%）與第一一大股東巢巢湖市第一一塑料廠（以以下稱巢湖湖一塑，持持有本公司司12,4485,2280股，占占該公司總總股本的111.899%）于20008年9月3日簽署了了企業(yè)兼兼并協(xié)議，協(xié)議約約定國風(fēng)集集團采取承承債的方式式整體并購購巢湖一塑塑。國風(fēng)集集團將通過過巢湖一塑塑間接持

9、有有國通管業(yè)業(yè)11.889%的股股份，至此此國風(fēng)集團團直接和間間接合計持持有國通管管業(yè)24,482,640股股，占總股股本的233.32%，成為國國通管業(yè)的的第一大股股東和實際際控制人。但相關(guān)當(dāng)當(dāng)事人認為為，雖已成成為國通管管業(yè)第一大大股東，但但持股比例例低于300%，不構(gòu)構(gòu)成收購，因因此未履行行收購的相相關(guān)程序和和信息披露露義務(wù)，后后被監(jiān)管部部門責(zé)令改改正和處分分。2、深國商商案例2009年年4月27日,百利亞太太投資有限限公司（以以下稱百利利亞太）于于以協(xié)議轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的方式式收購了深深國商（00000556）可流流通B股30,2264,1192股（占占深國商總總股本的113.7%），并于于20

10、099年5月4日在詳詳式權(quán)益變變動報告書書中披露露:“百利亞亞太及其實實際控制人人、一致行行動人承諾諾在未來112個月內(nèi)內(nèi)不減持通通過上述收收購所持有有的深國商商30,2264,1192股B股股份”。上述深深國商股份份于20009年7月7日完成過過戶登記。2009年年10月15日，百百利亞太實實際控制人人張晶與鄭鄭康豪簽訂訂百利亞亞太投資有有限公司股股份轉(zhuǎn)讓協(xié)協(xié)議書，約約定鄭康豪豪受讓張晶晶所持有的的百利亞太太51%的股股權(quán)，并于于20099年10月16日完成成上述股份份過戶，此此行為實質(zhì)質(zhì)上違背了了上述承諾諾。2009年年11月20日，深深交所對百百利亞太及及相關(guān)當(dāng)事事人作出了了公開譴責(zé)責(zé)的

11、處分決決定。（3）多倫倫股份案例例2011年年12月6日，多倫倫股份(66006996)原實實際控制人人李勇鴻通通過多倫股股份發(fā)布詳詳式權(quán)益變變動報告書書稱，20011年12月1日，李勇勇鴻分別與與東誠國際際企業(yè)有限限公司和勁勁嘉有限公公司簽署了了股權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，收購其其共計持有有的多倫投投資（香港港）有限公公司（以下下簡稱“多倫投資資”）100%的股權(quán)（多多倫投資為為多倫股份份的第一大大股東，持持有多倫股股份11.74%的的股份），成成為多倫股股份的實際際控制人。同時，李李勇鴻和多多倫投資承承諾，自收收購?fù)瓿善鹌?2個月內(nèi)內(nèi)不轉(zhuǎn)讓多多倫股份的的權(quán)益。2012年年5月21日，李李勇鴻與HHIL

12、LTTOP GGLOBAAL GRROUP LIMIITED(以下簡稱稱“ HIILLTOOP GLLOBALL ” )簽訂多多倫投資（香香港）有限限公司股權(quán)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議議，將李李勇鴻持有有的多倫投投資51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓讓給HILLLTOPP GLOOBAL，并并于20112年6月27日辦理理完成了相相關(guān)股權(quán)變變更手續(xù)；20122年6月30日，李李勇鴻與OON EVVER GGROUPP LIMMITEDD(以下簡簡稱“ONN EVEER ”)簽訂有有關(guān)買賣多多倫投資（香香港）有限限公司511%的股權(quán)權(quán)協(xié)議，將將李勇鴻持持有的多倫倫投資499%股權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓給 OON EVVER，并并于20112年7月

13、3日辦理完完成了相關(guān)關(guān)股權(quán)變更更手續(xù)。2012年年7月25日，多多倫股份發(fā)發(fā)布公告稱稱，“接多倫投投資通知，實實際控制人人李勇鴻已已通過轉(zhuǎn)讓讓方式減持持了其間接接持有的多多倫股份的的全部股份份，導(dǎo)致多多倫股份實實際控制人人發(fā)生變更更”。李勇鴻鴻的上述減減持行為違違反了上上市公司收收購管理辦辦法第774條的規(guī)規(guī)定和之前前的承諾。2012年年8月22日，上上交所通過過多倫股份份向李勇鴻鴻發(fā)出關(guān)關(guān)于給予上上海多倫實實業(yè)股份有有限公司原原實際控制制人李勇鴻鴻公開譴責(zé)責(zé)的意向書書(以下簡稱稱“意向書”)。李勇鴻鴻在規(guī)定時時間內(nèi)未向向上交所提提交對意向向書的回復(fù)復(fù)，多倫股股份董事會會及相關(guān)方方均無法與與李

14、勇鴻取取得聯(lián)系并并向你送達達意向書。20122年12月6日，上交交所以交易易所公告的的形式向李李勇鴻送達達了意向書書，并在公公告中規(guī)定定了提交書書面回復(fù)的的期限，逾逾期視為無無異議。公公告期滿前前，李勇鴻鴻仍未向上上交所提交交對意向書書的回復(fù)。20133年3月22日，上上交所做出出紀律處分分決定：給給予多倫實實業(yè)原實際際控制人李李勇鴻公開開譴責(zé)處分分。（三）收購購?fù)瓿蓵r點點的認定問問題證券法第九十八八條和上上市公司收收購管理辦辦法（20012年修修訂）（以以下所指收購管理理辦法均均為20112年修訂訂版）第七七十四條均均規(guī)定，收收購人持有有的被收購購的上市公公司的股票票，在收購購行為完成成后的

