IPO同業(yè)競爭與關聯(lián)交易

1、PAGE PAGE 25IPO同業(yè)競爭與關聯(lián)交易規(guī)定與案例分析中銀律所李奉青轉(zhuǎn)一、同業(yè)競爭（一）相關法律法規(guī)的規(guī)定1、首首次公開開發(fā)行股股票并上上市管理理辦法首次公公開發(fā)行行股票并并上市管管理辦法法規(guī)定定如下：第十九條條發(fā)行人人的業(yè)務務獨立。發(fā)行人人的業(yè)務務應當獨獨立于控控股股東東、實際際控制人人及其控控制的其其他企業(yè)業(yè)，與控控股股東東、實際際控制人人及其控控制的其其他企業(yè)業(yè)間不得得有同業(yè)業(yè)競爭或或者顯失失公平的的關聯(lián)交交易。第四十二二條募集集資金投投資項目目實施后后，不會會產(chǎn)生同同業(yè)競爭爭或者對對發(fā)行人人的獨立立性產(chǎn)生生不利影影響。2、上上市公司司證券發(fā)發(fā)行管理理辦法上市公公司證券券發(fā)行管管

2、理辦法法規(guī)定定如下：第六條上上市公司司的組織織機構健健全、運運行良好好，符合合下列規(guī)規(guī)定：（四）上上市公司司與控股股股東或或?qū)嶋H控控制人的的人員、資產(chǎn)、財務分分開，機機構、業(yè)業(yè)務獨立立，能夠夠自主經(jīng)經(jīng)營管理理。第十條上上市公司司募集資資金的數(shù)數(shù)額和使使用應當當符合下下列規(guī)定定：（四）投投資項目目實施后后，不會會與控股股股東或或?qū)嶋H控控制人產(chǎn)產(chǎn)生同業(yè)業(yè)競爭或或影響公公司生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營的的獨立性性。（二）證證監(jiān)會在在審核時時的關注注重點首次公公開發(fā)行行股票并并上市管管理辦法法及上市公公司證券券發(fā)行管管理辦法法對同同業(yè)競爭爭問題的的規(guī)定比比較明確確，同業(yè)業(yè)競爭問問題的上上市公司司的獨立立性問題題緊密相相

3、連，是是判斷上上市公司司獨立性性的一個個重要方方面。在在實際審審核中，如果上上市公司司所經(jīng)營營的業(yè)務務與控股股股東、實際控控制人及及其控制制的其他他企業(yè)存存在相似似之處，證監(jiān)會會往往會會加以高高度關注注，并針針對此問問題提出出較多的的審核意意見。證監(jiān)會的的關注重重點集中中于如下下方面：1、上市市公司所所經(jīng)營的的業(yè)務與與控股股股東、實實際控制制人及其其控制的的其他企企業(yè)是否否存在相相似之處處，是否否會引發(fā)發(fā)競爭關關系；2、上市市公司將將如何處處理與控控股股東東、實際際控制人人及其控控制的其其他企業(yè)業(yè)之間已已有或潛潛在的同同業(yè)競爭爭關系。根據(jù)目前前的政策策導向，對于擬擬上市企企業(yè)，上上市前必必須解

4、決決同業(yè)競競爭問題題，擬上上市企業(yè)業(yè)不能用用募集資資金向控控股股東東或?qū)嶋H際控制人人收購涉涉及同業(yè)業(yè)競爭的的資產(chǎn)。（三）同同業(yè)競爭爭問題的的解決方方式針對證監(jiān)監(jiān)會的審審核重點點以及上上市公司司的實際際情況，在日常常業(yè)務中中，上市市公司以以及保薦薦人往往往可從如如下幾個個方面入入手，對對上市公公司的同同業(yè)競爭爭問題加加以解釋釋說明：1、產(chǎn)品品或服務務的技術術指標不不同雖然上市市公司與與控股股股東、實實際控制制人及其其控制的的其他企企業(yè)所生生產(chǎn)的產(chǎn)產(chǎn)品或提提供的服服務同屬屬一類，但是由由于產(chǎn)品品或服務務的各項項技術指指標存在在較大的的差異，也可能能使各自自的產(chǎn)品品或服務務擁有獨獨立的市市場，從從而

5、不存存在同業(yè)業(yè)競爭。如上市市公司與與控股股股東、實實際控制制人及其其控制的的其他企企業(yè)均生生產(chǎn)船舶舶，但是是由于各各自生產(chǎn)產(chǎn)的船舶舶在噸位位（千噸噸級/萬噸級級）、用用途（集集裝箱/散貨/特種船船舶）等等方面存存在差異異，從而而導致各各自產(chǎn)品品之間不不存在實實質(zhì)性競競爭關系系。2、產(chǎn)品品或服務務的目標標客戶不不同雖然上市市公司與與控股股股東、實實際控制制人及其其控制的的其他企企業(yè)所生生產(chǎn)的產(chǎn)產(chǎn)品或提提供的服服務同屬屬一類，但是由由于產(chǎn)品品或服務務所面對對的目標標客戶不不同，也也可能不不存在同同業(yè)競爭爭關系。如上市市公司與與控股股股東、實實際控制制人及其其控制的的其他企企業(yè)均為為房地產(chǎn)產(chǎn)企業(yè)，所

6、提供供的產(chǎn)品品均為房房屋，但但是由于于房屋屬屬于不動動產(chǎn)，具具有較強強的地域域?qū)傩?，如果上上市公司司與控股股股東、實際控控制人及及其控制制的其他他企業(yè)分分別在不不同的地地域（北北方/南方）開展業(yè)業(yè)務，所所面對的的目標客客戶完全全不同，則可認認為其不不存在實實質(zhì)性同同業(yè)競爭爭關系。3、控股股股東、實際控控制人與與其控制制的其他他企業(yè)之之間的關關系在某些情情況下，雖然控控股股東東、實際際控制人人與其下下屬的其其他企業(yè)業(yè)之間存存在股權權上的控控股關系系，但在在實際經(jīng)經(jīng)營中，往往由由于董事事會成員員及主要要高級管管理人員員的安排排、股東東投票權權的特殊殊安排等等原因，導致控控股股東東、實際際控制人人對

