新設(shè)公司17個法律要點

1、【新設(shè)要點】新設(shè)公司17個法律要點一、創(chuàng)業(yè)時是設(shè)立公司還是其他形式的企業(yè) ？答：由于如今設(shè)立各類企業(yè)基本不存在資金門檻了，因此創(chuàng)業(yè)者應(yīng)根據(jù)個人的具體情況，結(jié)合各種形式企業(yè)的責(zé)任承擔(dān)模式，選擇合適的組織形式。個人創(chuàng)業(yè)可以選擇的形式主要有申請登記從事個體工商戶，設(shè)立個人獨資企業(yè)或設(shè)立一人有限責(zé)任公司，而團隊創(chuàng)業(yè)則可以選擇設(shè)立合伙企業(yè)、有限 責(zé)任公司或股份有限公司。不同的組織形式責(zé)任承擔(dān)方式：（一） 注冊個體工商戶其經(jīng)營收入歸公民個人或家庭所有。其中，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)償還；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)償還。（二）個人獨資企業(yè)財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。個人獨資企業(yè)

2、解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間 的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。（三）一人有限責(zé)任公司以公司財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任，但股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（四）合伙企業(yè)對企業(yè)債務(wù)先用合伙企業(yè)財產(chǎn)抵償，在抵償不足時，由合伙人以其財產(chǎn)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由于合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé) 任。（五） 有限責(zé)任公司和股份有限公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而股東則以其認(rèn)繳的出資額（或認(rèn)購的股份）為限對公司承擔(dān)責(zé)任。由于公司以外的組織形式需要以個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，而創(chuàng)業(yè)者的風(fēng)險承擔(dān)能力并不高，因此在

3、創(chuàng)業(yè)初期，建議采用有限責(zé)任公司形式 以降低創(chuàng)業(yè)風(fēng)險。但必須要強調(diào)的是，大多數(shù)投資者在創(chuàng)業(yè)過程中都習(xí)慣性地將企業(yè)理解為私人財產(chǎn)，因此企業(yè)的錢也是自己的錢。但是在公司制度中這種意識是危險的，公司是獨立于投資人的法人”。在一人有限公司中，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果出現(xiàn)公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)交叉使用的情況，還有可能還會涉及挪用資金最等刑事案件，真功夫創(chuàng)始人蔡達標(biāo)被判職務(wù)侵占罪和挪用資金罪便是例證。因 此公司要建立完善的財務(wù)制度，投資人要把企業(yè)和個人財產(chǎn)分開，避免法律風(fēng)險。二、 是否需要簽訂合伙協(xié)議、公司章程等基礎(chǔ)架構(gòu)的制度性文件來明確投資者之間的權(quán)利義務(wù)？

4、答：由于初始創(chuàng)業(yè)者大多都是關(guān)系密切的親戚、同學(xué)或朋友，往往羞于談及權(quán)力、利益、責(zé)任分配問題，而且在準(zhǔn)備創(chuàng)業(yè)時更注重如何在外部開拓業(yè) 務(wù)而不重視內(nèi)部建構(gòu)。但是在創(chuàng)業(yè)初期的激情過后，公司發(fā)展壯大后或遭受挫折時，就很有可能會在上述問題上產(chǎn)生紛爭，如果不能妥善處理就會導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)中途失敗。為了 能夠有效的規(guī)避這類問題的發(fā)生，就要求在創(chuàng)業(yè)伊始通過合伙協(xié)議或公司章程等制度性文件來明確各個創(chuàng)業(yè)者之間的權(quán)利義務(wù)劃分。這些制度性文件 能夠有效地避免和解決以后利益分配不公，債務(wù)承擔(dān)不平的問題。在文件中，創(chuàng)業(yè)者可以就各自占創(chuàng)業(yè)事項多少利益比例，各自承擔(dān)的債務(wù)比例，各 自的工作內(nèi)容，如何引入新的創(chuàng)業(yè)伙伴和退出機制等問題都

5、一一的做出明確約定。一旦發(fā)生法律糾紛，這些制度性文件即是保護所有人合法權(quán)益的有 力武器。三、簽訂合伙協(xié)議要注意哪些方面？答：合伙企業(yè)法第十八條概括地規(guī)定了合伙協(xié)議必須要載明的十項內(nèi)容，而要使合伙協(xié)議更有針對性、還有可操作性還需要注意以下兩個方面：（一）合同伙投資撤資及職責(zé)的相關(guān)規(guī)定出資細節(jié)，約定每個人出資多少，如何分紅。議事規(guī)則，約定重大問題如何進行討論。職責(zé)細節(jié)，約定每個人負(fù)責(zé)的內(nèi)容，如果執(zhí)行。退出機制，約定在何種情況下合伙人可以退出，退出的時候如何計算資本。（二）意見分歧解決方式經(jīng)營方向錯誤后的調(diào)整方案，可以約定是改變經(jīng)營方向還是改變執(zhí)行策略。觀點分歧的解決方案，可以約定是直接投票解決，還

