工程合同管理法規(guī)

1、工程合同管理法規(guī)（doc 9頁）一、合同概述（一）合同的概念一般意義的合同，泛指一切確立權利義務關 系的協(xié)議，因此，有物權合同、債權合同和身份 合同等。合同法的合同僅指民法意義上的財 產(chǎn)合同。合同法規(guī)定：“本法所稱合同是平等 主體的自然人，法人、其他組織之間設立、變更、 終止民事權利義務關系的協(xié)議?！备鶕?jù)這一規(guī)定， 合同具有以下特點：1合同是當事人協(xié)商一致的協(xié)議，是雙方或 多方的民事法律行為；2合同的主體是自然人、法人和其他組織等民事主體；3合同的內(nèi)容是有關設立、變更和終止民事 權利義務關系的約定，通過合同條款具體體現(xiàn)出 來；4合同須依法成立，其有依法成立的合同對當事人才具有法律約束力。（二）

2、合同法的基本原則1合同當事人的法律地位平等，一方不得將 自己的意志強加給另一方；2當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任 何單位和個人不得非法干預；3當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和 義務，對于顯失公平的合同當事人一方有權請求 人民法院或仲裁機構變更或撤銷；4當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實 信用原則；5當事人訂立合同、履行合同，應當遵守法 律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng) 濟秩序，損害社會公共利益。（三）合同法的內(nèi)容簡介合同法共23章428條，分為總則、分則 和附則三個部分。其中總則部分共8章，將各類 合同所涉及的共性問題進行，統(tǒng)一規(guī)定，包括一 般規(guī)定、合同時訂立、合同的效

3、力、合同的履行、 合同的變更和轉折、合同的權利義務終止、違約 責任和其他規(guī)定等內(nèi)容。分則部分共15章，分 別對買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同， 承攬合同.建設工程合同，運輸合同，技術合同, 保管合同，倉儲合同，委托合同，經(jīng)紀合同和居 間合同進行了具體規(guī)定。附則部分僅1條，規(guī)定 合同法的施行日期。二、合同的訂立合同的訂立是指合同當事人依法就合同內(nèi) 容經(jīng)過協(xié)商，達成協(xié)議的法律行為。合同法 對合同訂立的基本法律要求作出了明確規(guī)定。 一）當事人主體資格當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利 能力和民事行為能力。合同主體包括自然人、法 人和其他組織。對于自

4、然人而言，具有完全民事 行為能力的人可以訂立一切法律允許自然人作 為合同主體的合同；限制民事行為能力的人，只 能訂立一些與其年齡、智力、精神狀況相適應或 純獲得利益的合同.其他的合同則應由法定代理 人代訂或經(jīng)法定代理人同意。對于法人和其他組 織而言，自依法成立或經(jīng)核準登記后，便具有民 事權利能力和民事行為能力，但各個法人或其他 組織，因其設立的目的、宗旨、業(yè)務活動范圍的 不同，而決定了其所具有的民事權利能力和民事行為能力亦互不相同。法人和其他組織只有在其EJ權利能力行為能力的范圍內(nèi)訂立合同，才具有合 同主體的資格。當事人也可委托代理人訂立合同。代理人訂 立合同時，應向對方出具被代理人簽發(fā)的授權

5、委 托書。如果行為人沒有代理權、超越代理權或者 代理權終止后，以被代理人名義訂立的合同，未 經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行 為人承擔責任。但相對人有理由相信行為人有代 理權的，該代理行為有效。（二）合同的形式合同形式是合同當事人所達成協(xié)議的表現(xiàn) 形式，是合同內(nèi)容的載體。當事人訂立合同，有 書面形式、口頭形式和其他形式。（三）合同的內(nèi)容liiJ合同內(nèi)容是指據(jù)以確定當事人權利、義 務和責任的具體規(guī)定，通過合同條款具體體現(xiàn)。 合同一般包括以下條款：1當事人的名稱或者姓名和住所。2標的。3數(shù)量。4.質(zhì)量。5價款或者報酬。6履行期限、地點和方式。7違約責任。8解決爭議的辦法。爭議解決的方法有