7、其下下屬的其其他企業(yè)業(yè)沒有真真正的控控制權。在此情情況下，即使上上市公司司與控股股股東、實際控控制人及及其下屬屬的其他他企業(yè)所所生產(chǎn)的的產(chǎn)品或或提供的的服務同同屬一類類，也不不存在實實質(zhì)性同同業(yè)競爭爭關系。如果上市市公司與與控股股股東、實實際控制制人及其其控制的的其他企企業(yè)之間間確實存存在同業(yè)業(yè)競爭關關系，或或者目前前雖不存存在同業(yè)業(yè)競爭關關系，但但在未來來的生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營中中有可能能會引發(fā)發(fā)同業(yè)競競爭，則則需要向向證監(jiān)會會提交解解決同業(yè)業(yè)競爭問問題的方方式，主主要可從從如下幾幾個方面面入手：（1）控控股股東東或?qū)嶋H際控制人人承諾在在一定期期限內(nèi)將將有關業(yè)業(yè)務注入入上市公公司；（2）控控股股東東或

8、實際際控制人人承諾在在一定期期限內(nèi)將將有關業(yè)業(yè)務出售售給第三三方，并并不再從從事相關關業(yè)務；（3）控控股股東東或?qū)嶋H際控制人人承諾在在一定期期限內(nèi)逐逐步放棄棄經(jīng)營相相關業(yè)務務。（四）相相關案例例1、濰柴柴動力案案例濰柴動力力股份有有限公司司（以下下簡稱“濰柴動動力”）于20007年年初向證證監(jiān)會提提交材料料申請發(fā)發(fā)行A股并吸吸收合并并湘火炬炬，同時時實現(xiàn)在在A股市場場上市。當時濰濰柴動力力主要生生產(chǎn)大功功率高速速柴油機機，而濰濰柴動力力的控股股股東濰濰坊柴油油機廠（以下簡簡稱“濰柴廠廠”，目前前為濰柴柴控股集集團有限限公司）主要生生產(chǎn)中速速柴油機機，由于于濰柴動動力與濰濰柴廠均均生產(chǎn)柴柴油機，

9、因此在在審核中中，該問問題引起起了證監(jiān)監(jiān)會的高高度重視視。保薦人幫幫助濰柴柴動力從從產(chǎn)品技技術指標標、應用用領域、客戶定定位、原原材料和和零部件件采購渠渠道、未未來發(fā)展展方向、業(yè)務規(guī)規(guī)模等方方面進行行了詳細細解釋，說明濰濰柴動力力所生產(chǎn)產(chǎn)的大功功率高速速柴油機機與濰柴柴廠所生生產(chǎn)的中中速柴油油機不存存在實質(zhì)質(zhì)性同業(yè)業(yè)競爭。同時，濰濰柴廠還還與濰柴柴動力簽簽署了避免同同業(yè)競爭爭協(xié)議，在該該協(xié)議中中，濰柴柴廠承諾諾：“除非濰濰柴動力力由董事事會討論論并經(jīng)獨獨立董事事審查同同意后事事先作出出書面同同意，濰濰柴廠不不會而且且將促使使其附屬屬公司、分公司司及其他他下屬單單位，但但不包括括濰柴動動力及其其

10、在任何何時間控控股或持持有的附附屬公司司、分公公司及其其他下屬屬單位不不會單獨獨或連同同任何人人士、公公司、企企業(yè)或單單位，從從事、發(fā)發(fā)展、參參與、持持股、投投資、經(jīng)經(jīng)營或協(xié)協(xié)助經(jīng)營營與濰柴柴動力的的主營業(yè)業(yè)務類似似、產(chǎn)生生或可能能產(chǎn)生直直接或間間接競爭爭的業(yè)務務?！鄙鲜鼋忉屷屨f明以以及解決決方式在在審核中中最終獲獲得了證證監(jiān)會的的認可，目前，濰柴廠廠已將其其中速機機資產(chǎn)注注入了其其子公司司山東巨巨力股份份有限公公司。2、東方方電氣案案例中國東方方電氣集集團公司司（以下下簡稱“東電集集團”）為東東方電氣氣股份有有限公司司（以下下簡稱“東方電電氣”）的控控股股東東。東方方電氣于于20007年通通

11、過非公公開發(fā)行行股份以以及支付付現(xiàn)金的的方式收收購了東東電集團團旗下的的發(fā)電設設備資產(chǎn)產(chǎn)，從而而實現(xiàn)了了集團主主業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)整體上上市。目前，東東方電氣氣主要從從事火力力發(fā)電設設備、水水力發(fā)電電設備、風力發(fā)發(fā)電設備備、核能能發(fā)電設設備、燃燃氣發(fā)電電設備等等的研發(fā)發(fā)、制造造、銷售售、服務務，以及及電站設設計、電電站設備備成套技技術開發(fā)發(fā)、成套套設計銷銷售及服服務。而而控股股股東東電電集團主主要從事事投資管管理，以以及境內(nèi)內(nèi)水、火火、核電電站工程程總承包包及分包包業(yè)務。由于東方方電氣并并不具備備境內(nèi)工工程總承承包資質(zhì)質(zhì)，因此此對于部部分境內(nèi)內(nèi)工程總總承包項項目，由由東電集集團參與與競標承承攬，東東電集

