護(hù)理器材公司機(jī)構(gòu)投資者的治理方案

1、泓域/護(hù)理器材公司機(jī)構(gòu)投資者的治理方案護(hù)理器材公司機(jī)構(gòu)投資者的治理方案xx有限公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc113029252 一、 商業(yè)銀行治理概述 PAGEREF _Toc113029252 h 3 HYPERLINK l _Toc113029253 二、 公司融資結(jié)構(gòu)與銀企關(guān)系 PAGEREF _Toc113029253 h 4 HYPERLINK l _Toc113029254 三、 公司的基本類型 PAGEREF _Toc113029254 h 9 HYPERLINK l _Toc113029255 四、 公司的概念與特征 PAGEREF

2、_Toc113029255 h 18 HYPERLINK l _Toc113029256 五、 公司變更與終止法律制度 PAGEREF _Toc113029256 h 20 HYPERLINK l _Toc113029257 六、 公司法的概念、特征與作用 PAGEREF _Toc113029257 h 41 HYPERLINK l _Toc113029258 七、 機(jī)構(gòu)投資者的參與治理 PAGEREF _Toc113029258 h 45 HYPERLINK l _Toc113029259 八、 機(jī)構(gòu)投資者概述 PAGEREF _Toc113029259 h 53 HYPERLINK l _

3、Toc113029260 九、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc113029260 h 58 HYPERLINK l _Toc113029261 十、 推動(dòng)護(hù)理高質(zhì)量發(fā)展 PAGEREF _Toc113029261 h 59 HYPERLINK l _Toc113029262 十一、 必要性分析 PAGEREF _Toc113029262 h 60 HYPERLINK l _Toc113029263 十二、 項(xiàng)目概況 PAGEREF _Toc113029263 h 61 HYPERLINK l _Toc113029264 十三、 發(fā)展規(guī)劃 PAGEREF _Toc113029264 h

4、62 HYPERLINK l _Toc113029265 十四、 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc113029265 h 66 HYPERLINK l _Toc113029266 十五、 項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)分析 PAGEREF _Toc113029266 h 73 HYPERLINK l _Toc113029267 項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)對策 PAGEREF _Toc113029267 h 75 HYPERLINK l _Toc113029268 （一）政策風(fēng)險(xiǎn)對策 PAGEREF _Toc113029268 h 75 HYPERLINK l _Toc113029269 目前，國內(nèi)有良好的宏觀經(jīng)濟(jì)政策，但還

5、需要把握機(jī)會(huì)，抓住國家目前鼓勵(lì)符合產(chǎn)業(yè)政策項(xiàng)目建設(shè)的機(jī)會(huì)，讓項(xiàng)目盡快進(jìn)入實(shí)施階段。 PAGEREF _Toc113029269 h 75商業(yè)銀行治理概述在20世紀(jì)90年代中期之前，雖然“銀行”一詞頻繁地與公司治理聯(lián)系在一起，但人們更多的是從一般公司治理的角度將銀行作為公司治理的重要監(jiān)督力量加以論述。但1997年開始的東南亞金融危機(jī)增加了人們對銀行業(yè)的關(guān)注，銀行與公司治理的關(guān)系也發(fā)生了微妙的變化。危機(jī)原因的分析和危機(jī)過后的恢復(fù)調(diào)整越來越使人們認(rèn)識到穩(wěn)健的銀行體系的重要性，而這又與銀行的治理結(jié)構(gòu)密切相關(guān)，由此銀行業(yè)自身的治理問題成為關(guān)注的熱點(diǎn)。從一般公司的“治理者”轉(zhuǎn)變到被治理對象的“被治理者”（

6、或者二者并重）是商業(yè)銀行公司治理問題的主要特征，本節(jié)理當(dāng)包括兩部分的內(nèi)容：一是商業(yè)銀行作為債權(quán)人對公司治理的參與；二是商業(yè)銀行自身的治理。按照一般的公司治理理論架構(gòu)，商業(yè)銀行（“治理者”的角色）是重要的外部治理機(jī)制之一，但是對于銀行治理（“被治理者”角色）而言，又是一般公司治理理論在商業(yè)銀行這一特殊的金融中介的應(yīng)用。【閱讀】從治理者到被治理者：金融機(jī)構(gòu)公司治理的角色轉(zhuǎn)換對于非金融企業(yè)公司治理而言，金融機(jī)構(gòu)是作為公司治理的重要監(jiān)督力量的“治理者”。20世紀(jì)90年代中期之后，金融機(jī)構(gòu)的這種單一角色有了改變，主要原因在于，東南亞金融危機(jī)使我們認(rèn)識到商業(yè)銀行薄弱的管理和治理結(jié)構(gòu)會(huì)引發(fā)儲(chǔ)蓄和信貸危機(jī)進(jìn)而

7、產(chǎn)生巨大的金融成本，從而使銀行業(yè)自身的治理問題成為關(guān)注的熱點(diǎn)。1999年9月，巴塞爾委員會(huì)專門就商業(yè)銀行的治理結(jié)構(gòu)問題頒發(fā)的加強(qiáng)銀行機(jī)構(gòu)公司治理和2002年6月4日中國人民銀行發(fā)布的股份制商業(yè)銀行公司治理指引及股份制商業(yè)銀行獨(dú)立董事和外部監(jiān)事制度指引兩個(gè)商業(yè)銀行公司治理方面的指導(dǎo)性文件，將商業(yè)銀行治理結(jié)構(gòu)問題推到了從未有過的歷史高度。這樣，銀行不僅是一般公司治理的重要參與力量，而且成為公司治理理論應(yīng)用的對象之一。從一般公司的“治理者”轉(zhuǎn)變到“被治理者”，是金融機(jī)構(gòu)公司治理問題的主要特征，也將公司治理理論帶入非金融機(jī)構(gòu)公司治理和金融機(jī)構(gòu)公司治理并重的新階段。公司融資結(jié)構(gòu)與銀企關(guān)系（一）公司融資結(jié)

8、構(gòu)的含義公司的發(fā)展離不開融資，如何籌集資金是現(xiàn)代公司經(jīng)營決策的一項(xiàng)重要內(nèi)容。公司究竟是以內(nèi)部資金為主（內(nèi)部融資）還是以外部籌資為主（外部融資），在很大程度上決定公司的發(fā)展和治理模式。一般而言，給定投資機(jī)會(huì)，現(xiàn)代公司的融資渠道主要有以下三種途徑：一是內(nèi)部自由積累；二是對外發(fā)行公司債券；三是對外發(fā)行股票?，F(xiàn)代公司資金的來源往往不是單一的，而是多種渠道的混合，而所有這些融資渠道所籌集到的資金總和就構(gòu)成了公司的總資本。由于債券和股票在發(fā)行成本、凈收益、稅收以及債權(quán)人對企業(yè)所有權(quán)的認(rèn)可程度的差異，在給定投資機(jī)會(huì)時(shí)，公司的籌資決策就是根據(jù)自己的目標(biāo)函數(shù)和收益成本約束，選擇適當(dāng)?shù)娜谫Y結(jié)構(gòu)。所謂融資結(jié)構(gòu)就是指