15、十二二個月內(nèi)不不得轉(zhuǎn)讓。因此，收收購?fù)瓿蓵r時點的認定定對于正確確適用上述述規(guī)定尤為為重要。為了正確理理解與適用用證券法法第九十十八條和上市公司司收購管理理辦法第第七十四條條的規(guī)定，中中國證監(jiān)會會于20111年1月17日發(fā)布布實施了上市公公司收購管管理辦法第七十四四條有關(guān)通通過集中競競價交易方方式增持上上市公司股股份的收購購?fù)瓿蓵r點點認定的適適用意見證券期期貨法律適適用意見第第9號，提提出適用意意見如下：（1）收購購人通過集集中競價交交易方式增增持上市公公司股份的的，當(dāng)收購購人最后一一筆增持股股份登記過過戶后，視視為其收購購行為完成成。自此，收收購人持有有的被收購購公司的股股份，在112個月內(nèi)內(nèi)

16、不得轉(zhuǎn)讓讓。（2）在上上市公司中中擁有權(quán)益益的股份達達到或者超超過該公司司已發(fā)行股股份的300%的當(dāng)事事人，自上上述事實發(fā)發(fā)生之日起起一年后，擬擬在12個月內(nèi)內(nèi)通過集中中競價交易易方式增加加其在該公公司中擁有有權(quán)益的股股份不超過過該公司已已發(fā)行股份份的2%，并擬擬根據(jù)收收購辦法第六十三三條第一款款第（二）項項的規(guī)定申申請免除發(fā)發(fā)出要約的的，當(dāng)事人人可以選擇擇在增持期期屆滿時進進行公告，也也可以選擇擇在完成增增持計劃或或者提前終終止增持計計劃時進行行公告。當(dāng)當(dāng)事人在進進行前述公公告后，應(yīng)應(yīng)當(dāng)按照收購辦法法的相關(guān)關(guān)規(guī)定及時時向證監(jiān)會會提交豁免免申請。根據(jù)證券券法第八八十五條的的規(guī)定，“投資者可可以

17、采取要要約收購、協(xié)議收購購及其他合合法方式收收購上市公公司”。也就是是說，除了了集中競價價交易收購購?fù)?，還存存在要約收收購、協(xié)議議收購及其其他收購方方式。上述述證券期期貨法律適適用意見第第9號雖然然只規(guī)定了了集中競價價交易收購購方式下收收購?fù)瓿蓵r時點的認定定原則，但但我們認為為，該認定定原則同樣樣適用于要要約收購、協(xié)議收購購及其他收收購方式。質(zhì)言之，如如果投資者者采取了集集中競價交交易收購、要約收購購、協(xié)議收收購或其他他收購方式式中的一種種或者多種種方式對一一上市公司司進行收購購時，當(dāng)收收購人最后后一筆增持持股份登記記過戶后，視視為其收購購行為完成成，其所持持該上市公公司的所有有股份在之之后十

18、二個個月內(nèi)不得得轉(zhuǎn)讓。上市公司收收購中的新新型法律問問題探析（二二）二、股權(quán)分分布退市標標準問題（一）我國國股權(quán)分布布退市標準準制度的歷歷史演進為保持上市市公司的公公眾性和股股票的流動動性，防止止公司股票票被控股股股東或者內(nèi)內(nèi)部人士操操縱，世界界各國和地地區(qū)一般都都在其有關(guān)關(guān)公司股票票的初始上上市條件和和持續(xù)上市市條件中，規(guī)規(guī)定了股權(quán)權(quán)分布的具具體標準。但長期以以來，我國國有關(guān)上市市公司持續(xù)續(xù)上市條件件中的 “股權(quán)分布布”標準處于于“空白”狀態(tài)，直直到20006年8月30日滬深深兩個證券券交易所關(guān)于股票票上市規(guī)則則有關(guān)上市市公司股權(quán)權(quán)分布問題題的補充通通知的發(fā)發(fā)布實施。具體而言，以以上述補補充

19、通知為界，我我國現(xiàn)行股股權(quán)分布退退市條件制制度的歷史史演進主要要包括以下下兩個階段段：1、第一階階段：上市市公司股權(quán)權(quán)分布退市市條件具體體標準的空空白期（11990年年12月20006年8月）2001年年，我國證證券市場根根據(jù)公司司法、證券法有關(guān)規(guī)定定正式建立立和執(zhí)行了了上市公司司退市制度度。20001年4月23日，連連續(xù)四年虧虧損的上交交所上市公公司PT水仙成成為滬深兩兩市首家退退市的上市市公司，標標志著我國國退市法律律制度的正正式實施。根據(jù)19994年公公司法的的規(guī)定，上上市公司終終止上市的的條件包括括“股權(quán)分布布等發(fā)生變變化不再具具備上市條條件”在內(nèi)的四四種情形，但但是在我國國的退市實實

20、踐中，實實際上只執(zhí)執(zhí)行了“連續(xù)四年年虧損”情形。原原因是19994年公司法等法律法法規(guī)對“股權(quán)分布”等情形只只做了原則則規(guī)定，沒沒有規(guī)定具具體明確的的衡量標準準，不具有有可操作性性。在實踐踐中輕工機機械等8家上市公公司公開發(fā)發(fā)行股份占占比一直低低于25%的要求（其其總股本均均在4億股以下下），并沒沒有因此被被強制退市市。表1 向社社會公開發(fā)發(fā)行股份占占總股本比比例未達到到25%的公公司2006年年1月新證證券法正正式實施。新證券券法第五五十五條規(guī)規(guī)定了股票票暫停上市市的條件：“上市公司司有下列情情形之一的的，由證券券交易所決決定暫停其其股票上市市交易：（一一）公司股股本總額、股權(quán)分布布等發(fā)生變

21、變化不再具具備上市條條件；（二二）公司不不按照規(guī)定定公開其財財務(wù)狀況，或或者對財務(wù)務(wù)會計報告告作虛假記記載，可能能誤導(dǎo)投資資者；（三三）公司有有重大違法法行為；（四四）公司最最近三年連連續(xù)虧損；（五）證證券交易所所上市規(guī)則則規(guī)定的其其他情形”。 新證券法法第五十十六條則規(guī)規(guī)定了股票票終止上市市的條件：“上市公司司有下列情情形之一的的，由證券券交易所決決定終止其其股票上市市交易：（一一）公司股股本總額、股權(quán)分布布等發(fā)生變變化不再具具備上市條條件，在證證券交易所所規(guī)定的期期限內(nèi)仍不不能達到上上市條件；（二）公公司不按照照規(guī)定公開開其財務(wù)狀狀況，或者者對財務(wù)會會計報告作作虛假記載載，且拒絕絕糾正；（