12、團團獲得訂訂單后，再將有有關業(yè)務務分包至至東方電電氣。由由此可見見，東電電集團在在將發(fā)電電設備資資產(chǎn)注入入東方電電氣以后后，仍然然從事電電站建設設業(yè)務，與東方方電氣存存在一定定的同業(yè)業(yè)競爭關關系。為了解決決該同業(yè)業(yè)競爭問問題，東東電集團團已計劃劃將其擁擁有的境境內(nèi)工程程總承包包及分包包的相關關業(yè)務及及資質(zhì)無無償轉(zhuǎn)移移至東方方電氣。待東方方電氣取取得所需需資格及及監(jiān)管機機構的批批準后，東電集集團的主主營業(yè)務務將變更更為投資資管理，由東方方電氣從從事電站站工程總總承包及及分包業(yè)業(yè)務，從從而徹底底解決同同業(yè)競爭爭問題。上述解決決方式在在審核中中最終獲獲得了證證監(jiān)會的的認可。二、關聯(lián)聯(lián)交易（一）主主要

13、法律律法規(guī)的的規(guī)定1、上上海證券券交易所所股票上上市規(guī)則則及深圳證證券交易易所股票票上市規(guī)規(guī)則（以下簡簡稱“上市規(guī)規(guī)則”）上市規(guī)則則對上市市公司的的關聯(lián)方方以及關關聯(lián)交易易的定義義、范圍圍、信息息披露標標準、審審批程序序的履行行等方面面作了系系統(tǒng)而全全面的規(guī)規(guī)范。2、首首次公開開發(fā)行股股票并上上市管理理辦法首次公公開發(fā)行行股票并并上市管管理辦法法規(guī)定定如下：第十九條條發(fā)行人人的業(yè)務務獨立。發(fā)行人人的業(yè)務務應當獨獨立于控控股股東東、實際際控制人人及其控控制的其其他企業(yè)業(yè)，與控控股股東東、實際際控制人人及其控控制的其其他企業(yè)業(yè)間不得得有同業(yè)業(yè)競爭或或者顯失失公平的的關聯(lián)交交易。第三十二二條發(fā)行行人

14、應完完整披露露關聯(lián)方方關系并并按重要要性原則則恰當披披露關聯(lián)聯(lián)交易。關聯(lián)交交易價格格公允，不存在在通過關關聯(lián)交易易操縱利利潤的情情形。3、上上市公司司證券發(fā)發(fā)行管理理辦法上市公公司證券券發(fā)行管管理辦法法規(guī)定定如下：第六條上上市公司司的組織織機構健健全、運運行良好好，符合合下列規(guī)規(guī)定：（四）上上市公司司與控股股股東或或?qū)嶋H控控制人的的人員、資產(chǎn)、財務分分開，機機構、業(yè)業(yè)務獨立立，能夠夠自主經(jīng)經(jīng)營管理理。（二）證證監(jiān)會在在審核時時的關注注重點證監(jiān)會通通過上市市規(guī)則、首次次公開發(fā)發(fā)行股票票并上市市管理辦辦法以以及上上市公司司證券發(fā)發(fā)行管理理辦法等一系系列法律律、法規(guī)規(guī)、規(guī)章章制度對對關聯(lián)交交易問題題

15、進行了了系統(tǒng)而而全面的的規(guī)范。關聯(lián)交交易問題題也是上上市公司司獨立性性問題的的一個重重要方面面。由于于上市公公司或擬擬上市公公司普遍遍規(guī)模較較大、業(yè)業(yè)務較復復雜，因因此在日日常經(jīng)營營中均不不可避免免地會涉涉及到關關聯(lián)交易易，關聯(lián)聯(lián)交易問問題始終終是證監(jiān)監(jiān)會的關關注重點點，證監(jiān)監(jiān)會主要要從如下下幾個方方面對關關聯(lián)交易易進行審審核：1、關聯(lián)聯(lián)交易的的必要性性由于關聯(lián)聯(lián)交易有有可能導導致上市市公司向向關聯(lián)方方輸送利利益，從從而損害害中小股股東的利利益，因因此上市市公司關關聯(lián)交易易的必要要性是證證監(jiān)會審審核的關關注重點點。在通通常情況況下，市市場上存存在眾多多的交易易方，上上市公司司既可以以選擇與與關

16、聯(lián)方方進行交交易，也也可以選選擇與非非關聯(lián)方方進行交交易，證證監(jiān)會在在審核時時，往往往會重點點關注上上市公司司選擇關關聯(lián)方進進行交易易的原因因，要求求上市公公司及保保薦人作作出說明明，必要要時還會會要求發(fā)發(fā)行人律律師發(fā)表表意見。然而，關關聯(lián)交易易雖然會會影響到到上市公公司的獨獨立性，但是在在某些特特殊情況況下關聯(lián)聯(lián)交易是是不可避避免的。例如，上市公公司生產(chǎn)產(chǎn)所使用用的原材材料在技技術指標標、供貨貨渠道等等方面存存在特殊殊性，在在市場上上很難找找到除關關聯(lián)方以以外的供供應商，則在該該情況下下，為了了滿足企企業(yè)正常常的生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營，上市公公司必須須從關聯(lián)聯(lián)方處購購買原材材料，從從而產(chǎn)生生關聯(lián)交交易。