9、公司各項(xiàng)資金來源的組成狀況，如債務(wù)在資本中的比例狀況。給定公司資本總額和內(nèi)部人的股本投入，公司負(fù)債比例越高，對外部股本的需求就越低，從而內(nèi)部股本占總股本的比例就越高，反之內(nèi)部股本占總股本的比例就越低。就微觀層面的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行而言，公司融資結(jié)構(gòu)之所以重要，一是因?yàn)楣救谫Y結(jié)構(gòu)影響著公司的融資成本和公司的市場價(jià)值；二是融資結(jié)構(gòu)影響企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)，即經(jīng)理、股東和債務(wù)持有者之間的契約關(guān)系。給定投資決策，公司經(jīng)營者的目標(biāo)函數(shù)是尋找最佳的融資結(jié)構(gòu)使其市場價(jià)值極大化，亦即使自己的融資結(jié)構(gòu)對投資者有最大的吸引力。從投資者的角度看，各種公司證券代表對未來收益的不同認(rèn)可，且所有權(quán)的程度不一樣。債券持有者對未來收益有優(yōu)

10、先認(rèn)可權(quán)，股票持有者則與公司經(jīng)營者共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)公司經(jīng)營不善而破產(chǎn)時(shí)，也就是當(dāng)公司資產(chǎn)小于負(fù)債時(shí)，債權(quán)人有優(yōu)先權(quán)獲取企業(yè)的一切財(cái)產(chǎn)，而股票持有者的收益為零。當(dāng)公司經(jīng)營良好且其股票市場價(jià)值增大時(shí)，公司全部市場價(jià)值的增加表現(xiàn)為股票持有者的收益增加。此時(shí)作為獲取給定比率收益的公司債權(quán)人，其收益增量為零。因此，債權(quán)收益具有優(yōu)先權(quán)且比較穩(wěn)定，相對股票而言的風(fēng)險(xiǎn)也較小，股票收益在理論上可以是無限的，但沒有優(yōu)先認(rèn)可權(quán)，相對風(fēng)險(xiǎn)也較大。在這里，公司經(jīng)營者欲使公司價(jià)值最大的結(jié)果是一致的。因此公司市場價(jià)值就是債權(quán)人（債券持有者和股票持有者）的資產(chǎn)價(jià)值。如何吸引投資者購買公司的債券或股票，或者公司經(jīng)營者如何組合公司的

11、融資結(jié)構(gòu)，此時(shí)顯得異常重要。（二）銀企關(guān)系從公司融資結(jié)構(gòu)可見，融資方式的選擇決定融資結(jié)構(gòu)，從而影響公司的治理結(jié)構(gòu)和治理效率的高低。根據(jù)融資方式選擇的種類不同，出資方與公司之間的緊密關(guān)系也不同，由此形成了銀企關(guān)系的諸多模式。一般而言，公司融資方式主要有關(guān)系型融資和“距離”型融資兩種。關(guān)系型融資是指出資者在一系列事先明確的情況下，為了將來不斷獲取租金而增加融資的一種融資方式。在關(guān)系型融資中，投資者通過自己監(jiān)督企業(yè)投資決策來減少代理成本問題。這種融資方式在日本表現(xiàn)得最為突出。與此相對應(yīng)的是，一般非關(guān)系型融資就是“距離”型融資。在此種融資方式中，投資者并不直接干預(yù)經(jīng)營戰(zhàn)略決策，只要他們得到了合同規(guī)定的

12、給付。當(dāng)然保持距離型融資并不排斥干預(yù)，只是最初的投資者通過諸如資本市場或公司控制權(quán)市場之類的外部機(jī)制實(shí)現(xiàn)其干預(yù)。這種形式的融資在英美最為典型。作為市場融資的兩種基本手段，關(guān)系型融資和“距離”型融資反映了公司與融資者（銀行）關(guān)系的密切程度，由此也就形成了當(dāng)今世界上最為典型的兩種銀企關(guān)系模式一英美模式和日德模式。1、英美模式在英美模式中，以美國為例。美國銀企關(guān)系模式以自由市場為運(yùn)行基礎(chǔ)，銀企間產(chǎn)權(quán)制約較弱。美國的金融機(jī)構(gòu)有嚴(yán)格的分工，商業(yè)銀行和投資銀行各自為營，業(yè)務(wù)交叉少。美國的商業(yè)銀行被禁止直接持有非金融公司的股份，它們同企業(yè)的聯(lián)系主要體現(xiàn)在貸款等債務(wù)關(guān)系和作為信托財(cái)產(chǎn)的個(gè)人股份管理這兩個(gè)方面，

13、銀行信托部是根據(jù)合同為了委托者的利益優(yōu)先運(yùn)用股份，持有股份的買賣周轉(zhuǎn)率較高，與以控制公司管理權(quán)為目的持股行為有本質(zhì)的區(qū)別。在這種模式下，銀行對企業(yè)的監(jiān)督是間斷性的，即只有當(dāng)企業(yè)違約時(shí)才進(jìn)行，目的也只不過為了保證其貸款本金的安全性。銀行從企業(yè)得到的信息只是外部公開的信息，由于企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)不易被評估，所以銀行貸款往往要求抵押和擔(dān)保。然而，作為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求，美國商業(yè)銀行通過銀行信托部和銀行持股公司間接地向企業(yè)投資，并持有公司股份的趨勢加強(qiáng)。尤其是90年代以來，金融管制的改革及金融法規(guī)的修改與調(diào)整使商業(yè)銀行出現(xiàn)經(jīng)營業(yè)務(wù)綜合化，銀行與企業(yè)的關(guān)系日趨密切與復(fù)雜。總之，美國銀企關(guān)系是一種非常獨(dú)特的模式，和

14、美國崇尚自由競爭市場經(jīng)濟(jì)有關(guān)。在這種模式下，銀行與企業(yè)的關(guān)系處于松散狀態(tài)之中，銀行不能持有企業(yè)股份，當(dāng)然也就無法控制股份公司，只有在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)銀行才會(huì)臨時(shí)接受股票以交換其貸款。銀行對企業(yè)資金業(yè)務(wù)以短期為主，一般不對企業(yè)作長期貸款。這樣一來，盡管債權(quán)銀行可以對企業(yè)施加一定的影響，但企業(yè)對自己的經(jīng)營管理都能保有較大的自由權(quán)。所以可以把這種銀企關(guān)系稱之為“距離”型銀企關(guān)系。2、日德模式日德銀企關(guān)系模式以“社團(tuán)”和“社會(huì)”市場經(jīng)濟(jì)為運(yùn)行基礎(chǔ)，銀企間產(chǎn)權(quán)制約較強(qiáng)，企業(yè)以間接融資為主，銀行在經(jīng)濟(jì)和企業(yè)經(jīng)營中發(fā)揮重要作用，而資本市場作用較小。日德兩國都允許公司之間相互持股，商業(yè)銀行可以直接持有企業(yè)股份。日本