22、三三）公司最最近三年連連續(xù)虧損，在在其后一個個年度內(nèi)未未能恢復(fù)盈盈利；（四四）公司解解散或者被被宣告破產(chǎn)產(chǎn)；（五）證證券交易所所上市規(guī)則則規(guī)定的其其他情形”。新證券法法的上述述規(guī)定為完完善股權(quán)分分布標準提提供了操作作空間和制制度變遷基基礎(chǔ)，并帶帶來了重要要的趨勢性性變化。首先，在法法律適用上上發(fā)生了變變化。根據(jù)據(jù)19944年公司司法和11999年年證券法法，包括括股權(quán)分布布標準在內(nèi)內(nèi)的上市條條件由公公司法做做出規(guī)定。在20006年證券法法中，股股權(quán)分布標標準由原來來通過公公司法規(guī)規(guī)定實質(zhì)性性條件、證券法采用準用用性規(guī)定，改改由證券券法直接接做出實質(zhì)質(zhì)性規(guī)定，并并預(yù)留操作作空間，授授權(quán)證券交交易

23、所決定定公司股票票暫停上市市和終止上上市。其次，從立立法本意看看，20006年證證券法對對比19994年公公司法和和19999年證券券法發(fā)生生了兩個變變化。一是是明確證監(jiān)監(jiān)會負責(zé)核核準公司股股票公開發(fā)發(fā)行，而股股票上市、退市則由由證券交易易所決定，也也就意味著著證券交易易所成為上上市資格的的決定主體體，對于法法律沒有明明確規(guī)定的的持續(xù)上市市條件中的的股權(quán)分布布標準具有有決定權(quán)；二是20006年證證券法明明確規(guī)定了了初始上市市條件，但但沒有明確確規(guī)定持續(xù)續(xù)上市條件件，包括在在“上市公司司的收購”一章中也也未沿用股票發(fā)行行與交易管管理暫行條條例和11999年年證券法法有關(guān)內(nèi)內(nèi)容，對持持續(xù)上市的的股

24、權(quán)分布布標準做出出具體規(guī)定定。因此，持持續(xù)上市的的股權(quán)分布布標準授權(quán)權(quán)證券交易易所在上上市規(guī)則中做出明明確的、具具體的規(guī)定定。2006年年5月上海、深圳證券券交易所根根據(jù)新證證券法修修訂的股股票上市規(guī)規(guī)則（20006年修修訂）中中，有關(guān)上上市公司持持續(xù)上市條條件的股權(quán)權(quán)分布條件件仍然延用用了新證證券法的的原則規(guī)定定，沒有根根據(jù)新證證券法授授權(quán)對“股權(quán)分布布”條件做出出明確、具具體的規(guī)定定。因此，在這這一階段，我我國上市公公司終止上上市條件中中的有關(guān)“股權(quán)分布布”的具體標標準尚處于于“空白”狀態(tài)。2、第二階階段：上市市公司股權(quán)權(quán)分布退市市條件具體體標準的建建立和逐步步完善期（2006年8月現(xiàn)在）

25、如上所述，證券法第五十五五條和五十十六條將“股權(quán)分布布等發(fā)生變變化不再具具備上市條條件”作為暫停停上市和終終止上市的的情形之一一，但上述述兩條均未未對“股權(quán)分布布等發(fā)生變變化不再具具備上市條條件”的具體情情形作出明明確界定，證券法第五十條條也只是規(guī)規(guī)定了股份份有限公司司的初始上上市條件。此外，上上海、深圳圳證券交易易所股票票上市規(guī)則則（20006年修訂訂）第114.1.1條、第第14.33.1條也也將“股權(quán)分布布等發(fā)生變變化不再具具備上市條條件”作為上市市公司暫停停上市、終終止上市的的情形之一一，但亦未未作具體規(guī)規(guī)定。因此此，上市公公司在什么么情況下構(gòu)構(gòu)成“股權(quán)分布布等發(fā)生變變化不再具具備上市

26、條條件”，沒有明明確的法律律和規(guī)則依依據(jù)。2006年年以來，隨隨著股權(quán)分分置改革的的基本完成成，不少上上市公司提提出引入有有實力的重重組方注入入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)產(chǎn)的重組方方案，但由由于上市公公司資產(chǎn)和和股本規(guī)模模普遍偏小小，重組方方將資產(chǎn)整整體注入后后，導(dǎo)致社社會公眾持持股比例大大幅降低，直直接關(guān)系到到上市公司司是否符合合持續(xù)上市市條件的問問題。根據(jù)據(jù)20066年5月底滬深深證券交易易所的統(tǒng)計計數(shù)據(jù)，在在13744家上市公公司中，流流通股比例例小于500的，共共計10776家，占占公司總數(shù)數(shù)的78.3%。其其中，股本本總額不足足4億元的公公司達9662家，占占公司總數(shù)數(shù)的70。因因此，在股股權(quán)分置改改

27、革取得實實質(zhì)性進展展后，為上上市公司進進行市場化化并購重組組創(chuàng)造良好好條件的情情況下，770以上上的上市公公司在進行行并購重組組時，均面面臨著受公公司資產(chǎn)規(guī)規(guī)模和股本本規(guī)模偏小小的限制，難難以實現(xiàn)突突破性發(fā)展展的問題。廣發(fā)證券借借殼延邊公公路上市便便是典型案案例。廣發(fā)發(fā)證券借殼殼延邊公路路上市前，延延邊公路總總股本為1184,1109,9986股，已已上市流通通股本933,1822,4611股，已上上市流通股股股本占比比為50.61%；廣發(fā)證券券借殼延邊邊公路上市市后，總股股本變?yōu)?2,5077,0455,7322，無限售售條件的流流通股股本本為92,071,445股股，無限售售條件的流流通股

28、股本本占比僅為為3.677%。如果只將將借殼上市市后無限售售條件的流流通股解釋釋為“社會公眾眾持股”的話，廣廣發(fā)證券借借殼延邊公公路上市后后其股權(quán)分分布就不符符合“社會公眾眾持股”不低于100%的要求求。為了貫徹落落實新證證券法的的有關(guān)規(guī)定定，保護上上市公司和和投資者的的合法權(quán)益益，保障證證券交易所所依法行使使證券暫停停上市、終終止上市審審核權(quán)，并并推動上市市公司并購購重組的順順利進行，證證監(jiān)會有關(guān)關(guān)部門和滬滬深證券交交易所對股股權(quán)分布退退市條件具具體標準問問題進行了了認真的研研究，并形形成以下一一致意見：（1）新證券法第五十條條規(guī)定是的的初始上市市條件而非非持續(xù)上市市條件，在在上市公司司退市

