啤酒機(jī)公司中小股東權(quán)益保護(hù)方案

1、泓域/啤酒機(jī)公司中小股東權(quán)益保護(hù)方案啤酒機(jī)公司中小股東權(quán)益保護(hù)方案目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc112681877 一、 公司簡介 PAGEREF _Toc112681877 h 3 HYPERLINK l _Toc112681878 公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc112681878 h 4 HYPERLINK l _Toc112681879 公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc112681879 h 4 HYPERLINK l _Toc112681880 二、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc112681880

2、h 4 HYPERLINK l _Toc112681881 三、 行業(yè)壁壘 PAGEREF _Toc112681881 h 5 HYPERLINK l _Toc112681882 四、 必要性分析 PAGEREF _Toc112681882 h 7 HYPERLINK l _Toc112681883 五、 項目基本情況 PAGEREF _Toc112681883 h 8 HYPERLINK l _Toc112681884 六、 股東權(quán)利 PAGEREF _Toc112681884 h 10 HYPERLINK l _Toc112681885 七、 股東 PAGEREF _Toc11268188

3、5 h 14 HYPERLINK l _Toc112681886 八、 股東（大）會 PAGEREF _Toc112681886 h 19 HYPERLINK l _Toc112681887 九、 股東會權(quán)利 PAGEREF _Toc112681887 h 20 HYPERLINK l _Toc112681888 十、 公司章程的制定與變更 PAGEREF _Toc112681888 h 21 HYPERLINK l _Toc112681889 十一、 公司章程的內(nèi)容 PAGEREF _Toc112681889 h 24 HYPERLINK l _Toc112681890 十二、 公司設(shè)立的法

4、律制度 PAGEREF _Toc112681890 h 27 HYPERLINK l _Toc112681891 十三、 公司法的概念、特征與作用 PAGEREF _Toc112681891 h 38 HYPERLINK l _Toc112681892 十四、 中小股東權(quán)益的維護(hù) PAGEREF _Toc112681892 h 42 HYPERLINK l _Toc112681893 十五、 中小股東及其權(quán)益 PAGEREF _Toc112681893 h 49 HYPERLINK l _Toc112681894 十六、 組織機(jī)構(gòu)及人力資源配置 PAGEREF _Toc112681894 h

5、51 HYPERLINK l _Toc112681895 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc112681895 h 52 HYPERLINK l _Toc112681896 十七、 法人治理 PAGEREF _Toc112681896 h 53 HYPERLINK l _Toc112681897 十八、 發(fā)展規(guī)劃 PAGEREF _Toc112681897 h 63公司簡介（一）基本信息1、公司名稱：xxx有限責(zé)任公司2、法定代表人：許xx3、注冊資本：1020萬元4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx5、登記機(jī)關(guān)：xxx市場監(jiān)督管理局6、成立日期：2010-12-227、營業(yè)

6、期限：2010-12-22至無固定期限8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx（二）公司簡介公司全面推行“政府、市場、投資、消費(fèi)、經(jīng)營、企業(yè)”六位一體合作共贏的市場戰(zhàn)略，以高度的社會責(zé)任積極響應(yīng)政府城市發(fā)展號召，融入各級城市的建設(shè)與發(fā)展，在商業(yè)模式思路上領(lǐng)先業(yè)界，對服務(wù)區(qū)域經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展做出了突出貢獻(xiàn)。 公司依據(jù)公司法等法律法規(guī)、規(guī)范性文件及公司章程的有關(guān)規(guī)定，制定并由股東大會審議通過了董事會議事規(guī)則，董事會議事規(guī)則對董事會的職權(quán)、召集、提案、出席、議事、表決、決議及會議記錄等進(jìn)行了規(guī)范。 （三）公司主要財務(wù)數(shù)據(jù)公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù)項目2020年12月2019年12月2018年12月資產(chǎn)總額161

7、8.221294.581213.66負(fù)債總額671.59537.27503.69股東權(quán)益合計946.63757.30709.97公司合并利潤表主要數(shù)據(jù)項目2020年度2019年度2018年度營業(yè)收入6545.905236.724909.42營業(yè)利潤1377.651102.121033.24利潤總額1159.64927.71869.73凈利潤869.73678.39626.21歸屬于母公司所有者的凈利潤869.73678.39626.21產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析以國家自主創(chuàng)新示范區(qū)建設(shè)為龍頭，深入推進(jìn)創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展，發(fā)揮科技創(chuàng)新在全面創(chuàng)新中的引領(lǐng)作用，完善科技創(chuàng)新體制機(jī)制，構(gòu)建以市場為導(dǎo)向、企業(yè)為主體、高校院

8、所為支撐的產(chǎn)業(yè)科技創(chuàng)新體系，加快建設(shè)創(chuàng)新型城市和產(chǎn)業(yè)科技創(chuàng)新領(lǐng)軍城市。（一）建設(shè)國家自主創(chuàng)新示范區(qū)完善示范區(qū)發(fā)展格局。全面提升科技、人才和產(chǎn)業(yè)的核心競爭力，重點(diǎn)在深化科技體制改革、貫徹落實創(chuàng)新政策等方面進(jìn)行先行先試，在推進(jìn)區(qū)域自主創(chuàng)新、調(diào)整經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、轉(zhuǎn)變發(fā)展方式等方面發(fā)揮示范引領(lǐng)作用，加快形成創(chuàng)新發(fā)展新格局。（二）提升自主創(chuàng)新能力強(qiáng)化企業(yè)創(chuàng)新主體地位。實施創(chuàng)新型企業(yè)培育計劃，進(jìn)一步推動創(chuàng)新資源、創(chuàng)新人才、創(chuàng)新政策、創(chuàng)新服務(wù)向企業(yè)集聚，支持企業(yè)開展創(chuàng)新活動，提升企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力和水平，培育擁有國際競爭力的創(chuàng)新型領(lǐng)軍企業(yè)，推動形成以高新技術(shù)企業(yè)為主力軍的創(chuàng)新企業(yè)集群。激發(fā)中小企業(yè)的創(chuàng)新活力，鼓勵有

9、條件的中小企業(yè)與高校、科研機(jī)構(gòu)聯(lián)合建立研發(fā)機(jī)構(gòu)，發(fā)揮中小企業(yè)在技術(shù)創(chuàng)新、商業(yè)模式創(chuàng)新和管理創(chuàng)新方面的生力軍作用。鼓勵和支持骨干龍頭企業(yè)和規(guī)模企業(yè)建設(shè)高水平研發(fā)機(jī)構(gòu)，增強(qiáng)其整合利用全球創(chuàng)新資源能力。行業(yè)壁壘1、技術(shù)壁壘啤酒分發(fā)系統(tǒng)設(shè)計和設(shè)備制造是一項全面系統(tǒng)的工作，需要企業(yè)具備深厚的行業(yè)經(jīng)驗積累、雄厚的研發(fā)力量以及較高的設(shè)計能力。因此，該行業(yè)對企業(yè)的綜合能力要求較高。同時，該行業(yè)下游應(yīng)用處于中高端的消費(fèi)水平，下游客戶對產(chǎn)品的質(zhì)量、性能穩(wěn)定性、外觀設(shè)計、適用性有較高的要求，因此，只有具備豐富的生產(chǎn)經(jīng)驗、成熟的技術(shù)和系統(tǒng)化設(shè)計服務(wù)能力的生產(chǎn)企業(yè)，才能制造出滿足各種客戶需求的高質(zhì)量產(chǎn)品。2、人才壁壘啤