15、的銀行在企業(yè)的財(cái)務(wù)中扮演著雙重角色，既是主要的股東，又是長期和短期的放款人。日本的公司通過相互持股形成企業(yè)集團(tuán)，一個(gè)典型的公司既持有其他公司的股份，又被其他公司持有股份。這種松散的企業(yè)集團(tuán)一般都至少包括一家銀行，集團(tuán)內(nèi)的相互持股也不能完全或大部分由某成員公司包攬，而是涉及很多成員公司。每個(gè)公司都擁有少量股份。企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的銀行與非金融公司通過相互持股而形成了一種比較穩(wěn)定的所有權(quán)關(guān)系，因此銀行與企業(yè)之間的債務(wù)關(guān)系也比較穩(wěn)定。在這種模式下，銀行和企業(yè)之間常常保持密切而持續(xù)的聯(lián)系與溝通。企業(yè)與主力銀行或主銀行保持穩(wěn)定的交易關(guān)系，銀行與客戶相互持股，銀行通過貸款契約、持股占有、人事結(jié)合及代理小股東的表

16、決權(quán)等方式對企業(yè)經(jīng)營決策產(chǎn)生影響。銀行可以獲得企業(yè)內(nèi)部信息，隨時(shí)監(jiān)督和干預(yù)企業(yè)的經(jīng)營與管理行為。銀行注重企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展，當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)財(cái)務(wù)問題時(shí)，只要銀行綜合判斷企業(yè)的困境是暫時(shí)的，則銀行會(huì)通過與其他債權(quán)人的協(xié)調(diào)，延續(xù)、減免債務(wù)或緊急融資或派專家協(xié)助經(jīng)營等來支持和幫助企業(yè)?？傊谌盏履Ｊ较?，銀行與企業(yè)的關(guān)系處于緊密狀態(tài)之中，很多企業(yè)內(nèi)部，一家大銀行往往既充當(dāng)主要的債權(quán)人，同時(shí)又是主要的股東。由于銀行提供了巨額的資金，又同時(shí)擁有大量的股票，人事方面的交流也就成了必然趨勢。這樣一來，實(shí)際上銀行已經(jīng)部分地控制了企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)，并對企業(yè)保持著密切的總體監(jiān)督角色。我們把這種關(guān)系稱為關(guān)系型銀企模式。公司的

17、基本類型（一）法學(xué)理論上的分類1、人合公司和資合公司人合公司、資合公司是按照公司信用標(biāo)準(zhǔn)不同，在法理上對公司所作的分類。公司如同自然人一樣，從事經(jīng)營活動(dòng)必須要講信用。以股東的信用作為公司信用基礎(chǔ)的，是人合公司；以公司的資產(chǎn)數(shù)額為基礎(chǔ)的，是資合公司。人合公司對外的信用實(shí)際上是以股東的人格對公司信用的擔(dān)保具有人的擔(dān)保的性質(zhì)。人合公司具有如下特點(diǎn)：第一，股東以其個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)對公司承擔(dān)責(zé)任，因此，人合公司不強(qiáng)調(diào)公司資產(chǎn)，而強(qiáng)調(diào)股東的資產(chǎn)和實(shí)力，股東的信用程度決定公司的信用程度；第二，股東相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任，因此股東之間的信用極為重要；第三，股東之間的結(jié)合、信用是公司存續(xù)的基礎(chǔ)，因此，股東的意思表示對

18、公司的組建、運(yùn)作以及公司行為是至關(guān)重要的。無限責(zé)任公司是典型的人合公司。資合公司對外的信用實(shí)際上是以公司的財(cái)產(chǎn)對公司信用的擔(dān)保具有物的擔(dān)保的性質(zhì)。資合公司具有如下特點(diǎn)：第一，以公司的全部資產(chǎn)對公司承擔(dān)責(zé)任，因此，公司資產(chǎn)的多少直接影響公司的信用公司資產(chǎn)的數(shù)量與公司的信用成正比，股東個(gè)人的資產(chǎn)對公司信用不具有決定意義：第二，股東相互之間不承擔(dān)連帶責(zé)任，彼此之間無須建立信用關(guān)系；第三，股東的出資是公司存續(xù)的基礎(chǔ)，股份是股東與公司的紐帶，公司的規(guī)章制度對公司的存續(xù)、運(yùn)作至關(guān)重要。股份有限公司是典型的資合公司，有限責(zé)任公司也屬于資合公司。2、母公司與子公司母公司是指擁有另一公司一定比例以上股份，或通過

19、協(xié)議方式能夠?qū)α硪还窘?jīng)營實(shí)行實(shí)際控制的公司。與其相對應(yīng)，其一定比例以上股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議受另一公司實(shí)際控制的公司即為子公司。二者之間法律關(guān)系的特點(diǎn)是：第一，子公司受母公司的實(shí)際控制，即母公司對子公司的重大事項(xiàng)有決定權(quán)，尤其能夠決定子公司董事會(huì)的組成。第二，母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，而不是直接依靠行政權(quán)力控制。第三，母公司、子公司都是獨(dú)立的法人。3、總公司與分公司許多大型公司的業(yè)務(wù)分布于各地，甚至不同國家。直接從事這些業(yè)務(wù)的大多數(shù)都是公司內(nèi)部所設(shè)置的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)，它們就是所謂的分公司，而公司本身則成為本公司或總公司。分公司沒有獨(dú)立的法人地位或資格，其名

20、稱應(yīng)反映其與總公司的隸屬關(guān)系。分公司沒有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，其業(yè)務(wù)、資金、人事均受總公司的統(tǒng)一管轄與安排。分公司的設(shè)立無須經(jīng)過一般公司設(shè)立的法律程序，只需在當(dāng)?shù)芈男泻唵蔚怯浐凸芾硎掷m(xù)。分公司實(shí)際上不是法律意義上的公司，只是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動(dòng)機(jī)構(gòu)。4、本國公司與外國公司按公司國籍不同可將公司分為本國公司、外國公司。對公司國籍的確定標(biāo)準(zhǔn)，各國立法并不統(tǒng)一。有的采用準(zhǔn)據(jù)法國籍主義，以公司登記注冊地以及適用的法律為公司的國籍；有的采用設(shè)立行為地國籍主義，以發(fā)起設(shè)立行為地為公司的國籍；有的采用股東國籍主義，以多數(shù)股東的國籍或占多數(shù)股份股東的國籍為公司的國籍；有的采用住所地主義，以公司的住所地為公司的

21、國籍。由于公司住所認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)不同，公司國籍的確定標(biāo)準(zhǔn)又因此而分為以公司管理機(jī)構(gòu)所在地為公司的國籍，或以公司營業(yè)中心地為公司的國籍。我國公司法采用設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法國籍主義和設(shè)立行為地國籍主義的雙重標(biāo)準(zhǔn)。公司法第199條第2款規(guī)定，外國公司是指依照外國法律在中國境外登記成立的公司。本國公司是指一國按照其所確定的公司國籍標(biāo)準(zhǔn)，具有該國國籍的公司。本國公司受該國法律的保護(hù)，并受該國法律管轄。5、封閉式公司和開放式公司根據(jù)公司的開放程度不同，可將公司分為封閉式公司和開放式公司。決定公司開放程度的要素包括公司股東有無最高人數(shù)限制、公司能否以發(fā)生股票的方式籌集資本、公司的出資或者股份能否自由轉(zhuǎn)讓、公司的財(cái)務(wù)狀況和