29、問題題上不能再再以證券券法第五五十條規(guī)定定的“公開發(fā)行行股份”占比作為為衡量股權(quán)權(quán)分布的標標準新證券法法第五十十條規(guī)定的的上市條件件之一是“公開發(fā)行行的股份”達到公司司股份總數(shù)數(shù)的百分之之二十五或或百分之十十以上。對對于首次公公開發(fā)行的的公司而言言，由于發(fā)發(fā)行前的股股份自公司司上市之日日起一年內(nèi)內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓讓，為了維維持股票的的流動性，需需要對可即即期上市交交易的公開開發(fā)行股份份規(guī)模做出出規(guī)定，證券法為此規(guī)定定了百分之之二十五或或百分之十十兩個比例例。但是，股股權(quán)分置改改革后，發(fā)發(fā)行前的股股份限售期期解除后，由由于該部分分股份可以以出售，一一經(jīng)轉(zhuǎn)手，理理論上就難難以辨識這這些股份的的最早“出身”

30、公開發(fā)行行前股份還還是公開發(fā)發(fā)行的股份份。并且，限限售期解除除后，繼續(xù)續(xù)區(qū)分公開開發(fā)行股份份與發(fā)行前前股份、或或?qū)_發(fā)發(fā)行股份的的規(guī)模做出出持續(xù)要求求，也無實實際意義。真正有實實際意義的的應(yīng)當(dāng)是股股東持股集集中度。也也就是說，在在全流通市市場環(huán)境下下，公司上上市后不論論公開發(fā)行行還是非公公開發(fā)行股股份，都可可上市流通通，并由此此轉(zhuǎn)為公眾眾持股，因因此在公司司退市問題題上不能再再以證券券法第五五十條規(guī)定定的公開發(fā)發(fā)行股份占占比作為衡衡量標準。（2）持續(xù)續(xù)上市的股股權(quán)分布標標準須與上上市公司收收購相銜接接在股權(quán)分置置改革后股股份全流通通的市場環(huán)環(huán)境下，上上市公司股股權(quán)分布變變化是上市市公司收購購

31、（包括回回購）行為為的充要條條件，因此此，上市公公司股權(quán)分分布標準必必須與上市市公司收購購的相關(guān)規(guī)規(guī)定相銜接接。對于證券法第五十六六條的“股權(quán)分布布”，應(yīng)當(dāng)結(jié)結(jié)合上市公公司收購的的規(guī)定來理理解，即當(dāng)當(dāng)上市公司司控股股東東及其一致致行動人持持股超過775%或90%（總總股本4億元以上上），即公公眾持有的的股份不足足25%或10%（總總股本4億元以上上），應(yīng)被被認為是不不具備持續(xù)續(xù)上市條件件的股權(quán)分分布標準。在此情形形下，證券券交易所可可以決定公公司股票終終止上市。相關(guān)規(guī)定定應(yīng)當(dāng)在證券法授權(quán)制定定的上市公公司收購的的具體規(guī)定定中體現(xiàn)。（3）借鑒鑒境外成熟熟市場的成成功經(jīng)驗，由由證券交易易所按照證券

32、法的授權(quán)規(guī)規(guī)定股權(quán)分分布的具體體標準從境外成熟熟市場的成成功經(jīng)驗來來看，均通通過證券交交易所的規(guī)規(guī)則體系，對對上市公司司持續(xù)上市市條件的股股權(quán)分布標標準加以規(guī)規(guī)定，而沒沒有通過更更高一層面面的上位法法，這既很很好地確認認并保護了了交易所作作為證券市市場組織者者的自律管管理地位，成成為交易所所規(guī)范和發(fā)發(fā)展多層次次資本市場場法制體系系建設(shè)的重重要內(nèi)容，也也為處理和和解決實踐踐中因頻繁繁變化的股股權(quán)結(jié)構(gòu)引引發(fā)的各種種問題提供供了彈性和和空間。此外，境外外成熟市場場證券交易易所在上市市規(guī)則中分分別對初始始上市條件件和持續(xù)上上市條件做做出規(guī)定，在在初始上市市條件和持持續(xù)上市條條件中適用用不同股權(quán)權(quán)分布標

33、準準，且初始始上市條件件的股權(quán)分分布標準通通常高于持持續(xù)上市條條件。在上述共識識的基礎(chǔ)上上，由證監(jiān)監(jiān)會有關(guān)部部門和滬深深證券交易易所起草了了關(guān)于股股票上市規(guī)規(guī)則有關(guān)上上市公司股股權(quán)分布問問題的補充充通知，對對上市公司司股權(quán)分布布問題進行行了明確的的解釋，明明確規(guī)定股股權(quán)分布不不具備上市市條件是指指社會公眾眾持有的股股份低于公公司股份總總數(shù)的255%，股本本超過4億元的，社社會公眾持持有的股份份低于100%。社會會公眾股東東不包括：（一）持持有上市公公司10%以上股份份的股東及及其一致行行動人；（二二）上市公公司的董事事、監(jiān)事、高級管理理人員及其其關(guān)聯(lián)人。2006年年8月30日，補充通知知上報證

34、證監(jiān)會批準準后由滬深深證券交易易所發(fā)布實實施。2008年年9月，滬深深證券交易易所在修改改股票上上市規(guī)則時，將上上述補充通通知的內(nèi)容容納入了股票上市市規(guī)則（22008年年修訂）第18章釋義義中，并明明確了“1166”的整改改期制度（即即因股權(quán)分分布發(fā)生變變化不具備備上市條件件被停牌11個月后實實施退市風(fēng)風(fēng)險警示實施退市市風(fēng)險警示示6個月后被被暫停上市市被暫停停上市6個月后被被終止上市市），同時時廢止了上上述補充充通知。（1）因股股權(quán)分布發(fā)發(fā)生變化不不具備上市市條件被停停牌1個月后實實施退市風(fēng)風(fēng)險警示股票上市市規(guī)則（22008年年修訂）第12.13條規(guī)規(guī)定：“上市公司司因股權(quán)分分布發(fā)生變變化導(dǎo)致