10、酒分發(fā)系統(tǒng)設(shè)計和設(shè)備制造高度依賴市場研究、技術(shù)開發(fā)、項目管理、質(zhì)量管理、原材料采購、生產(chǎn)制造、銷售供貨以及售后服務(wù)等方面的專業(yè)人才隊伍，并且人才成長的周期比較長，員工還需要在企業(yè)中經(jīng)過長期生產(chǎn)管理的實踐和鍛煉才能勝任崗位，新進(jìn)入者難以僅憑市場化招聘個別的專業(yè)人士，建立生產(chǎn)企業(yè)所要求的高素質(zhì)專業(yè)人才團(tuán)隊。3、資金壁壘面對行業(yè)內(nèi)具有長期技術(shù)累計和較強(qiáng)競爭力的外資企業(yè)，產(chǎn)品生產(chǎn)涉及到的模具設(shè)計開發(fā)及制造、產(chǎn)品的開發(fā)設(shè)計、樣品試制和檢測的成本也較高，國內(nèi)民營企必須加大研發(fā)投入，更新設(shè)備儀器，進(jìn)行產(chǎn)品創(chuàng)新和技術(shù)升級。因此，較大的資金投入對新進(jìn)入的投資者形成了較高的資金壁壘。4、品牌壁壘啤酒分發(fā)設(shè)備、太空

11、桶、一體化整機(jī)設(shè)備等應(yīng)用于鮮啤、生啤等高端啤酒消費(fèi)場所，客戶一般具有較高的品質(zhì)和品味要求。因而下游客戶在選擇供應(yīng)商時，除了考慮產(chǎn)品本身的質(zhì)量和性能外，更關(guān)注供應(yīng)商的品牌和行業(yè)口碑。由于客戶對供應(yīng)商選擇謹(jǐn)慎，建立了嚴(yán)格的供應(yīng)商考核和準(zhǔn)入體系。只有規(guī)模大、聲譽(yù)好的企業(yè)才具備競爭力。行業(yè)的新進(jìn)入者由于沒有業(yè)績和信譽(yù)背景，難以取得用戶的信任。品牌知名度和美譽(yù)度的建立需要較長時間的技術(shù)研發(fā)投入、持續(xù)的產(chǎn)品質(zhì)量改進(jìn)以及不斷提高的售后服務(wù)能力。因此，品牌效應(yīng)是行業(yè)新進(jìn)入者與行業(yè)領(lǐng)先企業(yè)競爭的重要壁壘之一。必要性分析1、提升公司核心競爭力項目的投資，引入資金的到位將改善公司的資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)，補(bǔ)充流動資金將提高公

12、司應(yīng)對短期流動性壓力的能力，降低公司財務(wù)費(fèi)用水平，提升公司盈利能力，促進(jìn)公司的進(jìn)一步發(fā)展。同時資金補(bǔ)充流動資金將為公司未來成為國際領(lǐng)先的產(chǎn)業(yè)服務(wù)商發(fā)展戰(zhàn)略提供堅實支持，提高公司核心競爭力。項目基本情況（一）項目投資人xxx有限責(zé)任公司（二）建設(shè)地點(diǎn)本期項目選址位于xxx（以最終選址方案為準(zhǔn)）。（三）項目選址本期項目選址位于xxx（以最終選址方案為準(zhǔn)），占地面積約16.00畝。（四）項目實施進(jìn)度本期項目建設(shè)期限規(guī)劃24個月。（五）投資估算本期項目總投資包括建設(shè)投資、建設(shè)期利息和流動資金。根據(jù)謹(jǐn)慎財務(wù)估算，項目總投資4903.10萬元，其中：建設(shè)投資4002.67萬元，占項目總投資的81.64%；

13、建設(shè)期利息96.59萬元，占項目總投資的1.97%；流動資金803.84萬元，占項目總投資的16.39%。（六）資金籌措項目總投資4903.10萬元，根據(jù)資金籌措方案，xxx有限責(zé)任公司計劃自籌資金（資本金）2931.95萬元。根據(jù)謹(jǐn)慎財務(wù)測算，本期工程項目申請銀行借款總額1971.15萬元。（七）經(jīng)濟(jì)評價1、項目達(dá)產(chǎn)年預(yù)期營業(yè)收入（SP）：8300.00萬元。2、年綜合總成本費(fèi)用（TC）：7016.55萬元。3、項目達(dá)產(chǎn)年凈利潤（NP）：936.58萬元。4、財務(wù)內(nèi)部收益率（FIRR）：12.60%。5、全部投資回收期（Pt）：7.01年（含建設(shè)期24個月）。6、達(dá)產(chǎn)年盈虧平衡點(diǎn)（BEP）：

14、3584.07萬元（產(chǎn)值）。（八）主要經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)一覽表序號項目單位指標(biāo)備注1占地面積10667.00約16.00畝1.1總建筑面積15769.30容積率1.481.2基底面積6186.86建筑系數(shù)58.00%1.3投資強(qiáng)度萬元/畝244.212總投資萬元4903.102.1建設(shè)投資萬元4002.672.1.1工程費(fèi)用萬元3501.472.1.2工程建設(shè)其他費(fèi)用萬元392.502.1.3預(yù)備費(fèi)萬元108.702.2建設(shè)期利息萬元96.592.3流動資金萬元803.843資金籌措萬元4903.103.1自籌資金萬元2931.953.2銀行貸款萬元1971.154營業(yè)收入萬元8300.