22、經(jīng)營狀況是否公開。如果股東沒有最高人數(shù)的限制，通俗點(diǎn)說，也就是任何人出了錢都可以成為公司的股東，而且股份可以自由轉(zhuǎn)讓，使股東處于不斷的變動(dòng)狀態(tài)，就是開放式公司，對任何人都開放。作為有限責(zé)任公司，法律規(guī)定股東是50人以下，就是說最高不能超過50人，所以它就是封閉式公司。有限責(zé)任公司不能通過向社會(huì)發(fā)行股票來籌集資本，不是誰想成為有限責(zé)任公司的股東都可以，在公司成立以后，股東轉(zhuǎn)讓自己的出資還有一定的限制，即法律規(guī)定必須由公司全體股東過半數(shù)同意，也就是說股東的身份不能隨便變化，并且公司的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營狀況不需要公開。所有有限責(zé)任公司是封閉式公司，與之相反，股份有限公司是開放式公司。（二）我國公司法中公

23、司基本類型1、有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司是指符合法定人數(shù)的股東出資設(shè)立的，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司的特征有：第一，股東人數(shù)有限制。合同法規(guī)定，有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東共同出資方可設(shè)立。由此可見，有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)股東人數(shù)沒有最低限制，股東人數(shù)的最高限制為50人。第二，股東承擔(dān)有限責(zé)任，即股東僅以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)公司債務(wù)超過其全部資產(chǎn)時(shí)，有限責(zé)任公司對超過其全部資產(chǎn)的那部分債務(wù)不予清償，即不承擔(dān)責(zé)任。這是有限責(zé)任公司與無限責(zé)任公司的根本區(qū)別所在。第三，具有非公開性。有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有限，股東對

24、外轉(zhuǎn)讓出資受到嚴(yán)格限制，其經(jīng)營狀況基本不涉及社會(huì)上其他公眾的利益，故無需公開。第四，設(shè)立簡便。有限責(zé)任公司的設(shè)立程序比股份有限公司簡單。我國公司法規(guī)定了兩種特殊形式的有限責(zé)任公司：國有獨(dú)資公司國有獨(dú)資公司是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，是一種特殊形式的有限責(zé)任公司。國有獨(dú)資公司是我國國有企業(yè)改革的產(chǎn)物和法律形式。由于有限責(zé)任公司和股份有限公司形式在國有企業(yè)中普遍推行尚需一定條件和過程，因此，作為一種特殊的公司形式，公司法創(chuàng)制了國有獨(dú)資公司。國有獨(dú)資公司特別適用于國家壟斷經(jīng)營的領(lǐng)域和行業(yè)。依照公司法的有關(guān)規(guī)定，國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公

25、司，應(yīng)當(dāng)采取國家獨(dú)資公司的形式。一人有限公司一人有限公司是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司，一人有限公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。公司法允許成立一人公司，將其納入了公司法的監(jiān)管范圍，從而增加了老百姓就業(yè)、創(chuàng)業(yè)的機(jī)會(huì)。由于一人有限公司存在股東利用有限責(zé)任逃避債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)，我國公司法設(shè)立了5項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)防范制度A.對一人公司實(shí)行嚴(yán)格的資本確定原則，一人公司的注冊資本不得低于10萬元，而且必須一次繳足；B.一人公司必須在公司營業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，予以公示；C.一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司，該一人公司不能再設(shè)立新的一人公司

26、；D.一人公司應(yīng)當(dāng)每年度編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)；E.在發(fā)生債務(wù)糾紛時(shí)，一人公司的股東有責(zé)任證明公司的財(cái)產(chǎn)與股東自己的財(cái)產(chǎn)是相互獨(dú)立的，如果股東不能證明公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，股東即喪失只以其對公司的出資承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利，而必須對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。2、股份有限公司股份有限公司是指公司的全部資本劃分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任并依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。其特征表現(xiàn)為：第一，股東人數(shù)具有廣泛性。根據(jù)公司法第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有兩人以上兩百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國

27、境內(nèi)有住所；而對股東沒有最高人數(shù)的限制。第二，股東的出資具有股份性。股份有限公司的全部資本劃分為金額相等的股份，股份是構(gòu)成公司資本的最小單位。第三，股東責(zé)任具有有限性。股東對公司債務(wù)僅以其認(rèn)購的股份為限承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人不得直接向公司股東提出清償債務(wù)的要求。第四，公司經(jīng)營狀況的公開性。公司的經(jīng)營狀況不僅要向股東公開，而且還要向社會(huì)公開，以最大限度保護(hù)股東、債權(quán)人及社會(huì)公眾的利益。第五，股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開性、自由性。股份有限公司通常以發(fā)行股票的方式公開募集資金，且股票具有較高程度的流通性，能自由轉(zhuǎn)讓和交易，此外還可申請?jiān)谧C券交易所掛牌上市交易。第六，公司信用基礎(chǔ)的資合性。股份有限公司的信用基礎(chǔ)在

28、于公司的資本和資產(chǎn)。股東只能以貨幣、實(shí)物出資，而不能以信用或勞務(wù)出資。上市公司是一種特殊形式的股份有限公司。所謂上市公司，是指發(fā)行的股票經(jīng)批準(zhǔn)在證券交易所公開上市的股份有限公司。上市公司具有以下特征：上市公司是股份有限公司的一種，集中體現(xiàn)在其很強(qiáng)的公開性上；上市公司的股票上市必須符合法定條件并經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；上市公司的股票在證券交易所上市交易。公開交易不等于上市，公開交易有不同的市場范圍和交易方式，如證券市場有一級市場、二級市場和場外交易市場。3、外國公司分支機(jī)構(gòu)外國公司是指依外國法律在中國境外設(shè)立的公司，外國公司分支機(jī)構(gòu)是公司依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)

29、構(gòu)，必須向中國有關(guān)機(jī)關(guān)提出申請，提交其公司章程、所屬國籍的公司登記證書等有關(guān)文件，領(lǐng)取中國公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給的營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機(jī)構(gòu)是以盈利為目的的經(jīng)營機(jī)構(gòu)，外國公司必須指定代表人或者代理人管理其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，同時(shí)要撥付與其經(jīng)營活動(dòng)相適應(yīng)的資金，其經(jīng)營資金所屬的最低限額由國務(wù)院另行規(guī)定。外國公司分支機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其所屬公司的國籍及責(zé)任形式，同時(shí)要將其公司章程置備于外國公司分支機(jī)構(gòu)。外國公司分支機(jī)構(gòu)是依中國法律設(shè)立的，其權(quán)益受中國法律保護(hù)，但是外國公司分支機(jī)構(gòu)是外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的分公司，它不同于外國投資者在中國境內(nèi)設(shè)立的外商獨(dú)資文化宮。外國分支機(jī)構(gòu)不具有中國法人資格、而外

