04外商投資企業(yè)法

1、第四章外商投資企業(yè)法第一節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法第二節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法第三節(jié) 外資企業(yè)法學習目標了解三種外商投資企業(yè)的概念和特征；理解三種外商投資企業(yè)的出資及其組織機構(gòu)；掌握三種外資企業(yè)的特殊法律制度。學習目標能處理實例中出現(xiàn)的違反外商投資企業(yè)法的情形。 第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式、注冊資本與合營各方的出資方式四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)一、中外合資經(jīng)營企業(yè)法概述二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立 五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算一、中外合資經(jīng)營企業(yè)法概述（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征中外合資經(jīng)營企業(yè)（簡稱合營企業(yè)），是指由中外合

2、營者根據(jù)中國法律的規(guī)定，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、共負盈虧、共擔風險的企業(yè)。（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征合營企業(yè)具有如下三個法律特征：經(jīng)中國政府批準設(shè)立的中國法人；外方合營者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人，但中方合營者中不得有公民個人；中外合營者各方共同投資、共同經(jīng)營、按出資比例共擔風險、共負盈虧。（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)法的概念和立法宗旨中外合資經(jīng)營企業(yè)法是指調(diào)整國家在管理和協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的關(guān)于中外合資營企業(yè)經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。中外合資經(jīng)營企業(yè)一經(jīng)中國政府批準成立，就具有中國法人的資格，受中國

3、法律的管轄和保護。國家對中外合資經(jīng)營企業(yè)不實行國有化征收。但在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對中外合資經(jīng)營企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應的補償。 二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立的條件申請設(shè)立的合營企業(yè)應注重經(jīng)濟效益，符合要求。申請設(shè)立合營企業(yè)，有不符合要求的情況的不予批準。 （二）設(shè)立的程序與內(nèi)資企業(yè)設(shè)立不同，外資企業(yè)設(shè)立要經(jīng)過審批程序（見圖4-1）。圖4-1 中外合資經(jīng)營企業(yè)設(shè)立程序三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式、注冊資本與合營各方的出資方式（一）合營企業(yè)的組織形式合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，即合營企業(yè)以其擁有的全部財產(chǎn)對債務負責，而合營各方對企業(yè)的責任也僅以其各

4、自認繳的出資額為限。 （二）合營企業(yè)的注冊資本合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在登記管理機構(gòu)注冊的資本總額，應為合營各方認繳的出資額之和。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25。合營企業(yè)的注冊資本，應當與生產(chǎn)經(jīng)營的規(guī)模、范圍相適應。相關(guān)鏈接合營企業(yè)注冊資本與投資總額的關(guān)系合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例要符合法律規(guī)定：投資總額在300萬美元以下的（含300萬），注冊資本至少應占投資總額的7/10；投資總額在300萬美元以上至1000萬（含1000萬）美的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；投資總額在100

5、0萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。 （三）合營各方的出資方式合營企業(yè)各方可以用貨幣出資，也可以用實物出資，還可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。除貨幣外的出資作價，由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請合營各方同意的第三者評定。 （四）合營企業(yè)的出資期限外商投資企業(yè)的投資應按照項目進度，在合同、章程中明確約定出資期限（見圖4-2）。

6、未作規(guī)定的，審批機關(guān)不予批準，登記機關(guān)不予登記注冊。圖4-2 合營企業(yè)的出資期限拓展提高合資企業(yè)與我國有限責任公司出資比較中外合資經(jīng)營企業(yè)采取有限責任公司的組織形式，但是在出資問題上，與我國公司法關(guān)于有限責任公司出資的規(guī)定有明顯的不同。具體體現(xiàn)在履行出資義務、投資人之間的出資比例、出資結(jié)構(gòu)和出資期限四個方面。四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)（見圖4-3）。圖4-3 中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理（一）合營企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營計劃合營企業(yè)在中國法律、法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)，有權(quán)自主地從事經(jīng)營管理活動。合營企業(yè)按照合營合同規(guī)定的經(jīng)營范圍和生產(chǎn)規(guī)模制訂的生產(chǎn)經(jīng)營

7、計劃，由董事會批準執(zhí)行，報企業(yè)主管部門備案。（二）合營企業(yè)的物資購買與產(chǎn)品銷售合營企業(yè)對所需的機器設(shè)備、原材料、燃料、配套件、運輸工具和辦公用品等，有權(quán)自行決定在中國購買或在國際市場購買。在銷售方面，中國政府鼓勵合營企業(yè)向國際市場銷售其產(chǎn)品，合營企業(yè)有權(quán)自行出口其產(chǎn)品，也可以委托外國合營者的銷售機構(gòu)或中國的外貿(mào)公司代銷或經(jīng)銷。（三）合營企業(yè)的財務會計制度與利潤分配合營企業(yè)設(shè)總會計師，協(xié)助總經(jīng)理主持企業(yè)的財務會計工作。合營企業(yè)中合營各方的出資證明書、合營企業(yè)的年度會計報表、合營企業(yè)清算的會計報表，應經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明，方為有效。合營企業(yè)按稅法規(guī)定繳納企業(yè)所得稅后的利潤分配情況（見圖4