15、00正常運(yùn)營年份5總成本費(fèi)用萬元7016.556利潤總額萬元1248.777凈利潤萬元936.588所得稅萬元312.199增值稅萬元288.9510稅金及附加萬元34.6811納稅總額萬元635.8212工業(yè)增加值萬元2233.2113盈虧平衡點(diǎn)萬元3584.07產(chǎn)值14回收期年7.01含建設(shè)期24個月15財務(wù)內(nèi)部收益率12.60%所得稅后16財務(wù)凈現(xiàn)值萬元-238.01所得稅后股東權(quán)利股東權(quán)利是指股東因為出資而享有的對公司的權(quán)利。按照我國公司法以及相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，股東權(quán)利可以，劃分為四大類：財產(chǎn)權(quán)、管理權(quán)、知情權(quán)和救濟(jì)權(quán)。1、財產(chǎn)權(quán)股東依其出資額享有對公司現(xiàn)在凈資產(chǎn)、運(yùn)營所得現(xiàn)實利潤

16、、公司整體價值潛在增加值的分配權(quán)，包括股利分配權(quán)、清算剩余分配權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)。股利分配權(quán)。股利分配權(quán)是股東基于其公司股東的資格和地位所擁有的參與公司的可分配利潤分配的權(quán)利，是公司股東的一種固有權(quán)，由公司的盈利本質(zhì)所決定，反映股東投資目的的必然要求。清算剩余分配權(quán)是公司被解散、撤銷、破產(chǎn)或人格被注銷之前，公司一切債權(quán)、債務(wù)關(guān)系清算完畢后，公司的資產(chǎn)還有剩余，股東有權(quán)參與剩余財產(chǎn)的分配的權(quán)利。優(yōu)先受讓和認(rèn)購新股權(quán)。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)；在公司增資發(fā)行新股時，股東基于其公司股東的資格享有優(yōu)于一般人而按照原有的持股比例認(rèn)購新股的權(quán)利。2、管理權(quán)股東以其所

17、持股票比例有參與管理的權(quán)利。管理權(quán)使股東可以通過各種途徑對公司經(jīng)營事務(wù)施加直接的影響，主要有參與股東大會權(quán)、表決權(quán)、提議權(quán)、咨詢權(quán)。參與股東大會權(quán)。這是一種因有權(quán)，是行使管理權(quán)的一種先決權(quán)利。只要在股東大會召開前、停止過戶期間之前登記在冊，股東就能夠行使這種權(quán)利，公司不得以任何理由排除，也不得附加任何其他行使條件。表決權(quán)。此權(quán)利是指股東基于其股東地位而享有的對股東大會的方案做出一定意思表示的權(quán)利。股東表決權(quán)包括兩類：一是對涉及公司事務(wù)根本性變化的事項表決；二是對公司董事、監(jiān)事的選舉。這是一種固有權(quán)利，不能絕對排除，通行一股一權(quán)。除非發(fā)行、表決權(quán)受限制的股票，除非有法律、章程規(guī)定，不得對表決權(quán)施

18、加任何相對限制，或剝奪。召集權(quán)與提議權(quán)。股東可以提議召開臨時股東大會，也可以提議股東大會以討論事項、表決事項。只有持有法律規(guī)定的最低比例或者以上公司股份的股東才有召集權(quán)。而提議權(quán)則為每個股東所享有，但提議的范圍受股東大會可以決議的事項所限，并不得向臨時股東大會提議。股東提議還必須經(jīng)過董事會的篩選，并不是所有的提議都能記載到股東大會的開會通知上。3、知情權(quán)知情權(quán)就是股東有權(quán)獲得管理、監(jiān)督、救濟(jì)的權(quán)利。知情權(quán)的內(nèi)容主要包括財務(wù)會計報告查閱權(quán)、會計賬簿查閱權(quán)、對股東大會記錄和公司章程的查閱權(quán)、對股東名冊的查閱權(quán)、對公司重大事項的行情權(quán)，以及請求法院指定專門審計人，對公司的業(yè)務(wù)進(jìn)行審計。4、救濟(jì)權(quán)所謂

19、救濟(jì)權(quán)，是指股東利益因與經(jīng)營相關(guān)的行為或決定而受到損害或可能受到損害時，股東有權(quán)運(yùn)用各種救濟(jì)手段予以救濟(jì)，大體包括股份買入請求權(quán)、危害行為停止請求權(quán)、申請法院解散或者清算公司的權(quán)利和股東訴訟權(quán)。股份買入請求權(quán)。在某些情況下，如有限責(zé)任公司中股份轉(zhuǎn)讓有限制而股東又要轉(zhuǎn)讓其股份，或股東大會通過公司營業(yè)轉(zhuǎn)讓或者公司合并的決議，有些股東反對該決議，請求公司以公正的價格買入自己的股份的權(quán)利。危害行為停止請求權(quán)。危害行為發(fā)生前的消極防衛(wèi)權(quán)利，是股東對董事違法行為的制止，當(dāng)公司的董事或其他高級人員對外代表公司活動時超越公司組織章程或條例，違反公司的規(guī)定，公司的股東有請求董事或其他高級人員停止其越權(quán)或違法行為

20、。申請法院解散或者清算公司的權(quán)利。當(dāng)控股股東濫用控制力對其他股東進(jìn)行壓榨，嚴(yán)重迫害公司或其他中小股東利益時，若有理由相信股東共存于一個公司的基本信賴基礎(chǔ)已經(jīng)喪失，中小股東有權(quán)申請法院質(zhì)疑公司是否應(yīng)該繼續(xù)存在，包括請法院解散公司、對公司進(jìn)行重組。股東訴訟權(quán)，即當(dāng)股東個人權(quán)利或公司權(quán)利受到侵害時，應(yīng)當(dāng)給予股東以請求法院進(jìn)行保護(hù)的權(quán)利，包括為了個人利益的直接訴訟權(quán)和為了公司的利益的派生訴訟權(quán)。直接訴訟權(quán)則是當(dāng)股東的個人利益受到侵害時，他可以基于其作為公司所有權(quán)人的股東身份提起旨在保護(hù)自己利益的訴訟，解決股東與公司之間的矛盾。派生訴訟權(quán)則指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，為了保護(hù)公司的

21、整體利益，公司的股東以自己的名義代表公司起訴的權(quán)利。股東訴訟權(quán)作為股東權(quán)益侵害的法律保護(hù)措施，除直接訴訟外，派生訴訟權(quán)作為維護(hù)公司利益進(jìn)而維護(hù)中小股東利益的有效手段日益受到重視，我國公司法里也寫入了這點(diǎn)。股東（一）股東的概念股東是指公司投資或基于其他的合法原因而持有公司資本的一定份額并享有股東權(quán)利的主體。投資者通過認(rèn)購公司的出資或股份而獲得股東資格，主要包括發(fā)起人的認(rèn)購、發(fā)起人以外的認(rèn)購人的認(rèn)購、公司成立后投資人對公司新增資本的認(rèn)購。（二）股東資格的確認(rèn)依照公司法及相關(guān)規(guī)定，股東資格的確認(rèn)須具備以下條件：（1）股東姓名或名稱應(yīng)當(dāng)記載在公司章程中，一旦投資人的姓名或者名稱被記載在公司章程中，則該