6、和解、 調(diào)解、仲裁和訴訟四種。（四）合同訂立的方式是指合同當事人雙方依法就合同內(nèi)容 達成一致的過程。訂立合同采取要約、承諾方式。1要約（1）要約的概念要約是希望和他人訂立合同的意思表 示。在要約中，提出要約的一方為要約人，要約 發(fā)向的一方為受要約人。要約應當具備的條件：1）內(nèi)容確定；2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該 意思表示約束。（2）要約的效力要約到達受要約人時生效。合同法對 要約效力作出了如下規(guī)定：1）要約的撤回。要約可以撤回。2）要約的撤銷。撤銷要約是指要約生效 后，在受要約人承諾之前，要約人通過一定的方 式，使要約的效力歸于消滅。要約可以撤銷。同 時，合同法也規(guī)定了不得撤銷要約的情

7、形： 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；或者受要約人有理由認為要約是不 可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。（3）要約失效要約失效的四種情形：1）拒絕要約的通知 到達要約人；2）要約人依法撤銷要約；3）承諾 期限屆滿，受要約人未作出承諾；4）受要約人 對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。2承諾（1）承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾 生效應符合以下條件：1）承諾必須由受要約人向要約人作出。2）承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容相一 致。3）受要約人應當在承諾期限內(nèi)作出承 諾。（2）承諾的效力承諾通知到達要約人時生效。承諾生效 時合同即告成立.合同成立的時間規(guī)定：1）承諾通知

8、到達要約人時生效。 2） 當事人采用合同書形式訂立合同的，3）當事人 采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的。4）書面合同，當事人未采用書面形式但一方巳經(jīng)履行 主要義務，對方接受的，合同成立。承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在 承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時 到達要約人。訂立合同的其他規(guī)定1合同成立的地點。 2對合同形式 要求的例外規(guī)定。3計劃合同。 4違反合同 前義務的法律責任。訂立合同違反誠實信用原則 和保密義務的責任作出了如下規(guī)定：(1)當事人在訂立合同過程中有下列情形之 一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任:假借訂立合同，惡意進行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關的重要

9、事 實或者提供虛假情況；有其他違背誠實信用原則的行為。(2)當事人在訂立合同過程中知悉的商 業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正 當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給 對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。三、合同的效力合同的效力，是指合同所具有的法律約束力。（一）合同生效條件合同生效，即合同發(fā)生法律約束力。1成立生效：依法成立的合同，自成立 時生效。2批準登記生效：法律、行政法規(guī)規(guī)定 應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。3約定生效：合同成立后，當約定的某 種事實發(fā)生后，合同才能生效或合同即告失效。當事人約定以不確定的將來事實的成就，限 制合同生效或失效的，稱為附條件的合同

10、。（二）效力待定合同效力待定合同是指行為人未經(jīng)權利人 同意而訂立的合同，因其不完全符合合同生效的 要件，合同有效與否，需要由權利人確定。效力 待定合同有以下幾種：限制民事行為能力人訂立的合同；無效代理合同代理合同是指行為人以他人名義，在 代理權限范圍內(nèi)與第三人訂立的合同。而無權代 理合同則是行為人不具有代理權而以他人名義訂立的合同。這種合同具體又有三種情況:行為人沒有代理權；(2)無權代理人 超越代理權;(3)代理權終止后以被代理人的名義 訂立合同無處分權的人處分他人財產(chǎn)的合同無效合同無效合同是指雖經(jīng)當事人協(xié)商訂立，但 因其不具備合同生效條件，不能產(chǎn)生法律約束力 的合同。無效合同從訂立時起就不