30、商獨(dú)資企業(yè)肯定是中國的法人，因此，外國公司分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，因?yàn)樗鼪]有自己獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)，其經(jīng)營活動(dòng)所產(chǎn)生的民事責(zé)任由其所屬的公司承擔(dān)。外國公司分支機(jī)構(gòu)解散后未清償全部債務(wù)之前，不得將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至中國境外。公司的概念與特征（一）公司的概念公司是以營利為目的而依法設(shè)立的，具有民事權(quán)利能力和行為能力，以自有資產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。這一定義有四層含義：（1）公司是法人，即公司是以法定條件和法定程序成立的具有權(quán)利能力和行為能力的民事組織。（2）公司是社團(tuán)法人，即公司是兩個(gè)或兩個(gè)以上股東共同出資經(jīng)營的法人組織。（3）公司是營利性的社團(tuán)法人，即公司股東出資辦公司的目的在于以最少

31、的投資獲取最大限度的利潤。（4）公司應(yīng)依法成立，即公司成立應(yīng)依據(jù)專門的法律，并且應(yīng)符合公司法規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件。此外公司的成立須遵循公司法規(guī)定的程序，履行規(guī)定的申請和審批登記手續(xù)。（二）公司的特征從上述定義可以看出，公司應(yīng)具有以下三個(gè)重要的法律特征：（1）合法性公司必須依照公司法規(guī)定的條件并依照法律規(guī)定的程序設(shè)立；在公司成立以后，公司也必須嚴(yán)格依照有關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行管理、從事經(jīng)營活動(dòng)。設(shè)立公司，需要符合法定條件。沒有這些條件，公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)就不能開展。從法律上分析，其中有些條件是任何公司都必不可少的，我們稱之為公司構(gòu)成的基本要素。這些基本要素是資本、章程和機(jī)關(guān)。（2）營利性公司作為一種企業(yè)法人，

32、應(yīng)當(dāng)通過自己的生產(chǎn)、經(jīng)營、服務(wù)等活動(dòng)取得實(shí)際的經(jīng)濟(jì)利益，并將這種利益依法分配給公司的投資者。這一點(diǎn)是公司區(qū)別于國家機(jī)關(guān)和科研、教育、衛(wèi)生、慈善機(jī)構(gòu)等公益法人的關(guān)鍵特征。（3）獨(dú)立性公司是具有法人資格的企業(yè)。也就是說，法律賦予公司（企業(yè)）完全獨(dú)立的人格，公司就像自然人一樣，享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任。公司不僅獨(dú)立于其他社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織，而且還獨(dú)立于自己的投資者一股東，具體表現(xiàn)為：公司擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、公司設(shè)有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)、公司獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。公司變更與終止法律制度（一）公司的合并與分立制度公司的合并、分立是公司的主體資格發(fā)生變化，意味著原來股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)利也隨之發(fā)生變化。1、公司合并的概述（1）公司合

33、并的概念公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個(gè)公司的法律行為。公司合并可分為吸收合并和新設(shè)合并兩種類型：吸收合并，也稱兼并，是指一個(gè)公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新設(shè)合并是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。例如1998年國泰證券公司與君安證券公司的合并，原國泰證券有限公司和原君安證券有限公司不再存在，而成立一個(gè)新的公司一國泰君安證券股份有限公司。公司合并與公司并購的區(qū)別：公司并購是指一切涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移與合并的行為，它包括資產(chǎn)收購（營業(yè)轉(zhuǎn)讓）、股權(quán)收購和公司合并等方式，其中所謂“并”，即公司合并，主要指吸收合并，所

34、謂“購”，即購買股權(quán)或資產(chǎn)。（2）合并的程序訂立合并協(xié)議。通過合并協(xié)議。公司合并是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系股東的權(quán)益，是公司的重大事項(xiàng)，所以公司合并的決定權(quán)不在董事會(huì)，而在股東會(huì)（股東大會(huì)）。參與合并的各公司必須經(jīng)各自的股東大會(huì)以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。通知債權(quán)人和公告。我國公司法第184條規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不

35、得合并。主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。公司法第183條規(guī)定，股份有限公司的合并“必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)”。所以，主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)是公司合并的必經(jīng)程序。辦理公司變更或設(shè)立登記。（3）合并的法律效果公司合并發(fā)生下列法律效果：公司的消滅。公司合并后，必有一方公司或雙方公司消滅，消滅的公司應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記。由于消滅的公司的全部權(quán)利和義務(wù)已由存續(xù)公司或新設(shè)公司概括承受，所以，它的解散與一般公司的解散不同，無須經(jīng)過清算程序，公司法人人格直接消滅。公司的變更或設(shè)立。在吸收合并中，由于存續(xù)公司因承受消滅公司的權(quán)利和義務(wù)而發(fā)生組織變更，如注冊資本、章程、（有限責(zé)任公司）股東等事項(xiàng)，應(yīng)辦理變更登記。在新設(shè)合并中，

36、參與合并的公司全部消滅而產(chǎn)生新的公司，新設(shè)公司應(yīng)辦理設(shè)立登記。權(quán)利和義務(wù)的概括承受。公司法第184條規(guī)定：公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。2、公司分立的概述（1）公司分立的概念公司分立是指一個(gè)公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司的法律行為。1966年法國公司法首次創(chuàng)立公司分立制度，其后為許多國家公司法所接受。公司分立主要有派生分立和新設(shè)分立兩種形式。派生分立，也稱存續(xù)分立，是指一個(gè)公司分離成兩個(gè)以上公司，本公司繼續(xù)存在并設(shè)立一個(gè)以上新的公司。新設(shè)分立，也稱解散分立，是指一個(gè)公司分解為兩個(gè)以上公司，本公司解散并設(shè)立兩個(gè)以上新的公司。

37、（2）分立的程序作出決定和決議。公司分立需經(jīng)股東會(huì)（股東大會(huì)）特別決議通過。訂立分立協(xié)議。編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。通知債權(quán)人。公司法第一百八十五條規(guī)定：公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時(shí)，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得分立。報(bào)有關(guān)部門審批。股份有限公司的分立須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)，外商投資企業(yè)的公司分立須經(jīng)原審批機(jī)關(guān)（對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管

38、部門）的批準(zhǔn)。辦理登記手續(xù)。在派生分立，原公司的登記事項(xiàng)如注冊資本等發(fā)生變化，應(yīng)辦理變更登記，分立出來的公司應(yīng)辦理設(shè)立登記；在新設(shè)分立中，原公司解散，應(yīng)辦理注銷登記，分立出來的公司應(yīng)辦理設(shè)立登記。（3）分立的法律效果公司的分立會(huì)產(chǎn)生如下法律后果：公司的變更、設(shè)立和解散。在派生分立，原公司的登記事項(xiàng)如注冊資本等發(fā)生變化，并產(chǎn)生新的公司人格一分立出來的公司；在新設(shè)分立中，原公司解散，人格消滅，但產(chǎn)生兩個(gè)或兩個(gè)以上的新的公司（分立出來的公司）。股東和股權(quán)的變動(dòng)。公司的分立不僅導(dǎo)致公司資產(chǎn)的分立，而且導(dǎo)致股東和股權(quán)的變動(dòng)，在派生分立中，原公司的股東可以從原公司中分立出來，成為新公司的股東，也可以減少對