22、姓名或名稱所代表的人或公司、企業(yè)單位、社會組織就應(yīng)該是公司的股東，除非有確切的證據(jù)表明記載有誤。（2）股東名冊記載。股東名冊的記載通?？纱_認(rèn)股東資格，但股東名冊未記載的股東也不是必然沒有股東資格，這不能產(chǎn)生剝奪股東資格的效力。（3）股東出資須具備合法驗資機(jī)構(gòu)的驗資證明，所有股東以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地所有權(quán)等出資后必須依法經(jīng)合法的驗資機(jī)構(gòu)驗資并取得驗資證明，這是具有股東資格的必要條件。（4）公司工商注冊登記中載明股東或發(fā)起人的姓名或名稱、認(rèn)繳或?qū)嵗U的出資額、出資時間、出資方式，對善意第三人宣示股東資格。一般來講，在合法、規(guī)范的情況下，公司章程的記載、股東名冊的記載、登記機(jī)關(guān)的登記應(yīng)當(dāng)是一致

23、的，能夠客觀反映公司股東的情況。但有時因公司操作不規(guī)范，上述記載可能與實際情況不一致，這就需要綜合考慮多種因素，根據(jù)當(dāng)事人真實意愿表示選擇確認(rèn)股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。通常情況下，當(dāng)公司或其股東與公司外部人員對股東資格發(fā)生爭議時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)工商登記認(rèn)定股東資格；當(dāng)股東與公司之間或股東之間就股東資格發(fā)生爭議時，應(yīng)優(yōu)先考慮股東名冊的記載。（三）股東的特征一般來說，股東具有資合性、平等性與責(zé)任有限性三大特征。（1）資合性，是指股東間因共同對公司投資而擁有公司的股票或股權(quán)，以此發(fā)生的公司法上的關(guān)系。（2）平等性，是指股東具備股東資格后，公司與股東以及股東之間發(fā)生的法律關(guān)系中，股東依照所持有股份的性質(zhì)、內(nèi)容和數(shù)額而

24、享有平等的待遇。股東的平等性不僅體現(xiàn)在法律地位上的平等，而且體現(xiàn)在股東從公司獲取利益的平等等方面。（3）責(zé)任有限性，是指股東依其出資額的多少對公司承擔(dān)責(zé)任。責(zé)任有限性鼓勵投資者的投資，也加快了公司治理中所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，同時促進(jìn)了公司規(guī)模的擴(kuò)大。但責(zé)任有限性并非是絕對的，在某些情況下股東的有限責(zé)任例外適用，原本享受有限責(zé)任保護(hù)的股東，不僅不能再以有限責(zé)任為借口取得相應(yīng)的保護(hù)，而且可能面臨完全的個人責(zé)任。（四）股東類別股東按照不同的分類標(biāo)準(zhǔn)可以分為發(fā)起人股東與非發(fā)起人股東、自然人股東與法人股東、公司設(shè)立時的股東與公司設(shè)立后的股東、控股股東與少數(shù)股東。1、發(fā)起人股東與非發(fā)起人股東發(fā)起人股東參加

25、公司設(shè)立活動并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任，為公司首批股東，并依公司法規(guī)定必須持有一定比例的公司股份；除發(fā)起人股東外，任何公司設(shè)立時或公司成立后認(rèn)購或受讓公司出資或股份的股東稱為非發(fā)起人股東。2、自然人股東與法人股東自然人與法人均可成為公司的股東，自然人股東指包括中國公民和具有外國國籍的人，可以通過出資組建或繼受取得出資、股份而成為有限責(zé)任公司、股份有限公司的股東。此處自然人作為股份有限公司的發(fā)起人股東，作為參加有限責(zé)任公司組建的設(shè)立人股東，應(yīng)該具有完全行為能力，還應(yīng)符合國家關(guān)于特殊自然人股東主體資格的限制性規(guī)定。法律規(guī)定禁止設(shè)立公司的自然人，不能成為公司股東。如我國有關(guān)組織法規(guī)定，國家公務(wù)人員不能成為

26、有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的發(fā)起人股東。法人股東在我國包括企業(yè)法人（含外國企業(yè)、公司）、社團(tuán)法人以及各類投資基金組織和代表國家進(jìn)行投資的機(jī)構(gòu)，但法律規(guī)定禁止設(shè)立公司的法人（如黨政機(jī)關(guān)、軍隊）不能成為公司法人。3、公司設(shè)立時的股東與公司設(shè)立后的股東公司設(shè)立時的股東是指認(rèn)購公司首次發(fā)行股份或原始出資的股東，包括參加公司設(shè)立活動的有限責(zé)任公司首批股東（設(shè)立人股東）、股份有限位公司的發(fā)起人股東，也包括認(rèn)購公司首次發(fā)行股份的股份有限公司非發(fā)起人股東。公司設(shè)立后的股東包括設(shè)立后通過繼受方式取得公司股份的繼受股東和公司設(shè)立后因公司增資而認(rèn)購新股的股東。繼受股東是指公司設(shè)立后從原始股東手中繼受取得股東資

27、格的人，包括因股東的依法轉(zhuǎn)讓、贈與、繼承或法院強(qiáng)制執(zhí)行等原因而取得股份而成為公司股東的人。新股東不同于繼受股東，從股東資格的取得方式看，他們是從公司直接取得股份，而不從原始股東手中繼受取得，因而也屬于股東資格的原始取得。這類股東也不同于公司設(shè)立時的原始股東，他們沒有參加公司的設(shè)立活動，其出資沒有構(gòu)成公司的原始資本，只構(gòu)成公司的新增資本。4、控股股東與少數(shù)股東控股股東與少數(shù)股東與前面分類的股東多有交叉，單獨(dú)將此作為股東的一種分類是因為一些公司治理的問題常涉及它，如控股股東控制股東會、少數(shù)股東利益受到侵害等問題。控股股東，也稱為大股東，是指出資占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者持有的股份占股份有

28、限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。根據(jù)上市公司章程指引的規(guī)定，控股股東必須具備下列條件之一：此人單獨(dú)或者與他人一致行動時，可以選出半數(shù)以上的董事此人單獨(dú)或者與他人一致行動時，可以行使公司30%以上的表決權(quán)或者可以控制公司30%以上表決權(quán)的行使；此人單獨(dú)或者與他人一致行動時，持有公司30%以上的股份；此人單獨(dú)或者與他人一致行動時，可以以其他方式在事實上控制公司。上述所稱“一致行動”是指兩個或者兩個以上股東以協(xié)議的方式（口頭或者書面）達(dá)成一致，通過其中任何一方取得對公司的