8、-4）。但在虧損情況下，以前年度的虧損未彌補前不得分配利潤。以前年度未分配的利潤，可并入本年度利潤分配。圖4-4 合營企業(yè)的利潤分配情況（三）合營企業(yè)的財務會計制度與利潤分配六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算（一）合營企業(yè)的合營期限合營企業(yè)的合營期限，按不同行業(yè)、不同情況作不同的規(guī)定：有的行業(yè)的合營企業(yè)，應當約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。相關(guān)鏈接合營期限的法律規(guī)定合營企業(yè)的合營期限，一般原則上為10年至30年。投資大、建設(shè)周期長、資金利潤率低的項目以及由外國合營者提供先進技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品項目；或者在國際上有競爭能力的產(chǎn)品的項目，其合營

9、期限可以延長到50年。經(jīng)國務院特別批準的，可以在50年以上。對于屬于國家規(guī)定鼓勵投資和允許投資項目的合營企業(yè)，除前述行業(yè)外，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。（二）合營企業(yè)的解散合營企業(yè)合營期限屆滿而不申請延長合營期限，合營企業(yè)自然解散，這屬于正常解散。而在合同規(guī)定的有效期內(nèi)，發(fā)生所規(guī)定情況的，應由董事會提出解散申請書，報審批機構(gòu)批準。（三）合營企業(yè)的清算合營企業(yè)宣告解散時，董事會應提出清算的程序、原則和清算委員會人選，報企業(yè)主管部門審核并監(jiān)督清算。在合營企業(yè)清算工作結(jié)束后，由清算委員會提出清算結(jié)束報告，提請董事會通過后報原審批機關(guān)，并向原登記管理機構(gòu)辦理注銷登記手續(xù)，繳

10、銷營業(yè)執(zhí)照。合營企業(yè)解散后，各項賬冊及文件應由原中國合營者保存。第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與管理形式四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資方式與財產(chǎn)所有權(quán)一、中外合作經(jīng)營企業(yè)法概述二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立五、中外合作經(jīng)營企業(yè)收益分配、虧損風險分擔六、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和終止一、中外合作經(jīng)營企業(yè)法概述（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特征中外合作經(jīng)營企業(yè)（簡稱合作企業(yè)），是指中外合作者依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資，按合作企業(yè)合同約定分配收益或產(chǎn)品、分擔風險和虧損的企業(yè)。一、中外合作經(jīng)營企業(yè)法概述一、中外合作經(jīng)營企業(yè)法概述與合營企業(yè)相比，合作企業(yè)具有如下三個法律特征：合

11、作企業(yè)是一種契約式的外商投資企業(yè)。合作企業(yè)的出資方式較為靈活。合作企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)多樣化。拓展提高合作企業(yè)與合營企業(yè)的區(qū)別（1）合作企業(yè)屬于契約式的外商投資企業(yè)，中外合 作者之間權(quán)利義務分配按照合作合同的約定處 理，與雙方的出資比例之間沒有必然的聯(lián)系； 而中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于股權(quán)式的外商投資企 業(yè)，合作者之間權(quán)利義務分配按照出資比例進 行確定，此為法定性的標準。（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)出資方式靈活，允許雙方約 定有一方先行收回投資；而中外合資經(jīng)營企業(yè) 則不允許其中一方先行收回投資。（3）合作企業(yè)的組織形式多樣；而合資企業(yè)的組織 形式為有限責任公司，屬于法人型企業(yè)。（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)法

12、的概念中外合作經(jīng)營企業(yè)法是指調(diào)整中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立、變更終止及其在生產(chǎn)經(jīng)營活動中發(fā)生的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立的條件在中國境內(nèi)設(shè)立合作企業(yè)，應當符合國家的發(fā)展目標和產(chǎn)業(yè)政策（見圖4-5）。圖4-5 國家鼓勵的合作企業(yè)（二）設(shè)立的程序中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立的程序（見圖4-6）。圖4-6 中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立程序三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與管理形式確定投資各方在合作企業(yè)中權(quán)利與義務關(guān)系及指導中外合作經(jīng)營企業(yè)運行的文件主要有兩個：合作企業(yè)的合同；合作企業(yè)章程。（一）合作企業(yè)的組織形式合作企業(yè)的組織形式，分為法人型合作企業(yè)和非法人型合作企業(yè)，其區(qū)別如表