17、2、關聯(lián)聯(lián)交易的的規(guī)模通常來說說，關聯(lián)聯(lián)交易的的規(guī)模是是衡量上上市公司司獨立性性的一個個重要指指標，如如果關聯(lián)聯(lián)交易的的規(guī)模較較大，則則上市公公司的生生產(chǎn)經(jīng)營營受到關關聯(lián)方的的影響也也較大。一般而而言，關關聯(lián)交易易的規(guī)模模通過相相對指標標來衡量量，其中中最關鍵鍵的指標標為關聯(lián)聯(lián)銷售占占主營業(yè)業(yè)務收入入的比例例以及關關聯(lián)采購購占主營營業(yè)務成成本的比比例。該該比例越越高，則則說明上上市公司司受關聯(lián)聯(lián)交易的的影響越越大，對對關聯(lián)方方的依賴賴性越強強，獨立立性也就就相對較較差。因因此，證證監(jiān)會在在審核中中往往會會對上市市公司的的關聯(lián)交交易規(guī)模模高度關關注。在上市公公司并購購整合（特別是是整體上上市）中

18、中，并購購前后上上市公司司關聯(lián)交交易規(guī)模模的變化化也是證證監(jiān)會的的關注重重點。如如果上市市公司的的關聯(lián)交交易規(guī)模模在并購購完成以以后有所所下降，則說明明本次并并購有助助于增強強上市公公司的獨獨立性，從而獲獲得證監(jiān)監(jiān)會的支支持，反反之，則則很可能能會引起起證監(jiān)會會的質(zhì)疑疑。此外，根根據(jù)目前前的政策策導向，特別需需要關注注的是：如從發(fā)發(fā)行人角角度，關關聯(lián)交易易比重較較低，但但該交易易占關聯(lián)聯(lián)對方比比重較高高，且受受同一實實際控制制人控制制，則須須整合。3、關聯(lián)聯(lián)交易定定價的合合理性關聯(lián)交易易的定價價將直接接決定交交易的公公平公正正性，不不合理的的定價也也會成為為上市公公司向關關聯(lián)方輸輸送利益益的主

19、要要手段。因此，關聯(lián)交交易定價價的合理理性是證證監(jiān)會的的審核重重點，也也是上市市公司及及保薦人人需要解解釋說明明的重點點內(nèi)容。一般而言言，關聯(lián)聯(lián)交易的的定價原原則和定定價方法法為：有有國家定定價的，適用國國家定價價，沒有有國家定定價的，按市場場價格確確定，沒沒有市場場價格的的，按照照成本加加成定價價，如果果既沒有有國家定定價和市市場價格格，也不不適合采采用成本本加成定定價的，按照協(xié)協(xié)議定價價。在采用成成本加成成定價法法的情況況下，一一般實際際交易價價格不應應超過成成本的220%，如果超超過200%，則則會引起起證監(jiān)會會的重點點關注。4、關聯(lián)聯(lián)交易程程序的合合法性由于關聯(lián)聯(lián)交易有有可能導導致上市

20、市公司向向關聯(lián)方方輸送利利益，從從而損害害中小股股東的利利益，因因此關聯(lián)聯(lián)交易所所履行的的程序是是否合法法也是證證監(jiān)會的的關注重重點。上上市規(guī)則則對關聯(lián)聯(lián)交易的的信息披披露、決決策程序序等進行行了詳細細規(guī)定，上市公公司必須須嚴格遵遵守。（三）減減少和規(guī)規(guī)范關聯(lián)聯(lián)交易的的措施由于關聯(lián)聯(lián)交易對對上市公公司的獨獨立性存存在較大大影響，因此上上市公司司及保薦薦人往往往需要就就如何減減少和規(guī)規(guī)范關聯(lián)聯(lián)交易提提出具體體的措施施，一般般而言，減少和和規(guī)范關關聯(lián)交易易的措施施包括如如下幾個個方面：1、建立立規(guī)范的的法人治治理結構構，嚴格格按照公司法法、證券法法、首次公公開發(fā)行行股票并并上市管管理辦法法、上市公

21、公司證券券發(fā)行管管理辦法法以及及上市規(guī)規(guī)則等法法律法規(guī)規(guī)的要求求，做到到上市公公司與控控股股東東的人、財、物物、機構構、業(yè)務務的“三分開開、兩獨獨立”。2、完善善關聯(lián)交交易的決決策程序序，嚴格格按照公司章章程及及相關法法規(guī)的要要求履行行合法、必要的的程序，并經(jīng)董董事會或或（和）股東大大會表決決通過，且關聯(lián)聯(lián)股東回回避表決決，確保保交易價價格的公公平合理理，有效效保證股股東的合合法權益益。3、控股股股東或或?qū)嶋H控控制人承承諾在一一定期限限內(nèi)將有有關業(yè)務務注入上上市公司司，從而而有效減減少關聯(lián)聯(lián)交易。4、對將將來可能能發(fā)生的的關聯(lián)交交易，根根據(jù)情況況由獨立立董事作作出獨立立判斷，就交易易的程序序、

22、價格格等發(fā)表表意見。5、對將將來可能能發(fā)生的的關聯(lián)交交易，根根據(jù)情況況由公司司董事會會、監(jiān)事事會或獨獨立董事事聘請獨獨立財務務顧問就就交易的的程序、價格等等問題發(fā)發(fā)表獨立立意見。（四）相相關案例例1、濰柴柴動力案案例濰柴動力力于20007年年初向證證監(jiān)會提提交材料料申請發(fā)發(fā)行A股股并吸收收合并湘湘火炬，同時實實現(xiàn)在AA股市場場上市。在申請請發(fā)行AA股之前前的三年年及一期期中，濰濰柴動力力的關聯(lián)聯(lián)交易規(guī)規(guī)模較大大。根據(jù)據(jù)財務報報告，220033-20005年年以及220066年1-9月，公司零零部件和和柴油機機主機的的關聯(lián)交交易額及及其占主主營業(yè)務務收入的的比例如如下：單位：元元關聯(lián)方20066