29、投票權(quán)，以達(dá)到或者鞏固控制公司的目的的行動。除此以外的股東統(tǒng)稱為少數(shù)股東，也稱為非控股股東。股東（大）會股東（大）會（有限公司稱“股東會”，股份公司稱“股東大會”，以下統(tǒng)稱“股東會”），是指由公司全體股東組成的一個公司機(jī)構(gòu)，它是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，是股東行使股東權(quán)利的組織。在公司治理結(jié)構(gòu)中，股東會作為公司權(quán)力機(jī)構(gòu)是不可或缺的，股東會具有以下特征：（一）股東會由全體股東組成公司的股東是公司股東會的當(dāng)然成員，任何一名股東都有權(quán)出席股東會會議，而不論其所持股份的多少、性質(zhì)。任何股東都有權(quán)行使作為股東會的一員所應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，同樣也應(yīng)該履行作為股東所應(yīng)盡的義務(wù)。（二）股東會是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)公司的資本來

30、源于股東的出資，作為公司資產(chǎn)所有者的股東，理應(yīng)對公司的運(yùn)營、發(fā)展提出自己的要求，公司的發(fā)展應(yīng)體現(xiàn)股東的意志。股東會最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的地位是從公司內(nèi)部來說的，對外，股東會不代表公司進(jìn)行活動。（三）股東會是公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)只有在特殊情況下，才可以不設(shè)立股東會，如我國公司法第六十七條關(guān)于國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定：國有獨(dú)資公司不設(shè)立股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。股東會權(quán)利依據(jù)我國公司法第三十八條的規(guī)定，股東會依法享有下列職權(quán)：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；審議批準(zhǔn)董事會的報告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；審議批準(zhǔn)公司的年度

31、財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本做出決議；對發(fā)行公司債券做出決議；對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式做出決議；修改公司章程；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接做出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。公司章程的制定與變更（一）章程的制定章程的制定是針對公司的初始章程而言的，章程是公司的設(shè)立要件之一，因此，章程的制定發(fā)生在公司設(shè)立環(huán)節(jié)。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司章程的制定主體和程序因公司的種類不同而異，具體而言，有限責(zé)任公司與股份有限公司不同，發(fā)起設(shè)立的股份有限公

32、司與募集設(shè)立的股份有限公司也不同。當(dāng)然，無論是上述何種情形，發(fā)起設(shè)立公司的投資者都是制定公司章程的重要主體。在我國，公司章程是要式文件，必須采用書面形式。有的國家公司章程不僅要采用書面形式，而且還應(yīng)當(dāng)辦理公證登記等手續(xù)，我國沒有類似的強(qiáng)行性要求。1、有限責(zé)任公司章程的制定根據(jù)公司法第19條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由股東共同制定公司章程；第65條規(guī)定，國有獨(dú)資公司的公司章程由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照公司法制定，或者由董事會制訂，報國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門批準(zhǔn)?？梢姡瑖歇?dú)資公司章程制定主體有兩類：第一類是國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門；第二類則是國有獨(dú)資公司

33、的董事會。不過，這兩類主體的權(quán)限并不完全相同。2、股份有限公司章程的制定公司法第73條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。這是針對股份有限公司的一般要求。由于股份有限公司有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式，公司章程的制定過程并不完全一致。發(fā)起設(shè)立的股份有限公司。對于發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，在公司成立之后將成為公司股東的投資者還是限于發(fā)起人，投資者并沒有社會化。因此，發(fā)起設(shè)立的股份有限公司仍然具有封閉性的特點(diǎn)。發(fā)起人所制訂的章程反映了公司設(shè)立時的所有投資者的意志。根據(jù)公司法第82條規(guī)定，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人交付全部出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向

34、公司登記機(jī)關(guān)報送包括公司章程在內(nèi)的系列文件，申請設(shè)立登記。募集設(shè)立的股份有限公司。對于募集設(shè)立的股份有限公司，在公司成立之后成為公司初始股東的不僅有發(fā)起人，而且還有眾多的認(rèn)股人，公司的股東已經(jīng)社會化，因此，募集設(shè)立的股份有限公司屬開放式的公眾性公司。這樣，發(fā)起人制訂的公司章程并不一定能夠反映公司設(shè)立所有投資者，特別是認(rèn)股人的意志。因此，在公司申請設(shè)立登記之前，必須召開創(chuàng)立大會，對公司章程等與設(shè)立公司有關(guān)的事宜進(jìn)行審議。根據(jù)公司法第92條第2款規(guī)定，由認(rèn)股人組成的創(chuàng)立大會，其職權(quán)之一就是通過公司章程。只有經(jīng)過創(chuàng)立大會通過的章程，才能反映公司設(shè)立階段的所有投資者的意志。可見，對于這類公司，其章程的

35、制定過程比較復(fù)雜，既需發(fā)起人制訂，又需創(chuàng)立大會決議通過。（二）公司章程的修改為了更好地適應(yīng)經(jīng)營環(huán)境的變化，需要適時地修改章程的內(nèi)容。在不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)范的前提下，公司可以修改包括絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項在內(nèi)的所有內(nèi)容。公司法規(guī)定了修改公司章程的規(guī)則。修改公司章程的權(quán)限專屬于公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。在大陸法系國家，例如德國、法國、日本、意大利等國家，修改公司章程的權(quán)限屬于公司股東會。我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司、股份有限公司章程的修改，分別屬于股東會和股東大會的職權(quán)范圍。修改公司章程須以特別決議為之。公司章程的修改涉及公司組織及活動的根本規(guī)則的變更，對公司關(guān)系甚大，而

36、且還可能關(guān)系到其他不同主體的利益調(diào)整，因此，公司法將公司章程的變更規(guī)定為特別決議事項，從而提高了通過章程修改所需表決權(quán)的比例。此外，公司變更章程須辦理相應(yīng)的變更登記，登記程序的設(shè)定可以保證章程內(nèi)容合法和相對穩(wěn)定。我國公司法第27條、第82條第2款、第94條均規(guī)定了公司章程是申請設(shè)立登記必須報送的文件之一。因此，公司章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記；否則，不得以其變更對抗第三人，這是章程變更的效力。公司章程的內(nèi)容（一）公司章程內(nèi)容的分類公司法將公司設(shè)立及組織所必備事項預(yù)先規(guī)定在公司法之中，成為公司章程的準(zhǔn)據(jù)，并由公司章程予以針對性地細(xì)化和做出具體規(guī)定。公司法關(guān)于公司章程記載事項的

37、規(guī)定，依據(jù)其效力不同，可分為絕對必要記載事項、相對必要記載事項、任意記載事項。1、絕對必要記載事項所謂絕對必要記載事項，是指公司法規(guī)定的公司章程必須記載的事項，公司法有關(guān)公司章程絕對必要記載事項的規(guī)定屬于強(qiáng)行性規(guī)范。從法理角度講，若不記載或者記載違法，則章程無效。而章程無效的法律后果之一就是公司設(shè)立無效。絕對必要記載事項一般都是與公司設(shè)立或組織活動有重大關(guān)系的基礎(chǔ)性的事項，例如公司的名稱和住所、公司的經(jīng)營范圍、公司的資本數(shù)額，公司機(jī)構(gòu)、公司的代表人等。2、相對必要記載事項所謂相對必要記載事項，是指公司法中規(guī)定的可以記載也可以不記載于公司章程的事項。就性質(zhì)而言，公司法有關(guān)相對必要記載事項的法律規(guī)