11、具有法律約束 力。五種無效合同：1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害 國家利益2惡意串通，損害國家、集體或者第三 人利益；3以合法形式掩蓋非法目的；4損害社會公共利益；5違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。合同中的免責條款及爭議解決條款的 效力：合同的免責條款是指當事人在合同中約定 的免除或限制其未來責任的條款。免責條款是由 當事人協(xié)商一致的合同的組成部分，具有約定 性。如果需要，當事人應當以明示的方式依法對免責事項及免責的范圍進行約定。但對那些具有 社會危害性的侵權責任，當事人不能通過合同免 除其法律責任，即使約定了，也不承認其有法律 約束力。因此，合同法明確規(guī)定了兩種無效 免責條款：造成對方

12、人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn) 損失的。合同中的解決爭議條款具有相對獨立 性，當合同無效、被撤銷或者終止時解決爭議條 款的效力不受影響。（四）可變更或可撤銷合同合同當事人一方有權請求人民法院或 者仲裁機構變更或者撤銷。1因重大誤解訂立的合同。2在訂立合同時顯失公平的合同。合同經(jīng)法院或仲裁機構變更，被變更的 部分即屬無效，而變更后的合同則為有效合同， 對當事人有法律約束力。當事人的撤銷權限制。有下列情形之一 的，撤銷權消滅：1具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權；2具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后 明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。”（五）無效合同

13、的法律責任=i無效合同是一種自始沒有法律約束力 的合同，而可撤銷的合同，其效力并不穩(wěn)定，只 有在有撤銷權的當事人提出請求，并被人民法院 或者仲裁機構予以撤銷，才成為被撤銷的合同。 合同法對此作出了如下規(guī)定：1.返還財產(chǎn)。3.追繳財產(chǎn)。2.賠償損失。四、合同的履行i=jw合同的履行是指合同生效后，當事人雙 方按照合同約定的標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履 行期限、履行地點和履行方式等，完成各自應承 擔的全部義務的行為。如果當事人只完成了合同 規(guī)定的部分義務，稱為合同的部分履行或不完全 履行；如果合同的義務全部沒有完成，稱為合同 未履行或不履行合同。有關合同履行的規(guī)定，是 合同法的核心內(nèi)容。（一）全面履

14、行合同當事人訂立合同不是目的，只有全面履行 合同，才能實現(xiàn)當事人所追求的法律后果，其預期目的得以實現(xiàn)。因此，為了確保合同生效后， 能夠順利履行，當事人應對合同內(nèi)容作出明確具 體的約定。但是如果當事人所訂立的合同，對有 關內(nèi)容約定不明確或沒有約定，為了確保交易的 安全與效率，合同法允許當事人協(xié)議補充。 如果當事人不能達成協(xié)議的，按照合同有關條款 或者交易習慣確定。如果按此規(guī)定仍不能確定 的，則按合同法規(guī)定處理：1 67合同法對執(zhí)行政府定價或者政府指導 價的合同。作出了明確規(guī)定：執(zhí)行政府定價或者 政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價 格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標 的物的，遇價格

15、上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格 下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者 逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行； 價格下降時，按照原價格執(zhí)行。（二）債務人的履行抗辯權1同時履行抗辯權同時履行抗辯權是指在雙務合同中，當 事人履行合同義務沒有先后順序，應當同時履 行，當對方當事人未履行合同義務時，一方當事 人可以拒絕履行合同義務的權利。合同法規(guī)定：當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應 當同時履行，一方在對方履干亍之前有權拒絕其 履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時， 有權拒絕其相應的履行要求。2先履行抗辯權先履行抗辯權是指在雙務合同中，當事人 約定了債務履行的先后順序，當先履行的一方束

16、按約定履行債務時，后履行的一方可拒絕履行其 合同債務的權利。合同法規(guī)定：當事人互負 債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的， 后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履 行債務不符合約定的，后履行一方未有權拒絕相 應的履行要求。3不安抗辯權不安抗辯權是指在雙務合同中，先履行 債務的當事人掌握了后履行債務一方當事人喪 失或者可能喪失履行債務的能力的確切證據(jù)時， 暫時停止履行其到船債務的權利。應當先履行債 務的當事人有確切證據(jù)證明對方有下列情形之 一的，可以中止履行；經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的 其他情形。根據(jù)這一規(guī)定，當事人行