13、4-1所示。表4-1 合作企業(yè)的組織形式類型組織形式合作各方責任方式法人型合作企業(yè)有限責任公司有限責任非法人型合作企業(yè)不能采用公司形式連帶責任（二）合作企業(yè)的管理形式合作企業(yè)的管理形式，分為董事會制、聯(lián)合管理制和委托管理制，如表6-2所示。表6-2 合作企業(yè)的管理形式管理形式適用范圍具體內(nèi)容董事會制法人型合作企業(yè)董事會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題聯(lián)合管理制非法人型合作企業(yè)由合作各方委派代表組成聯(lián)合管理委員會，代表合作各方共同管理合作企業(yè)委托管理制法人型合作企業(yè)非法人型合作企業(yè)合作企業(yè)成立后，經(jīng)董事會或聯(lián)合管理委員會一致同意，委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理合作企業(yè)四、中外合作

14、經(jīng)營企業(yè)的投資方式與財產(chǎn)所有權(quán)（一）合作各方的投資方式合作企業(yè)的中外合作者，其投資或提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。（一）合作各方的投資方式中外合作者應按照中國法律和合作企業(yè)合同約定，如期履行繳足投資、提供合作條件的義務。出資期限的規(guī)定與第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定一致。上述投資或提供的合作條件，應當由中國注冊會計師或有關(guān)機構(gòu)驗證并出具證明。（二）合作者投資的財產(chǎn)所有權(quán)關(guān)于合作者投資的財產(chǎn)所有權(quán)，分為兩種情形，如表4-3所示。表4-3 合作者投資的財產(chǎn)所有權(quán)

15、企業(yè)類型合作者投資的財產(chǎn)所有權(quán)法人型的合作企業(yè)各方投資或提供的合作條件，歸獨立的合作企業(yè)法人所有非法人型合作企業(yè)各方投資或提供的合作條件，為合作各方分別所有，由合作企業(yè)統(tǒng)一管理和使用，未經(jīng)合作他方同意，任何一方不得擅自處理五、中外合作經(jīng)營企業(yè)收益分配、虧損風險分擔合作企業(yè)的合作各方，依照合作企業(yè)合同的約定，分配收益或產(chǎn)品，承擔風險和虧損。六、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和終止合作企業(yè)的合作期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中定明。合作企業(yè)在合作期限屆滿或合作企業(yè)合同中規(guī)定的終止原因出現(xiàn)時終止。第三節(jié)外資企業(yè)法三、外資企業(yè)的設(shè)立、變更、終止和清算一、外資企業(yè)法概述二、外資企業(yè)的組織形式、注冊資本與出

16、資 一、外資企業(yè)法概述（一）外資企業(yè)的概念和特征外資企業(yè)，是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的法人企業(yè)，但不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。（一）外資企業(yè)的概念和特征（一）外資企業(yè)的概念和特征外資企業(yè)具有以下三個法律特征：外資企業(yè)是依照中國有關(guān)法律設(shè)立的企業(yè)；外資企業(yè)是外國投資者在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)；外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投資，中國企業(yè)或其他經(jīng)濟組織不提供任何注冊資本。（二）外資企業(yè)法的概念和立法宗旨外資企業(yè)法是指調(diào)整外資企業(yè)從設(shè)立到終止期間所發(fā)生的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。外資企業(yè)法的頒布和實施，有利于吸引更多外國投資者到中國投資設(shè)立

17、外資企業(yè)，促進國民經(jīng)濟的發(fā)展；也為保護外資企業(yè)的合法權(quán)益，為外資企業(yè)在我國境內(nèi)從事經(jīng)營活動和我國政府對外資企業(yè)進行管理監(jiān)督提供了法律依據(jù)。（三）外資企業(yè)的司法管轄和法律保護外資企業(yè)在中國境內(nèi)從民事經(jīng)營活動，必須遵守中國的法律、法規(guī)，受中國法律管轄（見圖4-7）。外資企業(yè)是中國法人或中國企業(yè)，其合法權(quán)益受中國法律保護。圖4-7 外資企業(yè)受中國法律管轄二、外資企業(yè)的組織形式、注冊資本與出資（一）外資企業(yè)的組織形式外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司；經(jīng)批準，也可以為其他責任形式。外資企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)由資本持有者組成。應根據(jù)其組織形式設(shè)立董事會，董事長是企業(yè)的法定代表人，須向中國政府申報備案。（二）外

18、資企業(yè)的注冊資本外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應，注冊資本與投資總額的比例應當符合中國有關(guān)規(guī)定。外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊資本。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財產(chǎn)或權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準并向工商行政管理機關(guān)備案。（三）企業(yè)的出資外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。出資期限應在設(shè)立外資企業(yè)的申請書和企業(yè)章程中載明。外資企業(yè)應當向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。相關(guān)鏈接外資企業(yè)的特殊稅收政策外資企業(yè)進口下列物資免征關(guān)稅：（1）外國投資者作為出資的機器設(shè)備、零部件、建設(shè)用建筑材料以及安裝、加固機器所需材料；（2）外資企業(yè)以投資總