35、連連續(xù)二十個個交易日不不具備上市市條件的，本本所將于上上述期限屆屆滿后次一一交易日對對該公司股股票及其衍衍生品種實實施停牌。公司可以以在停牌后后一個月內(nèi)內(nèi)，向本所所提出解決決股權(quán)分布布問題的具具體方案及及書面申請請，經(jīng)本所所同意后，公公司股票及及其衍生品品種可以復(fù)復(fù)牌，但本本所對其股股票交易實實行退市風(fēng)風(fēng)險警示”。（2）實施施退市風(fēng)險險警示6個月后被被暫停上市市股票上市市規(guī)則（22008年年修訂）第14.1.1條條規(guī)定：“上市公司司出現(xiàn)下列列情形之一一的，本所所有權(quán)決定定暫停其股股票上市交交易：因13.22.1條第第（五）項項情形其股股票交易被被實行退市市風(fēng)險警示示后，在六六個月內(nèi)其其股權(quán)分布

36、布仍不能符符合上市條條件；”。（3）被暫暫停上市66個月后被被終止上市市股票上市市規(guī)則（22008年年修訂）第14.3.1條條規(guī)定：“上市公司司出現(xiàn)下列列情形之一一的，本所所有權(quán)決定定終止其股股票上市交交易：.（六）因因14.11.1條第第（四）項項情形股票票被暫停上上市后，在在其后的六六個月內(nèi)其其股權(quán)分布布仍未能達達到上市條條件；”。2012年年7月7日，滬深深證券交易易所修訂后后的股票票上市規(guī)則則（20112年修訂訂）正式式發(fā)布實施施，股票票上市規(guī)則則（20112年修訂訂）在股股權(quán)分布退退市標準問問題上繼續(xù)續(xù)沿用了股票上市市規(guī)則（22008年年修訂）的相關(guān)規(guī)規(guī)定，上述股權(quán)分分布標準還還原了

37、證證券法立立法本意，在在一定程度度上放寬了了股權(quán)分布布要求，擴擴展了上市市公司利用用非公開發(fā)發(fā)行、并購購重組等手手段做大做做強的法律律空間。（二）與股股權(quán)分布退退市標準有有關(guān)的監(jiān)管管案例1、蘇泊爾爾案例SEB 國國際股份有有限公司（以以下簡稱“SEB 國際”）已于20007 年年11 月21 日公公告了經(jīng)中中國證監(jiān)會會審核通過過的浙江江蘇泊爾股股份有限公公司要約收收購報告書書，決定定以部分要要約方式收收購蘇泊爾爾 (00020322)49,122,948 股股份，本本次部分要要約的要約約期為期330 天，已已于20007 年12 月20日15:000 時屆屆滿，股份份過戶相關(guān)關(guān)手續(xù)已辦辦理完畢

38、。根據(jù)深圳圳證券交易易所股票上上市規(guī)則（2006年修訂）第14.1.1條第(四)項、第14.3.1條第(十)項有關(guān)上市公司股權(quán)分布的規(guī)定，以及關(guān)于有關(guān)上市公司股權(quán)分布問題的補充通知的規(guī)定，若社會公眾持有的股份低于公司股份總數(shù)的25%，或股本總額超過人民幣4億元的公司社會公眾持股的比例低于10%，則上市公司股權(quán)分布不再具備上市條件。本次要約收購?fù)瓿珊?，蘇泊爾總股本保持不變，為21,602萬股，其中社會公眾持有的股份占蘇泊爾總股本的11.20%，低于25，按照前述規(guī)定，蘇泊爾股權(quán)分布不符合上市條件。為使蘇泊爾爾達到上市市條件，公公司已于近近日收到本本公司第一一大股東SSEB國際際股份有限限公司和第

39、第二大股東東蘇泊爾集集團有限公公司（以下下簡稱“蘇泊爾集集團”）出具相相關(guān)承諾函函，其承諾諾內(nèi)容如下下：SEB國際際承諾：鑒鑒于SEBB國際持有有蘇泊爾552.744%的股份份，成為蘇蘇泊爾控股股股東，為為維持蘇泊泊爾上市地地位，SEEB國際承承諾將在符符合公司司法等相相關(guān)法律法法規(guī)以及蘇蘇泊爾公公司章程及相關(guān)規(guī)規(guī)定的前提提下，向蘇蘇泊爾20007年年年度股東大大會提議以以蘇泊爾資資本公積向向全體股東東轉(zhuǎn)增股本本的方式，或或以蘇泊爾爾未分配利利潤向蘇泊泊爾全體股股東送股的的方式，或或以前述兩兩種方式的的組合增加加蘇泊爾總總股本，增增加比例為為每10股現(xiàn)有有股本增加加10股的方方式解決蘇蘇泊爾上

40、市市地位的問問題，并承承諾將在蘇蘇泊爾20007年年年度股東大大會就該項項議案進行行表決時投投贊成票。蘇泊爾集團團承諾: 鑒于蘇泊泊爾集團目目前持有蘇蘇泊爾244.59股份，作作為蘇泊爾爾第二大股股東，蘇泊泊爾集團同同意SEBB 國際上上述提議，并并承諾將在在蘇泊爾22007年年年度股東東大會就該該項議案進進行表決時時投贊成票票。在上述計劃劃實施完成成后，蘇泊泊爾總股本本將上升為為43,2204 萬萬股，超過過4 億股，蘇蘇泊爾現(xiàn)有有股東持股股比例將不不發(fā)生變化化，社會公公眾持有的的股份占蘇蘇泊爾總股股本的比例例為11.20%，超超過10%，蘇泊爾爾股權(quán)分布布將具備上上市條件。為使蘇泊爾爾能夠

41、順利利完成上述述解決蘇泊泊爾股權(quán)分分布不符合合上市條件件的方案，公公司股票自自20077 年12 月28 日起起復(fù)牌，將將正常交易易至20008 年1 月17 日；自20008 年1 月18 日起起，公司將將申請股票票再次停牌牌，直至22007 年度報告告披露、且且大股東提提議的增加加總股本的的利潤分配配方案實施施完畢、股股權(quán)分布滿滿足上市條條件后再復(fù)復(fù)牌。公司司初步預(yù)計計20088 年3 月20 日前前股票將復(fù)復(fù)牌交易。根據(jù)以上計計劃，蘇泊泊爾已于 20088 年2 月29 日披披露了公司司20077 年度報報告，20008 年年3 月20 日股股東大會審審議通過了了以資本公公積轉(zhuǎn)增股股本的