17、使不安抗辯權 的條件是：第一，當事人訂立的是雙務合同并約 定了履行先后順序；第二，先履行一方當事人的 履行債務期限已到.而后履行一方當事人的債務 未到履行期限；第三，后履行一方當事人喪失或 者可能喪失履行債務能力，證據(jù)確切；第四，合 同中末約定擔保。liiJ當事人行使了不安抗辯權，并不意昧著 合同終止，只是當事人暫時停止履行其到期債 務。這時，應如何處理雙方之間合同呢？合同 法對此作出了規(guī)定：“當事人依照本法第六十 八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對 方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后， 對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力且未提供適 當擔保的，中止履行的一方可以解除合同?！眰鶛嗳说?/p>

18、代位權、撤銷權1債權人的代位權債權人的代位權是指債權人為了使其 債權免受損害，代為行使債務人權利的權利。合同法規(guī)定：“因債務人怠于行使其到期債權, 對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請 求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債 權專屬于債務人自身的除外?！备鶕?jù)這一規(guī)定， 債權人行使代位權的條件是：第一，債務人怠于 行使其到期債權；第二，基于債務人怠于行使權 利，會造成債權人的損害；第三，債務人的權利 非專屬債務人自身；第四，代位權的范圍應以債 權，凡的債僅為限。2債權人的撤銷權債權人撤銷權是指債權人對于債務 人實施的損害其債權的行為，請求人民法院予以 撤銷的權利。合同法規(guī)定：“因債務人

19、放產(chǎn)， 對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院 撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價 轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道 該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務 人的行為?！备鶕?jù)這一規(guī)定，債權人行使撤銷權 的條件是：第一，債務人實施r損害債權人的行 為，這種行為有三種表現(xiàn)形式：放棄到期債權、 無償轉讓財產(chǎn)以及向知情第三人以明顯不合理 的低價轉讓財產(chǎn)：第二，債務人造成了債權人的 損害；第三，撤銷權的行使范圍以債權人的債權 為限。債權人無論是行使代位權，還是行使撤銷 權，均應當向人民法院提起訴訟，由人民法院作 出裁判。對債權人行使撤銷權的期限，合同法 作出了規(guī)定：“撤銷權自債

20、權人知道或者應當知 道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為 發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權 消滅?！蔽濉⒑贤淖兏?、轉讓和終止（一）合同的變更合同的變更是指合同依法成立后，在 尚未履行或尚未完全履行時，當事人雙方依法對 合同的內(nèi)容進行修訂或調(diào)整所達成的協(xié)議。（二）合同的轉讓合同的轉讓，是指當事人一方將合同的 權利和義務轉讓給第三人，由第三人接受權利和 承擔義務的法律行為。合同法規(guī)定了合同權 利轉讓、合同義務轉讓和合同權利義務一并轉讓 的三種情況。1合同權利的轉讓合同法對債權的讓與作出了如下規(guī)定:不得轉讓的情形:根據(jù)合同性質(zhì)不得轉讓；按照當事人約定不得轉讓；依照法律規(guī)定不得轉讓。

21、債權人轉讓權利的條件:債權人轉讓 權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對 債務人不發(fā)生效力。除非受讓人同意，債權人轉 讓權利的通知不得撤銷。債權的讓與，對其從權利的效力：債 權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權 利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。(4)債權的讓與，對債務人的抗辯權及抵 銷權的效力：債務人接到債權轉讓通知后，債務 人對原債權人的抗辯，可以向受讓人主張；債務 人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉 讓債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓 人主張抵銷。2合同義務的轉I讓合同義務的轉讓，是指債務人將合同的 義務全部或部分地轉移給第三人的行為。合同 法對債務人轉讓合