38、范，屬于授權(quán)性的法律規(guī)范。這些事項記載與否，都不影響公司章程的效力。事項一旦記載于公司章程，就要產(chǎn)生約束力。當(dāng)然，沒有記載于公司章程的事項不生效。3、任意記載事項所謂任意記載事項，是指在公司法規(guī)定的絕對必要記載事項及相對必要記載事項之外，在不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定和社會公共利益的前提下，經(jīng)由章程制定者共同同意自愿記載于公司章程的事項。任意記載事項的規(guī)定充分地體現(xiàn)了對公司自主經(jīng)營的尊重。（二）我國公司章程的記載事項1、我國公司法的規(guī)定我國公司法第22條規(guī)定了有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項：（一）公司名稱和住所：（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的權(quán)

39、利和義務(wù)；（六）股東的出資方式和出資額；（七）股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；（八）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（九）公司的法定代表人；（十）公司的解散事由與清算辦法：（十一）股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。我國公司法第79條規(guī)定了股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司設(shè)立方式；（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)；（六）股東的權(quán)利和義務(wù)；（七）董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（八）公司法定代表人；（九）監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（十）公司利潤分配辦法；（十一）公司的解散事由與清算辦法；（十二）

40、公司的通知和公告辦法；（十三）股東大會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。2、其他規(guī)范文件的規(guī)定為維護(hù)證券市場的健康發(fā)展，適應(yīng)上市公司規(guī)范運(yùn)作的實際需要，1997年12月16日中國證監(jiān)會制定了上市公司章程指引（以下簡稱為指引），作為上市公司章程的起草或修訂工作依據(jù)。為適應(yīng)股份有限公司向境外募集股份和到境外上市的需要，規(guī)范到境外上市的股份有限公司的行為，國務(wù)院證券委、國家體改委1994年8月27日制定了到境外上市公司章程必備條款。因此，上市公司和到境外上市的公司，應(yīng)當(dāng)依據(jù)這兩個規(guī)范性文件制定公司章程。公司設(shè)立的法律制度（一）公司設(shè)立的基本概念公司設(shè)立，是指發(fā)起人為組建公司并取得法律人格，按照法定條件和程序所

41、進(jìn)行的一系列行為的總稱。公司設(shè)立的本質(zhì)是使一個尚不存在或正在形成的公司逐漸具備條件從而取得民事（或商事）主體資格。由此可見，公司設(shè)立不同于公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置，它既是發(fā)起人實施發(fā)起行為，使公司得以成立的過程，也是公司法律人格形成的過程；它既是發(fā)起人設(shè)立公司客觀行為的過程，也是發(fā)起人、認(rèn)股人成為公司股東，彼此之間達(dá)成合意并形成公司組織體意識的過程。公司設(shè)立與公司成立是兩個完全不同的概念。公司成立是指公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備了法律規(guī)定的條件，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格的一種狀態(tài)或事實。而公司設(shè)立則是發(fā)起人創(chuàng)設(shè)一個具有法律人格的社會組織的過程或行為。（二）公司設(shè)立的原則公司設(shè)立的原則

42、并非通常意義上所稱的“原則”，而是指公司設(shè)立的基本依據(jù)及基本方式。公司設(shè)立的原則不但設(shè)定了公司設(shè)立的基本方式（模式），還反映了國家對公司設(shè)立的態(tài)度。隨著歷史的演變，在公司制度發(fā)展史上出現(xiàn)了四種不同的原則。1、自由設(shè)立主義自由設(shè)立主義也稱放任主義，是指公司的設(shè)立依發(fā)起人的自由意志，國家不予干涉，也沒有法律上的限制。自由設(shè)立主義是中世紀(jì)初期歐洲國家對商事主體的立法態(tài)度，這一原則的采用是與法人理論和法人制度尚未完善密不可分的。從羅馬社會到中世紀(jì)，商業(yè)社團(tuán)是依事實而存在的，而不是依法創(chuàng)設(shè)，這一時期的并非現(xiàn)代意義上的公司，它的存在只是一種事實狀態(tài)，并無法律依據(jù)，國家對其持放任的態(tài)度。這一原則有利于公司的

43、產(chǎn)生，但很難區(qū)分公司同合伙，極易導(dǎo)致虛假公司泛濫，危及債權(quán)人的利益，進(jìn)而影響交易安全。公司設(shè)立的放任自流也使國家難以有效控制而弊端叢生，于是這一原則隨著法人制度的完善而被淘汰。2、特許主義所謂特許主義，是指公司的設(shè)立需要王室或議會通過頒發(fā)專門的法令予以特別許可。自13世紀(jì)起，歐洲國家對商事主體就采取了特別許可設(shè)立的制度，以保護(hù)一些特別商事主體的特殊利益?！疤卦S主義下設(shè)立的公司，通常被視為早期資本同絕對主義和極權(quán)主義王權(quán)相結(jié)合的產(chǎn)物，是國家的權(quán)力延伸?！薄肮臼窃趶淖杂稍O(shè)立到特許設(shè)立的過程中轉(zhuǎn)變?yōu)榉ㄈ说模鴮?dǎo)致這種轉(zhuǎn)變的原動力是對行政性壟斷（即憑借國家權(quán)力形成的壟斷）的追求。”早期著名的英國東印

44、度公司、荷蘭東印度公司等大公司都是經(jīng)特許而設(shè)立的，是那個時代的產(chǎn)物。近代以來，除某些特殊的公司需要國家特別許可設(shè)立外，世界各國一般不再采用這種立法制度。3、核準(zhǔn)主義核準(zhǔn)主義也稱行政許可主義或?qū)徟髁x，是指設(shè)立公司不僅要符合法定的條件和程序，而且要事先經(jīng)過行政主管機(jī)構(gòu)審查許可。核準(zhǔn)主義由1673年法國商事條例最先采用。核準(zhǔn)主義與特許主義相比，對公司的設(shè)立較為有利，后為德國等其他歐洲國家所采用。但核準(zhǔn)主義與特許主義在本質(zhì)上都是某種特權(quán)的體現(xiàn)，與市場經(jīng)濟(jì)的基本要求不相吻合。我國計劃經(jīng)濟(jì)體制時代和改革開放初期的公司設(shè)立基本上采用的是核準(zhǔn)主義。核準(zhǔn)主義比特許主義前進(jìn)了一步，它使公司的設(shè)立便利了，但在核準(zhǔn)