6、是先找專家進行咨詢論證后再解決。（三）經(jīng)營項目計劃利益分配和責(zé)任承擔(dān)合伙企業(yè)主要經(jīng)營哪些項目。經(jīng)營項目該如何分階段推進。經(jīng)營項目收益該如何分配，失敗該如何承擔(dān)責(zé)任。什么情況下該終止某經(jīng)營項目。四、起草有限公司章程要注意哪些方面？答：很多創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)立有限公司時視公司章程為無物，認(rèn)為其只是工商局備案的一手續(xù)而已，但在法律上公司章程是有限公司治理的“憲法性文件”，對其不重視將可能帶來諸多后續(xù)的麻煩。起草公司章程需要注意以下方面：（一）分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)及表決權(quán)公司法允許有限責(zé)任公司的章程可以對公司的分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)及表決權(quán)做出特別規(guī)定。因此公司章程中可以約定公司分紅、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)及表決權(quán)與實繳出資比

7、例相分享，以保證公司運作的效率。（二）股東會的召集次數(shù)和通知時間有限責(zé)任公司股東定期會議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項。一般情況下，股東人數(shù)少，且居住集中的，可以適當(dāng)規(guī)定較多的會議次數(shù)；股東人數(shù)多，且居住分散的情況，董事會成員多由主要股東出任的情況，可以適當(dāng)減少會議次數(shù)。但股東會作為決定公司重大事項的權(quán)力機構(gòu)，定期會 議多者不宜超出二個月一次，少者亦不應(yīng)低于半年一次，建議每季度一次為宜。公司法規(guī)定會議召開15日前通知全體股東的一般性規(guī)定較漫長、僵化，公司章程很有必要進行調(diào)整。至定期會議一般于會議召開前10天為宜;臨時會議一般是在非正常情況下的特殊安排，應(yīng)規(guī)定為會議召開前較短的時間，可考慮

8、3至5天為宜。（三）股東會的議事方式和表決程序（股東會議事規(guī)則）按照公司法的規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除該法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。由于股東會議事規(guī)則涉及內(nèi)容較多，放在公司章程正 文中易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過分懸殊，建議作為公司章程附件，綜合股東會議事方式和表決程序、會議的次數(shù)和通知等內(nèi)容，單列“股東會議事 規(guī)則”專門文件。作為公司章程附件的“股東會議事規(guī)則”，一般應(yīng)涵蓋以下內(nèi)容：股東會的職權(quán)，規(guī)定哪些事情由股東會決定。首次股東會的召開程序。股東會召開會議的次數(shù)和通知。股東會會會議出席人數(shù)的要求。股東會人數(shù)無法達到要求時該如何處理。股東會會議的召集和主持程序。股東會會議召集的特殊

9、情況。股東會會議形成決議的條件。非會議形式產(chǎn)生決議的條件。會議記錄。（四）董事會的組成、產(chǎn)生及董事任期基于有限責(zé)任公司封閉性、人合性、可控性強的特點，董事長、副董事長，由股東會選舉產(chǎn)生更有利于股東的信任和器重。尤其是私營中小型公司， 一般不宜比照股份有限公司，由董事會產(chǎn)生董事長及副董事長。關(guān)于董事的任期，在3年限度內(nèi)依法由公司章程予以規(guī)定。如果多數(shù)董事由股東出任的情況下，董事任期按最高上限3年即可。非此情況下，可考慮每年改選一次。（五）董事會的議事方式和表決程序（董事會議事規(guī)則）董事會的議事方式和表決程序，因內(nèi)容多、又具有獨立性和程序性強的特征，宜結(jié)合其它相關(guān)內(nèi)容概括為“董事會議事規(guī)則”，作為

10、公司章程附件的形式出現(xiàn)，其基本內(nèi)容為：董事會的職權(quán)。閉會期間的權(quán)力行使問題。董事的任期。會議的次數(shù)和通知。會議的出席。會議的召集和主持。決議的形成。會議記錄。（六）執(zhí)行董事的職權(quán)股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以放棄董事會的設(shè)置，僅設(shè)一名執(zhí)行董事。公司法并授權(quán)公司章程對執(zhí)行董事的職權(quán)做出規(guī)定。此種架構(gòu)下，一般可放棄設(shè)經(jīng)理職位，公司章程將執(zhí)行董事的職權(quán)，宜界定為公司法中關(guān)于董事會的部分職權(quán)及關(guān)于經(jīng)理職權(quán)的結(jié)合。執(zhí)行董事主要行使的權(quán)力有：制定公司的基本管理制度；決定內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作；聘任公司高級管理人員。（七）經(jīng)理的職權(quán)經(jīng)理崗位設(shè)置與否屬于有限責(zé)任公司的任選項，但現(xiàn)實中一般會設(shè)此崗，公司章程在沒有特別規(guī)定之下，公司法賦予的是一個強勢經(jīng)理的概念。鑒于不規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)，征信體系的殘缺，職業(yè)經(jīng)理人隊伍的不成熟。為了最大限度保護股東利益，防范內(nèi)部人控制公司局面的發(fā)生，公司經(jīng)理 的職權(quán)由董事會或董事長，根據(jù)經(jīng)理的個人情況特別授權(quán)，適時調(diào)整為宜。若按上述方案操作，公司章程應(yīng)明確規(guī)定之。（八）監(jiān)事會的設(shè)立與組成設(shè)立監(jiān)事會的有限責(zé)任公司，其成員不得少于三人，實踐中5至7人為宜。應(yīng)該注意的是，基于建立人本性公司和公司社會屬性的理念，公司法規(guī)定監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于三分之一。但對于一些股東人數(shù)較