39、原公司的股權(quán)，而相應(yīng)地獲得對新公司的股權(quán)；在新設(shè)分立中，股東對原公司的股權(quán)因原公司消滅而消滅，但相應(yīng)到獲得對新公司的股權(quán)。債權(quán)、債務(wù)的承受。公司法、合同法和最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定對這一問題作了一系列的規(guī)定。歸納起來，處理的一般原則：一是，如果分立協(xié)議對債務(wù)的分配作出規(guī)定，按照公司法第185條的規(guī)定：“公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)?！倍?，如果分立協(xié)議對債務(wù)的分配沒有作出約定，按照合同法第九十條的規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！保ǘ?/p>

40、公司的終止制度在一個(gè)完善的市場經(jīng)濟(jì)法律體系中，市場主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關(guān)于公司退出市場并消滅主體資格的法律制度，公司清算則是公司終止的必備前置程序。為方便論述，本節(jié)先對公司終止、解散的概念進(jìn)行了界定后，再介紹導(dǎo)致公司終止的兩類原因一一破產(chǎn)和解散及其法定程序。此外，考慮到清算程序的重要性，單設(shè)一節(jié)對其進(jìn)行了介紹。1、公司的終止（1）公司終止的概念和效力公司終止是指公司根據(jù)法定程序徹底結(jié)束經(jīng)營活動(dòng)并使公司的法人資格歸于消滅的事實(shí)狀態(tài)和法律結(jié)果。它既可以指消滅法人資格的一種最終結(jié)果，也可以指消滅法人資格的一系列法律過程。公司終止法律制度是公司法的重要部分。在市場經(jīng)濟(jì)中，必須遵

41、從的一條基本原則便是競爭原則，競爭導(dǎo)致優(yōu)勝劣汰。因此，企業(yè)的進(jìn)入和退出機(jī)制是一個(gè)充分競爭市場的基礎(chǔ)制度之一，在一個(gè)完善的市場經(jīng)濟(jì)法律體系中，市場主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關(guān)于公司退出市場并消滅主體資格的法律制度。其特征如下：公司終止的法律意義是使公司的法人資格和市場經(jīng)營主體資格消滅。公司終止必須依據(jù)法定程序進(jìn)行。公司作為多種社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的復(fù)雜綜合體，它的消滅影響到債權(quán)人、公司員工、股東等各方面的利益，因此它的終止不可以隨意進(jìn)行，而必須按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。只有在法律沒有強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，才可由公司章程或股東決定。公司終止必須要經(jīng)過清算程序，只有在以公司財(cái)產(chǎn)對債務(wù)進(jìn)行清償并

42、對剩余財(cái)產(chǎn)分配完畢之后，公司方可以最終消滅。公司是法人企業(yè)，而法人為法律擬制的人，不可能具有自然人出生、死亡的自然生理過程，其主體能力由法律賦予。因此，其產(chǎn)生和消滅需要依法律規(guī)定程序進(jìn)行并以法律規(guī)定的事由為標(biāo)志。公司法人的權(quán)利能力和行為能力從公司登記成立時(shí)起，至公司終止注銷時(shí)止。（2）公司終止的原因公司法就其屬性而言是國內(nèi)法。各國對公司終止的原因所作的規(guī)定差別不是很大，概括起來主要有自愿解散、司法解散、倒閉或破產(chǎn)、行政機(jī)關(guān)命令解散等四種情況。其中：自愿解散是指由公司的權(quán)力機(jī)關(guān)因各種理由的發(fā)生而決議終止公司的存在情況，包括公司被合并、公司分立而發(fā)生的終止。司法解散主要指公司得以繼續(xù)存在的某種條件

43、已經(jīng)喪失，雖經(jīng)努力而不得恢復(fù)，由利害關(guān)系人向法院申請解散的情況。公司倒閉一般是指公司經(jīng)營出現(xiàn)嚴(yán)重困難，不得不結(jié)束營業(yè)的狀況。倒閉的說法在許多國家并不具有嚴(yán)格的法律含義，但在英國則是公司企業(yè)被動(dòng)終止的法律程序，破產(chǎn)制度適用于不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的自然人。行政命令解散大多數(shù)國家均有規(guī)定，是政府為維護(hù)社會(huì)秩序和公共利益對嚴(yán)重違反法律的公司的一種處罰和保護(hù)手段。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司終止的原因主要包括：破產(chǎn)。公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)并對其全部財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制進(jìn)行清算和分配，最后終止公司。根據(jù)申請破產(chǎn)人的不同，破產(chǎn)包括由債權(quán)人申請破產(chǎn)和由公司自己申請破產(chǎn)兩種。解散。即公司因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散

44、事由而停止業(yè)務(wù)活動(dòng)，并進(jìn)行清算，最后使公司終止。根據(jù)我國公司法，解散事由主要包括以下四種情形：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)；股東會(huì)決議解散；因公司合并或者分立需要解散；公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉。2、公司的解散（1）解散的概念“解散”這一概念在我國的使用還比較混亂，在立法和學(xué)理上均未形成統(tǒng)一認(rèn)識。在立法上，各種法律、行政法規(guī)、部委規(guī)章、司法解釋在涉及行政處罰方式時(shí)，通?；煊媒馍?、撤銷、吊銷、關(guān)閉、責(zé)令停產(chǎn)等詞語。有的將解散作為上位概念，即解散包括撤銷、吊銷等行政處罰。例如：公司法第192條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散”；而

45、有的則將解散與撤銷、吊銷、關(guān)閉等行政處罰方式并列，列為同位階概念，而在具體使用上又有多種排列組合方式，此時(shí)，解散一般僅指任意解散，例如：最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見第五十九條規(guī)定：“企業(yè)法人解散或者被撤銷的，應(yīng)當(dāng)由其主管機(jī)關(guān)組織清算小組進(jìn)行清算”，而中華人民共和國證券法第56條規(guī)定：“公司解散、依法被責(zé)令關(guān)閉或者被宣告破產(chǎn)的，由證券交易所終止其公司債券上市，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案?！庇秩缁ヂ?lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理辦法第19條規(guī)定：“在限定時(shí)間外向18周歲以下的未成年人開放其營業(yè)場所對三次違反規(guī)定的，處1萬元以上3萬元以下的罰款，責(zé)令關(guān)閉營業(yè)場所，并由