23、年1-9月20055年20044年20033年關聯(lián)交易易額占比關聯(lián)交易易額占比關聯(lián)交易易額占比關聯(lián)交易易額占比濰坊柴油油機廠175,2422,8224.9983.622%236,6200,7111.333 4.488% 212,7577,6661.774 3.444% 24,0074,5566.555 0.677% 濰坊濰柴柴培新氣氣體發(fā)動動機4,6661,5538.460.100%30,6630,7277.299 0.588% 18,2284,9244.100 0.300% 1,2771,5568.27 0.044% 濰坊濰柴柴道依茨茨柴油機機有限公公司35,1170,4266.3770.7

24、33%38,9975,7633.033 0.744% 12,2274,0399.833 0.200% 7,4115,4401.78 0.211% 重慶濰柴柴發(fā)動機機廠30,5581,6322.6440.633%48,6673,1622.000 0.922% 37,8891,3999.422 0.611% -廣西柳工工機械股股份有限限公司222,6122,6441.0034.600%266,3388,2556.441 5.044% 335,4633,2447.550 5.422% 221,5255,4776.330 6.200% 龍工（上上海）機機械制造造有限公公司369,7900,5998.2

25、297.655%268,0599,8229.006 5.077% 250,0722,9991.440 4.044% 155,2122,8220.6604.344% 龍工（福福建）機機械制造造有限公公司75,8835,8977.4441.577%81,7714,0599.977 1.555% 67,6641,6333.077 1.099% 61,1164,9133.722 1.711% 陜西重型型汽車集集團有限限公司1,0999,2299,6411.03322.774%490,1622,0993.559 9.288% -山東濰柴柴進出口口有限公公司-7,0007,8841.11 0.200% 其

26、中20006年年1-99月，公公司與陜陜西重型型汽車集集團有限限公司（以下簡簡稱“陜陜西重汽汽”）的的關聯(lián)交交易近111億元元，占主主營業(yè)務務收入的的比例高高達222.744%，濰濰柴動力力的產(chǎn)品品銷售對對關聯(lián)方方陜西重重型汽車車集團有有限公司司存在較較大的依依賴，對對此問題題，保薦薦人與上上市公司司進行了了如下解解釋說明明：“濰柴動動力產(chǎn)品品品牌有有六十余余年的歷歷史，是是世界最最大的單單一品牌牌10升升發(fā)動機機制造基基地之一一，在近近年的快快速發(fā)展展中培育育形成了了自身強強大的競競爭優(yōu)勢勢和良好好的品牌牌形象。陜西重汽汽擁有自自主品牌牌和先進進的重卡卡產(chǎn)品，不僅在在國內(nèi)大大噸位重重卡和重重

27、型軍用用越野車車的開發(fā)發(fā)、生產(chǎn)產(chǎn)、銷售售方面處處于領先先地位，而且在在國際市市場上也也具有一一定的影影響力。陜西重重汽從220011-20005年年持續(xù)高高速增長長，陜西西重汽220066年1-9月銷銷售整車車22,1466臺，同同比增加加89.72%。通過過與德國國MANN的長期期合作，陜汽集集團獨家家引進MMAN F20000系系列重卡卡技術，從而形形成了中中國重型型汽車升升級換代代新產(chǎn)品品。目前前陜西重重汽產(chǎn)品品覆蓋重重型軍用用越野車車、重型型卡車、大客車車（底盤盤）、中中型卡車車、重型型車橋等等領域，具有特特色鮮明明、規(guī)格格齊全、性能可可靠的四四大類一一千多個個品種序序列。陜陜西重汽汽

28、在重型型軍用越越野汽車車、大噸噸位商用用車和高高檔大客客車（底底盤）制制造領域域具有獨獨特的優(yōu)優(yōu)勢，技技術水平平始終保保持國內(nèi)內(nèi)領先，成為國國家選型型對比試試驗后保保留的唯唯一指定定裝備中中國人民民解放軍軍的重型型軍用越越野車生生產(chǎn)基地地，具有有了國內(nèi)內(nèi)一流的的重卡制制造新平平臺，擁擁有“濰濰柴發(fā)動動機+陜陜西重汽汽+法士士特變速速箱+漢漢德車橋橋”的整整車優(yōu)勢勢產(chǎn)品組組合。由此可見見，本公公司和陜陜西重汽汽分別作作為重型型汽車發(fā)發(fā)動機和和重汽汽汽車整車車的一流流生產(chǎn)商商，二者者之間的的主機關關聯(lián)銷售售和采購購行為，是各自自的市場場地位和和市場份份額決定定的，是是市場供供求和產(chǎn)產(chǎn)業(yè)鏈的的必然選

29、選擇，符符合行業(yè)業(yè)發(fā)展和和經(jīng)濟規(guī)規(guī)律?！鄙鲜稣f明明主要從從交易雙雙方濰柴柴動力和和陜西重重汽兩家家公司的的市場地地位和市市場份額額角度來來說明關關聯(lián)交易易的必要要性和必必然性，獲得了了證監(jiān)會會的認可可。2、東方方電氣案案例東電集團團為東方方電氣的的控股股股東，東東方電氣氣于20007年年通過非非公開發(fā)發(fā)行股份份以及支支付現(xiàn)金金的方式式收購了了東電集集團旗下下的發(fā)電電設備資資產(chǎn)，從從而實現(xiàn)現(xiàn)了集團團主業(yè)資資產(chǎn)整體體上市。在上述述收購完完成以后后，東方方電氣的的關聯(lián)交交易規(guī)模模有所上上升，其其關聯(lián)交交易的金金額及占占主營業(yè)業(yè)務收入入和主營營業(yè)務成成本的比比重均有有所上升升，具體體情況如如下：200

30、77年一季季度20066年20055年20044年收購完成成前采購貨物物及接受受勞務合合計72,5504,0666.800147,8622,1000.881125,6277,4554.55693,9933,1899.266占主營業(yè)業(yè)務成本本的比重重7.422%4.388%6.000%7.177%收購完成成后采購貨物物及接受受勞務合合計676,9955,1995.2282,0998,6611,0577.7661,5111,8861,8066.611915,1422,1005.995占主營業(yè)業(yè)務成本本的比重重14.229%11.663%12.443%14.004%20077年一季季度20066年2