42、方案案，并于22008年年3 月24 日公公布了關(guān)于于資本公積積轉(zhuǎn)增股本本的實施公公告，本次次轉(zhuǎn)增股本本后新增可可流通股份份上市日為為20088 年3 月28 日。上述計劃劃實施完畢畢后，蘇泊泊爾股權(quán)分分布滿足上上市條件，蘇蘇泊爾股票票于20008年3月28日復(fù)牌牌交易。2、京威股股份案例2012年年3月9日，北京京威卡威汽汽車零部件件股份有限限公司（以以下簡稱 “京威股股份”，0026662）首首次公開發(fā)發(fā)行的股份份在深交所所上市，上上市時公司司股份總數(shù)數(shù)為30,000萬萬股，其中中社會公眾眾持有的股股份占公司司股份總數(shù)數(shù)的25%。2012年年4月18日，公公司主管銷銷售的副總總經(jīng)理王立立華

43、從二級級市場買入入公司股票票6,3000股，占占公司股份份總數(shù)的00.0022%。證證券法第第55條、第第56條規(guī)定定，公司股股權(quán)分布發(fā)發(fā)生變化不不具備上市市條件的，由由證券交易易所決定暫暫停、終止止其股票上上市交易。依據(jù)深交交所股票票上市規(guī)則則（20008年修訂訂）第118.1條條第（十）款款規(guī)定，持持有公司110%以上上股份的股股東及其一一致行動人人、公司董董事、監(jiān)事事、高級管管理人員及及其關(guān)聯(lián)人人不屬于社社會公眾。按照該項項規(guī)定，公公司副總經(jīng)經(jīng)理王立華華買入公司司的股票后后，社會公公眾持股即即已低于公公司股份總總數(shù)的255%。2012年年5月2日，京威威股份監(jiān)事事會主席周周劍軍先生生向公

44、司監(jiān)監(jiān)事會提交交辭職報告告。公司股股東上海華華德信息咨咨詢有限公公司(以下簡稱稱“上海華德德”)為周劍劍軍出資設(shè)設(shè)立的一人人有限責(zé)任任公司，周周劍軍通過過上海華德德間接持有有公司6775萬股股股份，占公公司股份總總數(shù)的2.25%。根據(jù)公公司法第第53條、第第118條和和深圳證證券交易所所中小企業(yè)業(yè)板上市公公司規(guī)范運運作指引第3.22.10條條等規(guī)定，因因周劍軍的的辭職導(dǎo)致致公司監(jiān)事事會人數(shù)低低于法定人人數(shù)，周劍劍軍辭職的的生效日期期為新的監(jiān)監(jiān)事選舉產(chǎn)產(chǎn)生之日。2012年年5月4日，因其其社會公眾眾持股已經(jīng)經(jīng)連續(xù)100個交易日日低于公司司股份總數(shù)數(shù)的25%。京威股股份發(fā)布了了股權(quán)分分布連續(xù)110

45、個交易易日不符合合上市條件件風(fēng)險提示示公告。2012年年5月14日，京京威股份第第二屆監(jiān)事事會第五次次會議同意意公司總工工程師陳雙雙印作為公公司監(jiān)事候候選人，并并提交公司司股東大會會表決。同同日，公司司第二屆董董事會第十十一次會議議同意于22012年年5月30日召開開公司20012年第第一次臨時時股東大會會，審議關(guān)于補選選公司總工工程師陳雙雙印先生為為公司監(jiān)事事的議案等議案。20122年5月15日，公公司發(fā)布了了關(guān)于召召開20112年第一一次臨時股股東大會的的通知，定定于20112年5月30日召開開公司20012年第第一次臨時時股東大會會，審議關(guān)于補選選公司總工工程師陳雙雙印先生為為公司監(jiān)事事

46、的議案等議案。2012年年5月18日，公公司收到第第一大股東東中環(huán)投資資與第二大大股東德國國埃貝斯樂樂提交的股東承諾諾函，上上述兩位股股東在承諾諾函中均承承諾參加公公司于20012年5月30日召開開的20112年第一一次臨時股股東大會，并并對會議擬擬審議的關(guān)于補選選公司總工工程師陳雙雙印先生為為公司監(jiān)事事的議案等議案投投贊成票。上述前兩兩大股東合合計持有的的股份占公公司股份總總數(shù)的722.75。2012年年5月30日，京京威股份22012年年第一次臨臨時股東大大會審議通通過了關(guān)關(guān)于補選公公司總工程程師陳雙印印先生為公公司監(jiān)事的的議案的的議案，周周劍軍辭職職正式生效效。周劍軍軍辭去監(jiān)事事職務(wù)后，

47、上上海華德不不再是公司司現(xiàn)任董事事、監(jiān)事、高級管理理人員的關(guān)關(guān)聯(lián)人，也也不是持有有公司100%以上股股份的股東東及其一致致行動人。根據(jù)深交交所股票票上市規(guī)則則（20008年修訂訂）的相相關(guān)規(guī)定，上上海華德持持有公司的的675萬股股股份（占占公司股份份總數(shù)的22.25%）屬于社社會公眾持持股；同時時，擬新任任監(jiān)事陳雙雙印未持有有公司股份份。至此，京威威股份社會會公眾持股股占公司股股份總數(shù)的的27.2248%，公公司股權(quán)分分布不具備備上市條件件的情形徹徹底消除。上市公司收收購中的新新型法律問問題探析（三三）三、“一致致行動人”的法律界界定問題（一）上市市公司股東東減持股份份是否適用用“一致行動動人

48、”問題上市公司司收購管理理辦法第第八十三條條規(guī)定：“本辦法所所稱一致行行動，是指指投資者通通過協(xié)議、其他安排排，與其他他投資者共共同擴大其其所能夠支支配的一個個上市公司司股份表決決權(quán)數(shù)量的的行為或者者事實”。據(jù)此，一些些上市公司司股東提出出，一致行行動是指投投資者通過過協(xié)議、其其他安排，與與其他投資資者共同擴擴大其所能能夠支配的的一個上市市公司股份份表決權(quán)數(shù)數(shù)量的行為為或者事實實。因此，只只有在增持持上市公司司股份時才才會造成共共同擴大其其所能夠支支配的一個個上市公司司股份表決決權(quán)數(shù)量和和構(gòu)成一致致行動，在在減持上市市公司股份份時，會造造成其所能能夠支配的的一個上市市公司股份份表決權(quán)數(shù)數(shù)量的減