46、有關(guān)主管部門撤銷批準(zhǔn)文件，吊銷經(jīng)營許可證和營業(yè)執(zhí)照”。在學(xué)理上認(rèn)識也不盡相同，但一般都認(rèn)為解散不僅包括自愿解散，也包括行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制解散，即包括撤銷、吊銷、關(guān)閉、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)等行政處罰方式。但對于是否將破產(chǎn)列為解散原因認(rèn)識差異較大，有人認(rèn)為解散為一上位概念，基本等同于公司終止，而破產(chǎn)只是解散的一種方式；有人則認(rèn)為解散與破產(chǎn)為并列概念，都是公司終止方式之一。根據(jù)我國公司法的結(jié)構(gòu)，本書采用后一種概念定義及分類方式，將解散定義為公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動(dòng)，并進(jìn)行清算的狀態(tài)和過程。公司解散的特征為：公司解散的目的和結(jié)果是公司將要永久性停止存在并消滅法人資格和市場經(jīng)營

47、主體資格。債權(quán)人或有關(guān)機(jī)構(gòu)在作出公司解散決定后，公司并未立即終止，其法人資格仍然存在，一直到公司清算完畢并注銷后才消滅其主體資格。公司解散必須要經(jīng)過法定清算程序。為了維護(hù)債權(quán)人和所有股東的利益，法律規(guī)定公司解散時(shí)須組成清算組織進(jìn)行清算，以公平地清償債務(wù)和分配公司財(cái)產(chǎn)。但是，在公司因合并或分立而解散時(shí)，則不必進(jìn)行清算。這是因?yàn)楣竞喜⒑头至⒈仨氁獙鶛?quán)人清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則公司不得合并、分立。此外，公司合并或分立后仍有債權(quán)債務(wù)承繼者，債權(quán)債務(wù)關(guān)系也不會(huì)消滅。（2）解散的分類與原因因解散原因的不同，解散可以分為兩類：A.任意解散任意解散，也稱為自愿解散，是指依公司章程或股東決議而解散。

48、這種解散與外在意志無關(guān)，而取決于公司股東的意志，股東可以選擇解散或者不解散公司，因此稱為任意解散。但是，任意解散不等于解散的程序也為任意，其解散仍必須依法定程序進(jìn)行。任意解散的具體原因包括：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，公司未形成延長營業(yè)期限的決議。我國公司法既未規(guī)定公司的最高經(jīng)營期限，又未強(qiáng)制要求公司章程對其規(guī)定，因此，經(jīng)營期限是我國公司章程任意規(guī)定的事項(xiàng)。如果公司章程中規(guī)定了經(jīng)營期限，在此期限屆滿前，股東會(huì)可以形成延長經(jīng)營期限的決議，如果沒有形成此決議，公司即進(jìn)入解散程序。但是，在中外合資經(jīng)營的有限責(zé)任公司中，中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定不同行業(yè)、不同情況的合營企業(yè)的合營期限應(yīng)作不同的約定。有的行

49、業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿六個(gè)月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請之日起一個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。解散事由一般是公司章程相對必要記載的事項(xiàng)，股東在制定公司章程時(shí)，可以預(yù)先約定公司的各種解散事由。如果在公司經(jīng)營中，規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)可以決議公司解散。股東會(huì)形成公司解散的決議。有限責(zé)任公司經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二通過，股東會(huì)或股東大會(huì)可以作出解散公司

50、的決議。國有獨(dú)資公司因不設(shè)股東會(huì)，其解散的決定應(yīng)由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門作出。中外合資有限責(zé)任公司也不設(shè)股東會(huì)，其董事會(huì)可以決議解散，如果董事會(huì)不能形成決議，則由合資一方向政府機(jī)關(guān)提出解散申請，由政府機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)處理。公司合并或分立。當(dāng)公司吸收合并時(shí)，吸收方存續(xù)，被吸收方解散；當(dāng)公司新設(shè)合并時(shí)，合并各方均解散。當(dāng)公司分立時(shí)，如果原公司存續(xù)，則不存在解散問題；如果原公司分立后不再存在，則原公司應(yīng)解散。公司的合并、分立決議均應(yīng)由股東會(huì)作出。B.強(qiáng)制解散強(qiáng)制解散是指因政府有關(guān)機(jī)關(guān)決定或法院判決而發(fā)生的解散。具體分為：行政解散。我國公司法規(guī)定：公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。這種解散屬

51、于行政處罰方式，在公司經(jīng)營嚴(yán)重違反了工商、稅收、勞動(dòng)、市場、環(huán)境保護(hù)等對公司行為進(jìn)行規(guī)制的法律法規(guī)和規(guī)章時(shí)，為了維護(hù)社會(huì)秩序，有關(guān)違法事項(xiàng)的主管機(jī)關(guān)可以作出決定以終止其主體資格，使其永久不能進(jìn)入市場進(jìn)行經(jīng)營。在不同的法規(guī)、規(guī)章中，解散、撤銷、吊銷、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、關(guān)閉一般均屬于行政解散。例如，產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。司法解散。當(dāng)公司出現(xiàn)股東無力解決的不得已事由或者公司董事的行為危及公司存亡，或者當(dāng)公司業(yè)務(wù)遇到顯著困難，公司財(cái)產(chǎn)和股東的權(quán)利可能遭受嚴(yán)重?fù)p失時(shí)，持有一定比例股份的股東有權(quán)請求法院強(qiáng)制解散公司。法院通

52、過特殊程序?qū)徖砗螅梢耘袥Q公司解散。我國對司法解散方式未作規(guī)定。但在日本商法和我國臺(tái)灣地區(qū)公司法中，均有司法解散的規(guī)定。通常，為了避免股東濫用訴權(quán)，法律對司法解散規(guī)定了嚴(yán)格限制條件，譬如要求提出申請的股東必須在一定時(shí)間內(nèi)持續(xù)持有公司一定比例股份等條件。3、公司的清算（1）清算的概念與法律意義公司清算是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)、清償債務(wù)并且分配財(cái)產(chǎn)，最終使公司終止消滅的程序。清算是公司終止的必要步驟。因?yàn)椋菏紫?，公司往往并非由一人控制，其股東眾多，并且，隨著所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，董事、經(jīng)理開始掌握公司控制權(quán)。因此，為了防止實(shí)際控制公司的董事、經(jīng)理或控股股東在公司

53、終止之前私自處分公司財(cái)產(chǎn)或不公平地分配公司的財(cái)產(chǎn)，從而損害公司股東的利益，就需要以法定的程序?qū)矩?cái)產(chǎn)進(jìn)行公平的清算，以保護(hù)所有股東的利益。此外，公司股東人數(shù)較多，如果每個(gè)公司終止前都需要股東對財(cái)產(chǎn)分配方式和程序形成決議，則不僅難以達(dá)成一致意見而且容易引發(fā)爭議，所以僅從經(jīng)濟(jì)和效率的角度出發(fā)，也需要法律相對統(tǒng)一地規(guī)定一套普遍適用的清算制度。其次，公司的股東對公司承擔(dān)的是有限責(zé)任，以其投資為限，股東不再對公司承擔(dān)任何責(zé)任。公司的債務(wù)是由公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償因而公司財(cái)產(chǎn)是公司債權(quán)人利益的保障。如果公司未經(jīng)清算清償而終止，從而消滅主體資格，則債權(quán)人的債權(quán)將無法實(shí)現(xiàn)。因此，必須在公司終止前依法定的清算程序