31、0055年20044年收購完成成前銷售貨物物及提供供勞務合合計133,8522,1227.441470,4299,0001.334247,1411,5331.44448,0099,6844.133占主營業(yè)業(yè)務收入入的比重重10.118%10.001%8.111%2.355%收購完成成后銷售貨物物及提供供勞務合合計671,2299,4440.8842,6004,5578,6077.0001,1772,9907,8999.599289,1622,7001.339占主營業(yè)業(yè)務收入入的比重重11.556%11.660%7.400%3.344%按照備考考合并口口徑計算算，除220055年度銷銷售貨物物及

32、提供供勞務合合計占主主營業(yè)務務收入的的比重在在收購完完成后略略有下降降外，其其余各報報表期間間，公司司采購貨貨物及接接受勞務務合計占占主營業(yè)業(yè)務成本本的比重重與銷售售貨物及及提供勞勞務合計計占主營營業(yè)務收收入的比比重在收收購完成成后均有有所上升升，其中中，采購購貨物及及接受勞勞務合計計占主營營業(yè)務成成本的比比重在收收購完成成后上升升幅度較較大。針對上述述情況，東方電電氣及保保薦人在在向證監(jiān)監(jiān)會提交交的申請請材料中中作了如如下解釋釋說明：（1）備備考關聯(lián)聯(lián)交易規(guī)規(guī)模上升升的原因因本次交易易后，備備考關聯(lián)聯(lián)交易金金額增大大較多，備考關關聯(lián)交易易占主營營業(yè)務收收入及主主營業(yè)務務成本的的比重均均有較大

33、大提高，主要是是因為東東方汽輪輪機的關關聯(lián)交易易較大造造成的。東方汽汽輪機廠廠原為非非上市公公司，近近三年來來與關聯(lián)聯(lián)方存在在較多關關聯(lián)交易易，關聯(lián)聯(lián)交易占占主營業(yè)業(yè)務收入入及主營營業(yè)務成成本的比比重較高高。（2）關關聯(lián)交易易的必要要性與合合理性在銷售貨貨物和提提供勞務務方面，由于東東電集團團從事總總承包和和分包業(yè)業(yè)務，對對外統(tǒng)一一競標獲獲取成套套設備訂訂單，需需要分別別從東方方電機、東方鍋鍋爐和東東方汽輪輪機采購購發(fā)電機機、鍋爐爐、汽輪輪機等。東電集集團從東東方電機機、東方方鍋爐和和東方汽汽輪機采采購主機機產(chǎn)品的的價格是是參考市市場價格格制定出出來的，并且東東方電機機和東方方鍋爐兩兩家上市市

34、公司的的關聯(lián)交交易都履履行了相相關的程程序，因因此銷售售貨物和和提供勞勞務的關關聯(lián)交易易是必要要的、合合理的。在采購貨貨物和接接受勞務務方面，東方電電機、東東方鍋爐爐和東方方汽輪機機主要是是從關聯(lián)聯(lián)方采購購原材料料及零部部件和委委托加工工等。由由于電站站設備生生產(chǎn)工藝藝流程的的需要以以及零部部件制造造進入門門檻較高高，東方方電機、東方鍋鍋爐和東東方汽輪輪機所需需要的零零部件中中有一些些是配套套性較強強的專用用零部件件，無法法通過外外部采購購，或者者外部采采購產(chǎn)品品的質(zhì)量量無法滿滿足公司司的質(zhì)量量要求，導致了了關聯(lián)交交易的必必要性，而東方方電機、東方鍋鍋爐和東東方汽輪輪機從關關聯(lián)方采采購的價價格

35、是參參考市場場價格或或在成本本基礎上上加上110-115%的的服務費費協(xié)商確確定的。（3）東東方汽輪輪機關聯(lián)聯(lián)交易必必要性與與合理性性生產(chǎn)工藝藝流程的的需要按照汽輪輪機生產(chǎn)產(chǎn)工藝路路線的要要求，東東電集團團下屬的的東汽投投資發(fā)展展公司及及其控股股、參股股公司的的專用部部件、非非通用部部件生產(chǎn)產(chǎn)制造是是汽輪機機制造體體系的一一個環(huán)節(jié)節(jié)。專業(yè)化分分工的需需要汽輪機行行業(yè)專業(yè)業(yè)化分工工程度較較高，并并且汽輪輪機產(chǎn)品品的零部部件數(shù)量量大、種種類多得得特色，因此，將東方方汽輪機機有限公公司定位位于整機機的設計計、生產(chǎn)產(chǎn)、銷售售，東汽汽投資發(fā)發(fā)展公司司下屬的的配套公公司專注注于汽輪輪機配套套零部件件的制造

36、造，有利利于提高高產(chǎn)品質(zhì)質(zhì)量、保保證生產(chǎn)產(chǎn)供應和和配套提提升。汽輪機零零部件制制造進入入門檻較較高由于汽輪輪機配套套零部件件制造存存在比較較高的進進入門檻檻，外部部廠商無無法滿足足東方汽汽輪機需需要，一一部分配配套性較較強的專專用零部部件無法法通過外外部采購購，或者者外部采采購產(chǎn)品品的質(zhì)量量無法滿滿足東方方汽輪機機的質(zhì)量量要求，如鑄件件產(chǎn)品、電站控控制設備備、非標標準的刀刀具、刃刃具和工工裝夾具具等。同時，東東方汽輪輪機已經(jīng)經(jīng)建立了了相關制制度，并并通過公公開招標標的形式式確保關關聯(lián)交易易的公允允性。（五）AA股與港港股對于于關聯(lián)交交易界定定的比較較1、境內(nèi)內(nèi)A股市市場對關關聯(lián)交易易的界定定（