49、少少，不構(gòu)成成一致行動動。對于上述觀觀點，中國國證監(jiān)會上上市部在其其于20009年10月14日發(fā)給給深交所的的關(guān)于上上市公司股股東減持股股份有關(guān)問問題的復(fù)函函（上市市部函22009144號號）中予以以了否定。復(fù)函認認為，按證券法第八十六六條規(guī)定，投投資者持有有或者通過過協(xié)議，其其它安排與與他人共同同持有上市市公司的股股份達到55%或達到到5%后，無無論增加或或者減少55%時，均均應(yīng)當(dāng)履行行報告和公公告義務(wù)。上市公公司收購管管理辦法第十二、十三、十十四以及八八十三條進進一步規(guī)定定，投資者者及其一致致行動人持持有的股份份應(yīng)當(dāng)合并并計算，其其增持、減減持行為都都應(yīng)當(dāng)按照照規(guī)定履行行相關(guān)信息息披露及報

50、報告義務(wù)。上市公公司收購管管理辦法稱一致行行動情形，包包括收購購辦法第第八十三條條第二款所所列舉的十十二條情形形，如無相相反證據(jù)，即即互為一致致行動人，該該種一致行行動關(guān)系不不以相關(guān)持持股主體是是否增持或或減持上市市公司股份份為前提。如同有關(guān)關(guān)法律法規(guī)規(guī)對關(guān)聯(lián)關(guān)關(guān)系的認定定，并不以以相關(guān)方發(fā)發(fā)生關(guān)聯(lián)交交易為前提提。（二）關(guān)于于配偶、兄兄弟姐妹等等近親屬是是否界定為為“一致行動動人”問題按照上市市公司信息息披露管理理辦法第第七十一條條、關(guān)于于在上市公公司建立獨獨立董事制制度的指導(dǎo)導(dǎo)意見第第三條的有有關(guān)規(guī)定，與與自然人關(guān)關(guān)系密切的的家庭成員員，包括配配偶、父母母、兄弟姐姐妹等近親親屬為其關(guān)關(guān)聯(lián)自然

51、人人。20009年，在在中國證監(jiān)監(jiān)會對四環(huán)環(huán)藥業(yè)股份份有限公司司及相關(guān)當(dāng)當(dāng)事人出具具的行政政處罰決定定書（2009916號號）中，也也將兄弟關(guān)關(guān)系認定為為關(guān)聯(lián)關(guān)系系，由此，自自然人及其其近親屬屬屬于上市市公司收購購管理辦法法第八十十三條第二二款第（十十二）項“投資者之之間具有其其他關(guān)聯(lián)關(guān)關(guān)系”的情形。另外，上上市公司收收購管理辦辦法第八八十三條第第二款第（九九）項規(guī)定定，持有上上市公司股股份的投資資者與持有有該投資者者30%以上上股份的自自然人和其其父母、配配偶、兄弟弟姐妹等親親屬，如無無相反證據(jù)據(jù)，互為一一致行動人人的；第（十十）項則規(guī)規(guī)定，上市市公司董事事、監(jiān)事、高級管理理人員與其其近親屬

52、、近親屬控控制的企業(yè)業(yè)同時持有有上市公司司股份的，如如無相反證證據(jù)，互為為一致行動動人的；鑒鑒于自然人人與其親屬屬的關(guān)系比比第（九）項項提及的“自然人所所投資的企企業(yè)與該自自然人的近近親屬”的關(guān)系更更為直接也也更為密切切；同時，自自然人股東東與其近親親屬的關(guān)系系和第（十十）項規(guī)定定的情形類類似，由此此也可以推推定，自然然人與其親親屬屬于第第（十二）項項“投資者之之間具有其其他關(guān)聯(lián)關(guān)關(guān)系”的情形。因此，自然然人與其配配偶、直系系親屬、兄兄弟姐妹等等近親屬，如如無相反證證據(jù)，則應(yīng)應(yīng)當(dāng)被認定定為一定行行動人。1、陽光城城案例2007年年6月7日至6月19日和6月25日，施施永雷和郁郁瑞芬夫妻妻共同持

53、有有“陽光發(fā)展展”的股票比比例達到并并超過陽光光城（00006711）已發(fā)行行股份的55%后，未未及時履行行報告和公公告等義務(wù)務(wù)。施永雷和郁郁瑞芬為夫夫妻關(guān)系，應(yīng)應(yīng)認定為一一致行動人人，應(yīng)當(dāng)依依法履行信信息披露義義務(wù)和承擔(dān)擔(dān)相應(yīng)責(zé)任任。經(jīng)查明明，郁瑞芬芬于20007年1月31日全權(quán)權(quán)委托施永永雷操作其其資金賬戶戶內(nèi)的一切切相關(guān)業(yè)務(wù)務(wù)活動，“陽光發(fā)展展”股票買賣賣決定和行行為主要是是由施永雷雷作出，因因此，施永永雷是上述述違法行為為主要責(zé)任任人。2008年年10月21日，中中國證監(jiān)會會做出行政政處罰決定定，對施永永雷給予警警告，并處處三十萬元元的罰款。2、亞夏汽汽車案例2012年年12月17日，

54、陳陳鵬通過大大宗交易買買入亞夏汽汽車（00026077）股票6000萬股，占占上市公司司已發(fā)行股股份的3.41%。20133年1月11日，陳陳德勝通過過大宗交易易買入上市市公司股票票840萬股股，占上市市公司已發(fā)發(fā)行股份的的4.777%。交易易對方均為為世紀方舟舟投資有限限公司，陳陳鵬、陳德德勝兩人為為父子關(guān)系系，屬于一一致行動人人。截至22013年年1月11日，陳陳德勝、陳陳鵬合計持持有14440萬股，占占上市公司司已發(fā)行股股份的8.18%。陳德勝、陳鵬通過過本所的證證券交易，在在共同持有有的股份達達到上市公公司已發(fā)行行股份的55%時，未未按照證證券法第第86條和上市公司司收購管理理辦法第第