54、以公司的財(cái)產(chǎn)對債權(quán)人進(jìn)行清償，從而保障債權(quán)人的利益和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。為公司企業(yè)的終止而進(jìn)行的清償就是清算。最后，公司的終止不僅影響股東和債權(quán)人的利益，還會(huì)影響許多利益相關(guān)人的利益，其中最重要的便是公司的職工，為了保障職工的利益，也必須通過法定程序分配公司財(cái)產(chǎn)。在進(jìn)入清算程序后，公司便進(jìn)入終止前的特殊階段，其權(quán)利能力和行為能力均出現(xiàn)重大變化。清算的法律意義為：清算期間，公司仍具有法人資格。公司解散或被宣告破產(chǎn)后，公司法人資格和主體資格并未立即消滅，在清算期間，公司仍為法人，只是業(yè)務(wù)活動(dòng)范圍有所限制。清算期間，公司的代表機(jī)構(gòu)為清算組織。公司的董事會(huì)不再依其職責(zé)代表公司，公司的財(cái)產(chǎn)、印章、財(cái)務(wù)文件等

55、均由清算組織接管。清算組織負(fù)責(zé)處理公司未了結(jié)的事務(wù)，并代表公司對外進(jìn)行訴訟。清算期間，公司的權(quán)利能力、行為能力有所限制。雖然公司仍具有法人資格，但清算前和清算期間的公司的主體能力有很大差異，有些國家將處于清算階段的公司稱為“清算法人”或“清算公司”。在清算期間，公司不得再進(jìn)行新的經(jīng)營活動(dòng)，公司的全部活動(dòng)應(yīng)局限于清理公司已經(jīng)發(fā)生但尚未了結(jié)的事務(wù)，包括清償債務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)以及處理公司內(nèi)部事務(wù)。清算期間，公司財(cái)產(chǎn)在未按法定程序清償前，不得分配給股東。公司財(cái)產(chǎn)必須先支付清算費(fèi)用、職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)，這之后如果還有剩余財(cái)產(chǎn)，才能對股東進(jìn)行分配。公司清算的最終結(jié)果是導(dǎo)致公司法

56、人資格消滅，公司終止。清算結(jié)束后，公司所有事務(wù)均已了結(jié)，債務(wù)清償完畢，公司財(cái)產(chǎn)已全部被分配，這時(shí)，清算組織即可向公司登記機(jī)關(guān)申請公司注銷，最終消滅公司全部權(quán)利義務(wù)關(guān)系，公司終止。（2）清算的分類清算因清算對象、清算原因及清算的復(fù)雜程度不同而在立法上有不同的分類。一般而言，清算可以分為如下幾類：任意清算與法定清算。任意清算是指不須依法律規(guī)定的方式、程序，而僅依全體股東的意見或章程規(guī)定進(jìn)行的清算，它只適用于無限公司、兩合公司這類結(jié)構(gòu)簡單且股東對公司債務(wù)負(fù)無限責(zé)任的公司。但是對于有限責(zé)任公司和股份有限公司，其社會(huì)影響面相對廣泛，相關(guān)利害關(guān)系人較多，并且其股東僅對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，因此，為了保護(hù)債

57、權(quán)人和相關(guān)利害關(guān)系人的利益，以使公司財(cái)產(chǎn)公平分配，也為了提高公司清算的效率，各國均規(guī)定了法定清算制度，即必須按法律規(guī)定的程序進(jìn)行的清算。有限責(zé)任公司和股份有限公司必須進(jìn)行法定清算。本章所提公司清算均指法定清算。破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算，是指公司被宣告破產(chǎn)，依破產(chǎn)程序進(jìn)行的清算。我國公司法第189條規(guī)定，公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成清算組，對公司進(jìn)行破產(chǎn)清算。普通清算和特別清算。普通清算是指公司在解散后自行組織清算機(jī)構(gòu)進(jìn)行清算；特別清算是指公司因某些特殊事由解散后，或者被宣告破產(chǎn)后，或者在普通清算發(fā)生顯著障礙無

58、法繼續(xù)時(shí)，由政府有關(guān)部門或者法院介入而進(jìn)行的清算。它們都屬于法定清算。我國公司法第189條規(guī)定：被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，對公司進(jìn)行破產(chǎn)清算；第192條規(guī)定：公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算；第191條規(guī)定：公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。此外，在我國唯一專門規(guī)范清算制度的行政法規(guī)外商投資企業(yè)清算辦法中，明確區(qū)分了普通清算與特別清算，該辦法第3條規(guī)定：“企業(yè)能夠自行組織清算委員會(huì)進(jìn)行清算

59、的，依照本辦法關(guān)于普通清算的規(guī)定辦理。企業(yè)不能自行組織清算委員會(huì)進(jìn)行清算或者依照普通清算的規(guī)定進(jìn)行清算出現(xiàn)嚴(yán)重障礙的，企業(yè)董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)等權(quán)力機(jī)構(gòu)（以下簡稱企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)）、投資者或者債權(quán)人可以向企業(yè)審批機(jī)關(guān)申請進(jìn)行特別清算。企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)進(jìn)行特別清算的，依照本辦法關(guān)于特別清算的規(guī)定辦理。企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉而解散，進(jìn)行清算的，依照本辦法關(guān)于特別清算的規(guī)定辦理?！保?）清算組織清算組織也稱清算機(jī)構(gòu)，是清算事務(wù)的執(zhí)行人。公司解散、宣告破產(chǎn)后，在清算終結(jié)前，公司的法人資格仍然存在，其股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)作為公司機(jī)構(gòu)仍然存在，只是作為公司決策機(jī)構(gòu)和對外代表的董事會(huì)以及作為公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)的經(jīng)理不再履行

60、其職責(zé)，而由清算組織替代，負(fù)責(zé)公司清算期間事務(wù)的處理。各國公司法對清算組織的稱謂有所不同，美國標(biāo)準(zhǔn)公司法稱之為財(cái)產(chǎn)管理人及保管人；德國公司法稱之為清算人，并且規(guī)定法人可以是清算人；我國香港稱之為清盤官。我國公司法規(guī)定清算機(jī)構(gòu)為清算組，其中，破產(chǎn)時(shí)稱為破產(chǎn)清算組，外商投資公司則稱為清算委員會(huì)。清算組織的成立和組成。在公司被宣告破產(chǎn)、決定或被決定解散之日起，公司即進(jìn)入清算階段，首先就需要及時(shí)選任公司的清算組織，以行使清算職權(quán)。清算組織的人員一般由公司股東、董事等公司原組織機(jī)構(gòu)人員及會(huì)計(jì)、法律等方面的專業(yè)人員組成。關(guān)于具體人員的選任，各國規(guī)定并不相同，有的規(guī)定由公司執(zhí)行業(yè)務(wù)的股東或者執(zhí)行業(yè)務(wù)的董事?lián)?/p>