37、1）關關聯(lián)人的的定義上市公司司的關聯(lián)聯(lián)人包括括關聯(lián)法法人和關關聯(lián)自然然人。上市規(guī)則則就上市市公司的的關聯(lián)法法人定義義如下：具有以下下情形之之一的法法人或其其他組織織，為上上市公司司的關聯(lián)聯(lián)法人：直接或者者間接控控制上市市公司的的法人或或其他組組織；由上述第第a. 項直接接或者間間接控制制的除上上市公司司及其控控股子公公司以外外的法人人或其他他組織；由上市公公司的關關聯(lián)自然然人直接接或者間間接控制制的，或或者由關關聯(lián)自然然人擔任任董事、高級管管理人員員的除上上市公司司及其控控股子公公司以外外的法人人或其他他組織；持有上市市公司55%以上上股份的的法人或或其他組組織；中國證監(jiān)監(jiān)會、證證券交易易所或

38、者者上市公公司根據(jù)據(jù)實質(zhì)重重于形式式原則認認定的其其他與上上市公司司有特殊殊關系，可能導導致上市市公司利利益對其其傾斜的的法人或或其他組組織。上市公司司與前條條第b. 項所所列法人人受同一一國有資資產(chǎn)管理理機構控控制的，不因此此而形成成關聯(lián)關關系，但但該法人人的法定定代表人人、總經(jīng)經(jīng)理或者者半數(shù)以以上的董董事兼任任上市公公司董事事、監(jiān)事事或者高高級管理理人員的的除外。上市規(guī)則則就上市市公司的的關聯(lián)自自然人定定義如下下：具有以下下情形之之一的自自然人，為上市市公司的的關聯(lián)自自然人：直接或間間接持有有上市公公司5%以上股股份的自自然人；上市公司司董事、監(jiān)事和和高級管管理人員員；關聯(lián)法人人定義中中第

39、a. 項所所列關聯(lián)聯(lián)法人的的董事、監(jiān)事和和高級管管理人員員；本定義第第a. 項和第第b. 項所述述人士的的關系密密切的家家庭成員員，包括括配偶、年滿118 周周歲的子子女及其其配偶、父母及及配偶的的父母、兄弟姐姐妹及其其配偶、配偶的的兄弟姐姐妹、子子女配偶偶的父母母；中國證監(jiān)監(jiān)會、證證券交易易所或者者上市公公司根據(jù)據(jù)實質(zhì)重重于形式式原則認認定的其其他與上上市公司司有特殊殊關系，可能導導致上市市公司利利益對其其傾斜的的自然人人。同時，具具有以下下情形之之一的法法人或其其他組織織或者自自然人，視同上上市公司司的關聯(lián)聯(lián)人：根據(jù)與上上市公司司或者其其關聯(lián)人人簽署的的協(xié)議或或者作出出的安排排，在協(xié)協(xié)議或

40、者者安排生生效后，或在未未來十二二個月內(nèi)內(nèi)，將成成為上市市公司的的關聯(lián)法法人或關關聯(lián)自然然人；過去十二二個月內(nèi)內(nèi)，曾經(jīng)經(jīng)為上市市公司的的關聯(lián)法法人或關關聯(lián)自然然人。（2）關關聯(lián)交易易的范圍圍根據(jù)上市市規(guī)則，上市公公司的關關聯(lián)交易易，是指指上市公公司或者者其控股股子公司司與上市市公司關關聯(lián)人之之間發(fā)生生的轉(zhuǎn)移移資源或或者義務務的事項項，包括括以下交交易：購買或出出售資產(chǎn)產(chǎn)；對外投資資（含委委托理財財、委托托貸款、對子公公司投資資等）；提供財務務資助；提供擔保保；租入或租租出資產(chǎn)產(chǎn)；簽訂管理理方面的的合同（含委托托經(jīng)營、受托經(jīng)經(jīng)營等）；贈與或受受贈資產(chǎn)產(chǎn)；債權或債債務重組組；研究與開開發(fā)項目目的轉(zhuǎn)

41、移移；簽訂許可可協(xié)議；購買原材材料、燃燃料、動動力；銷售產(chǎn)品品、商品品；提供或者者接受勞勞務；委托或者者受托銷銷售；在關聯(lián)人人財務公公司存貸貸款；與關聯(lián)人人共同投投資；其他通過過約定可可能引致致資源或或者義務務轉(zhuǎn)移的的事項。上述購買買、出售售的資產(chǎn)產(chǎn)不含購購買原材材料、燃燃料和動動力，以以及出售售產(chǎn)品、商品等等與日常常經(jīng)營相相關的資資產(chǎn)，但但資產(chǎn)置置換中涉涉及購買買、出售售此類資資產(chǎn)的，仍包含含在內(nèi)。2、香港港聯(lián)交所所對關連連交易（關聯(lián)交交易）的的界定（1）關關連人士士（關聯(lián)聯(lián)人）的的定義根據(jù)香港港聯(lián)交所所上市規(guī)規(guī)則第114A.11條條，“關關連人士士”（關關聯(lián)人）包括：“（1）上市發(fā)發(fā)行人的

42、的董事、最高行行政人員員或主要要股東；（2）交交易日期期之前112個月月內(nèi)曾任任上市發(fā)發(fā)行人董董事的任任何人士士；（3）中中國發(fā)行行人的發(fā)發(fā)起人或或監(jiān)事；（4）上市規(guī)規(guī)則第第14AA.111（1）、（22）或（3）條條所述人人士的任任何聯(lián)系系人。“聯(lián)系人人”還包包括下列列人士：（a）任任何已就就（或擬擬就）有有關交易易與第114A.11（1）、（2）或（33）條所所述人士士達成任任何協(xié)議議、安排排、諒解解或承諾諾（不論論正式或或非正式式，亦不不論明示示或默示示）的人人士或?qū)崒嶓w，而而就該項項交易，本交易易所認為為這些人人士或?qū)崒嶓w應被被視為關關連人士士者；（b）與與第144A.111（11）、