22、同義務作出了如下規(guī)定:債務人轉讓合同義務的條件:債務人將合 同的義務全部或者部分轉讓給第三人的，應當經(jīng) 債權人同意。新債務人的抗辯權:債務人轉讓義務 的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗 辯。債務轉讓對其從債務的效力:債務人 轉讓義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的 從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除 外。3合同權利和義務一并轉讓合同的終止合同的終止，是指當事人之間的合同關 系由于某種原因而不復存在.1合同終止的情形2后合同義務合同終止后，按照誠實信用原則和交易 習慣，當事人還應履行一定的義務，以維護履行 合同的效果，有關這方面的義務稱為后合同義 務。3合同的解除合同的解除，是指合

23、同依法成立后，在 尚未履行或者尚未完全履行時，提前終止合同效 力的行為。（1）約定解除（2）法定解除合同解除的法律后果：合同解除后，尚未履 行的，終止履行，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和 合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他 補救措施，并有權要求賠償損失。合同終止后，雖然合同當事人的合同權 利義務關系不復存在，但合同責任并不一定消 滅，因此，合同中結算和清算條款不因合同的終 止而終止，仍然有效。六、違約責任（一）違約責任的概念及方式違約責任，是指當事人任何一方違約 后，依照法律規(guī)定或者合同約定必須承擔的法律 制裁。關于違約責任的方式，合同法規(guī)定了 三種主要方式：1繼續(xù)履行合同2 .采取補救措

24、施3賠償損失（二）違約責任的免除合同生效后，當事人不履行合同或者履行合同不符合合同約定。都應承擔違約責任。當 發(fā)生不可抗力時，可以部分或全部免除當事人的 違約責任。1不可抗力的概念“不可抗力，是指不能預見、不能避免 并不能克服的客觀情況?！备鶕?jù)這一規(guī)定，不可 抗力的構成條件是：(1)不可預見性，(2)不可避免性不可克服性，(4)履行期間性。2不可抗力的法律后果合同全部不能履行，當事人可以解除 合同，并免除全部責任；合同部分不能履行，當事人可部分履 行合同，并免除其不履行的部分責任；合同不能按期履行，當事人可延期履 行合同，并免除其遲延履行的責任。3遭遇不可抗力一方當事人的義務 一方當事人因不可

25、抗力不能履行合同義務時.應承擔如下義務：(1)應當及時采取一切可能采取的有效 措施避免或者減少損失；liiJ應當及時通知對方；（3）當事人應當在合理期限內(nèi)提供證明。（三）非違約一方的義務當事人一方違約后，另一方當事人應當 及時采取措施，防止損失的擴大，否則無權就擴 大的損失要求賠償。建設工程合同，也稱建設工程承發(fā)包合同， 是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合 同。建設工程合同包括勘察、設計、施工合同。 鑒于建設工程委托監(jiān)理合同與建設工程合同密 切相關也納入到建設工程合同體系中。一、建設工程合同種類（一）按照承發(fā)包內(nèi)容分1建設工程勘察、設計合同；2建設工 程施工合同。（二）按承發(fā)包方式的不同

26、分1設計一建造及交鑰匙承包合同，即全 包合同。2施工總承包，3管理總承包，即cM承包方式。4單位工程施工承包。5分包 合同。（三）按照承包工程計價方式分1固定價格。2可調(diào)價格。3工程 成本加酬金確定的價格。二、建設工程勘察、設計合同（一）建設工程勘察、設計合同的主要內(nèi) 容 17（二）建設工程勘察設計合同當事人的權利和 義務一般來說，建設工程勘察、設計合同雙 方當事人的權利、義務是相互對應的，即發(fā)包方 的權利往往是承包方的義務，而承包方的權利又 往往是發(fā)包方的義務。 TOC o 1-5 h z 1建設工程勘察、設計合同發(fā)包方的主 要義務 （1）（5）2勘察設計合同承包方的主要義務（1） （4）（三）建設工程勘察設計合同當事人的違 約責任。1發(fā)包方的違約責任（1）(4)2承包方的違約責任（1）（4）三、建設工程施工合同（一）建設工程施工合同概述建設工程施工合同是發(fā)包方（建設單 位或總包單位）和承包方（施工單位）為完成特定 的建筑安裝工程