55、13條的規(guī)規(guī)定，履行行相關(guān)信息息披露義務(wù)務(wù)并停止買買賣，且未未及時告知知上市公司司。陳德勝、陳陳鵬于20013年1月30日披露露了簡式權(quán)權(quán)益報告書書，簡式權(quán)權(quán)益報告書書中確認了了陳鵬、陳陳德勝的一一致行動人人關(guān)系。2013年年3月20日，深深交所作出出紀律處分分決定，對對陳德勝、陳鵬給予予通報批評評的處分。此外，深深交所還依依法對陳德德勝、陳鵬鵬賬戶采取取了3個月的限限制交易措措施。（三）控股股股東通過過協(xié)議與其其他投資者者達成“一致行動動”后解除“一致行動動”協(xié)議的時時間間隔問問題上市公司司收購管理理辦法第第八十三條條規(guī)定“本辦法所所稱一致行行動，是指指投資者通通過協(xié)議、其他安排排，與其他他

56、投資者共共同擴大其其所能夠支支配的一個個上市公司司股份表決決權(quán)數(shù)量的的行為或者者事實”。在實務(wù)中，出出現(xiàn)了控股股股東為了了鞏固其控控制權(quán)或者者對抗敵意意收購等原原因，通過過協(xié)議與其其他投資者者達成“一致行動動”，后在在在其控制權(quán)權(quán)穩(wěn)固后（例例如一個月月后）上述述一致行動動人要求解解除“一致行動動”協(xié)議的情情況。那么么上述做法法是否可行行和合規(guī)？我們認為，上上述做法與與上市公公司收購管管理辦法的相關(guān)規(guī)規(guī)定的立法法本意相違違背，不具具有可行性性，理由如如下：（1）上上市公司收收購管理辦辦法第十十二條規(guī)定定：“投資者在在一個上市市公司中擁擁有的權(quán)益益，包括登登記在其名名下的股份份和雖未登登記在其名名

57、下但該投投資者可以以實際支配配表決權(quán)的的股份。投投資者及其其一致行動動人在一個個上市公司司中擁有的的權(quán)益應(yīng)當(dāng)當(dāng)合并計算算”?？毓晒晒蓶|為了鞏鞏固其控制制權(quán)或者對對抗敵意收收購等原因因，通過協(xié)協(xié)議與其他他投資者達達成“一致行動動”后，因為為合并計算算，其擁有有權(quán)益的股股份增加。（2）上上市公司收收購管理辦辦法第七七十四條規(guī)規(guī)定：“在上市公公司收購中中，收購人人持有的被被收購公司司的股份，在在收購?fù)瓿沙珊?2個月內(nèi)內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓讓”?？毓晒晒蓶|通過協(xié)協(xié)議與其他他投資者達達成“一致行動動”一個月后后，如果與與上述一致致行動人解解除“一致行動動”協(xié)議，表表面上看來來股份沒有有發(fā)生轉(zhuǎn)讓讓，但因解解除協(xié)議后后

58、二者之間間的持股不不再合并計計算，實際際上造成了了控股股東東擁有權(quán)益益的股份減減少，也就就是說，違違背了上述述第七十四四條規(guī)定的的立法本意意?；谏鲜觯椅覀冋J為，控股股東為了鞏固其控制權(quán)或者對抗敵意收購等原因，通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”后，解除“一致行動”協(xié)議的時間間隔應(yīng)該至少為12個月（從一致行動協(xié)議簽訂之日起算），在此期間，其他投資者既不能要求解除“一致行動”協(xié)議，也不能轉(zhuǎn)讓其所持股份。1、鄂武商商案例2011年年4月13日，鄂鄂武商（00005001）控股股股東武漢漢商聯(lián)（集集團）股份份有限公司司（以下簡簡稱“武商聯(lián)”）與武漢漢鋼鐵（集集團）公司司實業(yè)公司司（以下簡簡稱“武鋼

59、實業(yè)業(yè)”）、武漢漢市總工會會（以下簡簡稱“市總工會會”）、武漢漢阿華美制制衣有限公公司（以下下簡稱“阿華美制制衣”）、武漢漢地產(chǎn)開發(fā)發(fā)投資集團團有限公司司（以下簡簡稱“武漢地產(chǎn)產(chǎn)”）分別簽簽署了確定定一致行動動關(guān)系的戰(zhàn)略合作作協(xié)議。6月1日，武商商聯(lián)又與中中國電力工工程顧問集集團中南電電力設(shè)計院院（以下簡簡稱“中南電力力設(shè)計院”） 簽署了確確定一致行行動關(guān)系的的戰(zhàn)略合合作協(xié)議。2011年年7月20日，鄂鄂武商收到到武鋼實業(yè)業(yè)、市總工工會、阿華華美制衣、武漢地產(chǎn)產(chǎn)、中南電電力設(shè)計院院分別與武武商聯(lián)于22011年年7月19日簽署署的關(guān)于于解除的協(xié)議（以下簡簡稱“解除協(xié)協(xié)議”），上述述股東認為為其與

60、武商商聯(lián)簽署戰(zhàn)略合作作協(xié)議支支持武商聯(lián)聯(lián)在鄂武商商A的第一股股東地位的的目標已基基本達成，經(jīng)經(jīng)與武商聯(lián)聯(lián)協(xié)商一致致，雙方同同意解除戰(zhàn)略合作作協(xié)議和和一致行動動關(guān)系，上上述股東同同時承諾自自戰(zhàn)略合合作協(xié)議簽訂之日日起的一年年內(nèi)不得出出售所持有有的鄂武商商A股份。2011年年8月2日，鄂武武商公告稱稱，于8月2日收到武武商聯(lián)函函告：“由于上述述解除協(xié)協(xié)議與上市公司司收購管理理辦法第第七十四條條有關(guān)規(guī)定定不符，根根據(jù)深交所所的監(jiān)管要要求，上述述股東進行行了自我整整改，又于于20111年8月1日分別與與武商聯(lián)簽簽署了關(guān)關(guān)于撤銷的協(xié)議（以下簡簡稱“撤銷協(xié)議議”），雙方方同意撤銷銷解除協(xié)協(xié)議，撤撤銷解除除