43、（2）或或（3）條所述述人士同同居儼如如配偶的的任何人人士，以以及第114A.11（1）、（2）或（33）條所所述人士士的子女女、繼子子女、父父母、繼繼父母、兄弟、姊妹、繼兄弟弟及繼姊姊妹；及及（c）第第14AA.111（1）、（22）或（3）條條所述人人士的以以下親屬屬：配偶偶的父母母、子女女的配偶偶；祖父父母、外外祖父母母；孫及及外孫；父母的的兄弟姊姊妹及其其配偶；堂兄弟弟姊妹、表兄弟弟姊妹；兄弟姊姊妹的配配偶、配配偶的兄兄弟姊妹妹；以及及兄弟姊姊妹的子子女，而而這些人人士與第第14AA.111（1）、（22）或（3）條條所述人人士之間間的聯(lián)系系，令本本交易所所認為建建議中的的交易應應受本

44、章章的規(guī)定定所規(guī)限限。注：若一一家公司司為第114A.11（1）、（2）或（33）條所所述的人人士之”聯(lián)系人人”純粹粹因為該該等人士士透過其其持有上上市發(fā)行行人股權權而擁有有該公司司的間接接權益，該公司司并不屬屬關連人人士。（5）屬屬下列情情況的上上市發(fā)行行人之任任何非全全資附屬屬公司：上市發(fā)發(fā)行人的的任何關關連人士士（按第第14AA.111（1）至（44）條所所界定，但附屬屬公司層層面者除除外）在在該非全全資附屬屬公司的的任何股股東大會會上，有有權（個個別或共共同）行行使或控控制行使使10%或100%以上上的表決決權；及及注：1. 據(jù)此此，非全全資附屬屬公司在在下列情情況下不不屬關連連人士：

45、 （aa）在有有關非全全資附屬屬公司的的任何股股東大會會上，上上市發(fā)行行人概無無任何關關連人士士（按第第14AA.111（1）至（44）條所所界定，但附屬屬公司層層面者除除外）有有權（個個別或共共同）行行使或控控制行使使10%或100%以上上的表決決權；及及 （bb）有關關非全資資附屬公公司并非非第144A.111（11）、（2）或或（3）條所述述人士的的聯(lián)系人人。2. 計計算本規(guī)規(guī)則所述述的100%時，不包括括上市發(fā)發(fā)行人的的關連人人士（附附屬公司司層面者者除外）透過上上市發(fā)行行人所持持有的附附屬公司司權益。（6）第第14AA.111（5）條所指指的非全全資附屬屬公司之之任何附附屬公司司。香

46、港聯(lián)交交所上市市規(guī)則第第14AA.122條規(guī)定定，上上市規(guī)則則第114A.11條條所界定定“關連連人士”的定義義并不包包括證券券在本交交易所（香港聯(lián)聯(lián)交所）上市的的公司的的任何全全資附屬屬公司（不論直直接或間間接持有有）?！保?）關關連交易易的定義義根據(jù)香港港聯(lián)交所所上市規(guī)規(guī)則，關關連交易易是指：上市發(fā)行行人與關關連人士士的任何何交易；或與非關關連人士士之間的的某些涉涉及收購購或出售售公司權權益、以以特別優(yōu)優(yōu)惠的條條款認購購一家公公司股份份、以及及控權人人(或其其聯(lián)系人人)認購購一家公公司的股股份的交交易；上市發(fā)行行人向關關連人士士或符合合一定條條件的上上市發(fā)行行人及關關連人士士均持有有股份的

47、的一家公公司提供供的財務務資助，以及關關連人士士或符合合一定條條件的上上市發(fā)行行人及關關連人士士均持有有股份的的一家公公司向上上市發(fā)行行人提供供的財務務資助；沽出、接接受、轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓、行行使或不不行使涉涉及上市市發(fā)行人人及關連連人士的的選擇權權；上市發(fā)行行人與關關連人士士就成立立任何形形式的合合營實體體而達成成任何安安排或協(xié)協(xié)議。根據(jù)香港港聯(lián)交所所上市規(guī)規(guī)則，“交易”包括：收購或出出售資產(chǎn)產(chǎn)；任何交易易涉及上上市發(fā)行行人沽出出、接受受、轉(zhuǎn)讓讓、行使使或終止止一項選選擇權，以購入入或出售售資產(chǎn)或或認購證證券；簽訂或終終止融資資租賃；簽訂或終終止營業(yè)業(yè)租賃或或分租，包括出出租或分分租物業(yè)業(yè)；作出賠償償保證或或擔保，或提供供財務資資助；訂立涉及及成立合合營實體體（不論論是以合合伙、公公司或任任何其它它合營的的形式成成立）的的任何安安排或協(xié)協(xié)議；發(fā)行新證證券；提供或接接受服務務；共享服務務；及提供或購購入原材材料、半半制成品品及制成成品。3、境內(nèi)內(nèi)A股與與香港聯(lián)聯(lián)交所對對關聯(lián)人人界定的的比較以下關聯(lián)聯(lián)人不在在香港聯(lián)聯(lián)交所定定義的關關連（聯(lián)聯(lián)）人的的范圍之之內(nèi)，但但在境內(nèi)內(nèi)A股上上市規(guī)則則定義的的關聯(lián)人人范圍之之內(nèi)：（1）主主要股東東持有上市市