45、制下設(shè)立公司的制度仍過于嚴(yán)格，有礙公司的成立和發(fā)展。4、準(zhǔn)則主義準(zhǔn)則主義又稱登記主義，它經(jīng)歷了由單純準(zhǔn)則主義到嚴(yán)格準(zhǔn)則主義兩個階段。單純準(zhǔn)則主義，是指由法律規(guī)定成立公司的條件，如果發(fā)起人認(rèn)為公司具備法律規(guī)定的條件，就可直接向登記機(jī)關(guān)申請，無須經(jīng)過主管機(jī)關(guān)審批。單純準(zhǔn)則主義簡化了公司設(shè)立的程序，方便了公司的設(shè)立，但同自由設(shè)立主義一樣，容易造成濫設(shè)公司的后果。因此，在19世紀(jì)末，西方國家為了適應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，紛紛在摒棄核準(zhǔn)主義改行準(zhǔn)則主義后不久，著手對準(zhǔn)則主義進(jìn)行某些修正，以彌補(bǔ)單純準(zhǔn)則主義之不足。特別是進(jìn)入壟斷資本主義時期以后，由于公司設(shè)立的條件過于寬松，在發(fā)起人人數(shù)等方面規(guī)定了嚴(yán)格的條件，并

46、不斷強(qiáng)化發(fā)起人的責(zé)任和法院及行政機(jī)關(guān)對公司的監(jiān)督。這種公司設(shè)立原則與單純準(zhǔn)則主義稍有不同，稱為嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。所謂嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，就是指在公司設(shè)立時，除了具備法律規(guī)定的條件外，還在法律中規(guī)定了嚴(yán)格的限制性條款，設(shè)立公司雖無須經(jīng)過行政主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，但要符合法律規(guī)定的限制性條款，否則即應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任的公司設(shè)立原則。嚴(yán)格準(zhǔn)則主義避免了特許主義和核準(zhǔn)主義程序繁瑣、不利于公司設(shè)立的缺點(diǎn)，也不像自由主義和單純準(zhǔn)則主義那樣對公司設(shè)立放任自流，因而是一種比較理想的設(shè)立原則，為現(xiàn)代大多數(shù)國家立法所普遍遵循和使用。（三）公司設(shè)立的條件1、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件公司是現(xiàn)代企業(yè)制度中的法人，其設(shè)立條件是有嚴(yán)格的法律

47、規(guī)定的。有限責(zé)任公司是法定公司形式中最為常見的一種，根據(jù)我國公司法第二十三條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)具備以下幾個條件：股東人數(shù)符合法定的要求。法定人數(shù)包含法定資格和法定人數(shù)兩重含義。法定資格是指國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定的可以作為股東的資格。法定人數(shù)是公司法規(guī)定的設(shè)立有限責(zé)任公司的股東人數(shù)。我國公司法第二十四條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立?！睕]有最低限制只有最高限制，即可以設(shè)立一人公司。少數(shù)國家（如美國、德國）沒有要求公司股東人數(shù)必須符合法律規(guī)定，其他的大多數(shù)國和地區(qū)都對此作了嚴(yán)格的限制，如日本、法國及我國臺灣地區(qū)的商法或者公司法都要求有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)有兩個以上的股東和數(shù)十個以

48、下的股東，即股東人數(shù)既有最低限制，也有最高限制。股東出資達(dá)到法定資本最低限額。對于有限責(zé)任公司的最低注冊資本額，各國公司法的規(guī)定是不一樣的。我國關(guān)于股東出資的最低限額規(guī)定在公司法第二十六條有明確表述：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！蓖瑫r還規(guī)定，股東可以用貨幣（現(xiàn)金）、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地

49、使用權(quán)等多種形式出資，只要能滿足下列3個條件即可：可用貨幣評估、可以轉(zhuǎn)讓、法律不禁止。股東共同制定公司章程。公司章程是公司經(jīng)營活動的準(zhǔn)則，是公司存在的基礎(chǔ)，各國公司法都要求設(shè)立有限責(zé)任公司必須訂立章程。訂立公司章程是設(shè)立公司過程中關(guān)鍵的一環(huán)，它要求體現(xiàn)股東之間的權(quán)利、義務(wù)，所以，公司章程直接關(guān)系到公司日后的生產(chǎn)經(jīng)營活動及股東之間的權(quán)利和義務(wù)?，F(xiàn)行公司法規(guī)定，很多事項都可以由公司的章程規(guī)定。比如，按照公司法，股東之間的利潤分配可以按照章程規(guī)定，不一定要按照出資比例分配。但是章程約定的事項必須合法，否則無效。法律賦予股東自由決定公司事務(wù)的權(quán)利，股東可以按照其自身能力等決定收益分配和業(yè)務(wù)執(zhí)行等事項，

50、并借助公司章程予以“法律化”，我國現(xiàn)行公司法第二十五條規(guī)定：“有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名蓋章?！庇泄镜拿Q，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。公司名稱是公司組成的一部分，一個好的公司要有一個好的名稱，更重要的是公司名稱是司法管轄和公司對外交往的重要工具，是國家對公司進(jìn)行工商行政管理的標(biāo)志，公司一定要有屬于自己的名稱。公司的組織機(jī)構(gòu)則應(yīng)當(dāng)按照公司法的規(guī)定建立，這是保護(hù)股東權(quán)益和

51、進(jìn)行公司治理的基礎(chǔ)；否則，公司不但無法正常經(jīng)營，而且違反了法律規(guī)定。有公司住所。公司住所同公司的名稱一樣，都是公司登記的重要事項。公司住所即公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，也包括固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。沒有住所的公司不僅不能進(jìn)行正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，而且無法確定司法管轄和進(jìn)行工商、稅務(wù)登記等。2、股份有限公司設(shè)立的條件從各國公司法對股份有限公司的設(shè)立規(guī)定來看，股份有限公司的設(shè)立是各種公司中最為嚴(yán)格的。如公司資本要求達(dá)到法定最低限額股東出資比例必須符合法律的嚴(yán)格規(guī)定。在我國現(xiàn)有的兩種公司中，股份有限公司的設(shè)立條件也較有限責(zé)任公司嚴(yán)格得多，公司法第七十七條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備以下

52、條件：發(fā)起人符合法定人數(shù)。我國公司法第七十九條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所?！痹谶@里，有一點(diǎn)需要注意，就是對于股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)的規(guī)定，既有上限（200人以下）又有下限（2人以上），這一點(diǎn)較有限責(zé)任公司嚴(yán)格。發(fā)起人是指公司法規(guī)定認(rèn)購公司股份、承擔(dān)公司發(fā)起行為的人。發(fā)起人為公司設(shè)立中的機(jī)構(gòu)，發(fā)起人的行為即為設(shè)立中的公司的行為，因此，發(fā)起人對外代表設(shè)立中的公司，對內(nèi)辦理設(shè)立的各項事務(wù)。公司依法成立后，發(fā)起人即轉(zhuǎn)為公司股東，其發(fā)起行為所產(chǎn)生的一切權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)由公司承擔(dān)。若公司不能成立，發(fā)起行為的后果只能由發(fā)起人自己承擔(dān)。關(guān)于

53、什么人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，大多數(shù)國家有限制，法人和自然人、本國人和外國人、在當(dāng)?shù)鼐幼『筒辉诋?dāng)?shù)鼐幼〉娜司勺鳛榘l(fā)起人，但個別國家對發(fā)起人的國籍有限制性規(guī)定。如瑞典公司法規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人必須是在瑞典居住的瑞典國民或瑞典法人。此外，有的國家公司法規(guī)定發(fā)起人中必須有一定比例的人是本國人或在當(dāng)?shù)赜凶∷?。我國公司法對發(fā)起人資格亦無特殊限制，自然人和法人均可作為發(fā)起人，但第七十五條規(guī)定發(fā)起人中必須有過半數(shù)的人在中國境內(nèi)有住所。股份有限公司的設(shè)立主要依賴發(fā)起人的發(fā)起行為，因此各國公司法均對發(fā)起人的發(fā)起行為作了具體的規(guī)定，這些規(guī)定即為發(fā)起人在公司設(shè)立過程中的義務(wù)。與此相對應(yīng)，各國公司法也規(guī)定

54、了發(fā)起人享有獲取報酬、取得優(yōu)先股等權(quán)利。由于股份有限公司的設(shè)立與否與發(fā)起人有密切關(guān)系，因此各國公司法在規(guī)定發(fā)起人權(quán)利、義務(wù)的同時，還規(guī)定了發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。根據(jù)公司法第九十五條規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)下列責(zé)任：“公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任?！卑l(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司是典型的資合公司，公司存在及對外信用的基礎(chǔ)在于公司的資本。為了保護(hù)股東及社會公眾的利益，各國公司法對股

55、份有限公司資本的要求均較嚴(yán)格，除要求公司設(shè)立時必須擁有一定的資本外，還對資本的最低限額作了統(tǒng)一規(guī)定，以確保公司成立之后的經(jīng)營規(guī)模及對外承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的能力達(dá)到一個起碼的底線。由于股份有限公司的資本是由發(fā)起人認(rèn)繳或發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本構(gòu)成的，因此，發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定的資本最低限額，是股份有限公司的設(shè)立的基本條件。我國公司法在第八十一條對此也作了相應(yīng)的規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五

56、年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！惫煞莅l(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。向社會公開發(fā)行股份籌集公司資本，是股份有限公司的一大特點(diǎn)。為了保護(hù)社會公眾的利益，包括我國在內(nèi)的各國公司法對股份有限公司股份發(fā)行的條件、程序都作了嚴(yán)格的規(guī)定。因此，股份有限公司設(shè)立時，公司股份發(fā)行、籌辦事項必須符合法律規(guī)定；否則，公司不能成立。發(fā)起人制定章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。公司章程是股份有限公司組織及活動的依據(jù)

57、。股份有限公司的設(shè)立活動是由發(fā)起人進(jìn)行的，公司章程由發(fā)起人制定。但在公司采用募集方式設(shè)立時，發(fā)起人制定的公司章程還必須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。我國公司法第八十二條規(guī)定了公司章程應(yīng)當(dāng)記載的12項內(nèi)容。有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織結(jié)構(gòu)。公司名稱是公司用以經(jīng)營并區(qū)別于其他公司的標(biāo)志，是公司進(jìn)行經(jīng)營活動，并以其名義承擔(dān)民事責(zé)任的重要條件。公司組織機(jī)構(gòu)是形成公司法人意志、對內(nèi)進(jìn)行管理、對外代表公司的各種機(jī)構(gòu)的總稱。組織機(jī)構(gòu)的不同形式體現(xiàn)著公司的不同性質(zhì)，而公司名稱所體現(xiàn)的公司種類決定了公司組織機(jī)構(gòu)的類型。因此公司法規(guī)定設(shè)立股份有限公司，不僅要有公司名稱，還必須建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。有

58、公司住所。公司的住所是指公司作為獨(dú)立主體資格的法人所享有的，類似于自然人的“棲息”地，是公司長期固定進(jìn)行業(yè)務(wù)活動的基本地點(diǎn)。法律對公司住所的確定，使公司能夠基于這一固定地點(diǎn)與相應(yīng)的法律制度形成穩(wěn)定的聯(lián)系。在中國境內(nèi)的公司受中國法律所管轄，在中國某一地區(qū)的公司受當(dāng)?shù)氐胤椒芍贫人茌牎９咀∷鳛楣痉ㄈ巳烁竦幕疽?，是公司章程的絕對必要記載事項，也是公司設(shè)立登記和變更登記的必要事項。公司法的概念、特征與作用（一）公司法的概念公司法是調(diào)整公司的設(shè)立、變更、消滅和公司內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，公司法有廣義和狹義之分。狹義的公司法僅指冠以“公司法”之名的一部法律。我國現(xiàn)行公司法就是1993年12月

59、29日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過的。根據(jù)2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修訂的中華人民共和國公司法（本書簡稱公司法），該法共十三章計二百一十九條，于2006年1月1日起正式實施。廣義的公司法包括以公司法為核心的本法和其他有關(guān)的法律、法規(guī)、行政規(guī)章，最高人民法院關(guān)于公司法律制度的司法解釋，我國參加和承認(rèn)的國際條約，地方性法規(guī)等，統(tǒng)稱公司法。公司法主要確立了如下法律制度：公司設(shè)立的法律制度、公司資本法律制度、公司治理法律制度、公司終止清算法律制度等。（二）公司法的特征1、公司法既是組織法，又是活動法公司法調(diào)整的對象是公司內(nèi)外部的組織關(guān)系。公司法

60、作為組織法，具體包括公司的設(shè)立、變更和清算，公司的章程，公司的權(quán)利能力和行為能力。公司的組織機(jī)構(gòu)，股東權(quán)利和義務(wù)等內(nèi)容。公司是財產(chǎn)的組織形式，公司法還就公司財產(chǎn)的構(gòu)成、股東對公司利益的分配等做出規(guī)定。同時公司又是以營利為目的的經(jīng)營組織體，它要從事各種管理活動、交易活動。公司法須對公司的組織機(jī)構(gòu)的管理活動進(jìn)行規(guī)范，同時對股票債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓等行為進(jìn)行規(guī)范。2、公司法既是實體法，又是程序法公司法調(diào)整公司組織活動，就必須對參與公司活動的各種主體做出規(guī)定，規(guī)定這些主體的資格條件、權(quán)利義務(wù)以及法律責(zé)任等，這些都是實體法的內(nèi)容。公司法又有關(guān)公司的設(shè)立、合并、分立、清算與解散，以及股東會、董事會的召集、表決