試論商業(yè)秘密的構(gòu)成要件及權(quán)利屬性試論商業(yè)秘密的構(gòu)成要件及權(quán)利屬性

1、第 試論商業(yè)秘密的構(gòu)成要件及權(quán)利屬性試論商業(yè)秘密的構(gòu)成要件及權(quán)利屬性論文導(dǎo)讀：商業(yè)秘密作為一個法律術(shù)語，在英美一百多年前的司法判例中就出現(xiàn)過，商業(yè)秘密的法律保護(hù)制度首先在英美法系國家的司法實(shí)踐中發(fā)展起來，而后為大陸法系國家所借鑒。明確商業(yè)秘密的構(gòu)成要件和法律屬性對于更加有效的保護(hù)商業(yè)秘密意義重大。關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密，構(gòu)成要件，權(quán)利屬性 商業(yè)秘密作為一個法律術(shù)語，在英美一百多年前的司法判例中就出現(xiàn)過，商業(yè)秘密的法律保護(hù)制度首先在英美法系國家的司法實(shí)踐中發(fā)展起來，而后為大陸法系國家所借鑒。論文參考網(wǎng)。商業(yè)秘密作為專門的法律制度，是工業(yè)革命和市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物，20世紀(jì)50年代以來，商業(yè)秘密這一術(shù)語被

2、廣泛地應(yīng)用于國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易領(lǐng)域。明確商業(yè)秘密的構(gòu)成要件和法律屬性對于更加有效的保護(hù)商業(yè)秘密意義重大。 1.商業(yè)秘密的構(gòu)成要件 商業(yè)秘密的客體是一種特定的信息，任何與生產(chǎn)活動、經(jīng)營活動、管理活動有關(guān)的信息都可能成為商業(yè)秘密的客體，構(gòu)成法律意義上的商業(yè)秘密。但是，并不是所有的信息都是商業(yè)秘密，只有那些具有特定內(nèi)涵的信息，或者說只有那些符合商業(yè)秘密構(gòu)成要件的信息才能構(gòu)成商業(yè)秘密。國內(nèi)外有關(guān)法律對商業(yè)秘密構(gòu)成要件的表述并不完全一致，但總體上采用三要件說，即秘密性、價值性和保密性。 1.1秘密性 秘密性是商業(yè)秘密與專利技術(shù)及其他知識產(chǎn)權(quán)相區(qū)別的最顯著的特征，也是商業(yè)秘密維系其經(jīng)濟(jì)價值的前提條件和獲得法律保

3、護(hù)的關(guān)鍵。判斷商業(yè)秘密是否具有秘密性有兩種標(biāo)準(zhǔn)，即絕對秘密性標(biāo)準(zhǔn)和相對秘密性標(biāo)準(zhǔn)。前者是指只要商業(yè)秘密已經(jīng)處于一種公眾想要獲取便可以通過合法途徑獲取的狀態(tài)，該商業(yè)秘密就喪失了，而不論該商業(yè)秘密實(shí)際上是否已為公眾所了解，以及了解該商業(yè)秘密的公眾規(guī)模。按此種標(biāo)準(zhǔn)，商業(yè)秘密極易喪失其秘密性。例如，市場上出售含有商業(yè)秘密的產(chǎn)品、對商業(yè)秘密的使用不采取合理的保密措施，都會導(dǎo)致商業(yè)秘密喪失秘密性。后者是指以導(dǎo)致商業(yè)秘密公開的行為所造成的實(shí)際效果作為判斷秘密性的標(biāo)準(zhǔn)。論文參考網(wǎng)。只有當(dāng)商業(yè)秘密在理論上被公開的可能性已成為客觀事實(shí)時，即實(shí)際上已經(jīng)產(chǎn)生泄露的后果，在一定范圍或一定程度上已經(jīng)為公眾或同行所了解時，

4、該商業(yè)秘密才喪失秘密性。根據(jù)相對秘密性標(biāo)準(zhǔn)，某一商業(yè)秘密被企業(yè)內(nèi)部有關(guān)工作人員或職能人員獲悉并不必然導(dǎo)致商業(yè)秘密喪失其秘密性，只要該職員的獲悉是因業(yè)務(wù)的需要，并且按照企業(yè)的規(guī)章制度或勞動合同該職員負(fù)有明示的或默示的保密義務(wù)。在某些情況下，出于業(yè)務(wù)上的需要，企業(yè)的有關(guān)外部人員知曉相關(guān)的商業(yè)秘密也不會使其喪失秘密性，如企業(yè)的原材料供應(yīng)商、產(chǎn)品銷售商、加工承攬商、修理商等。合作的雙方最好簽訂一份保密協(xié)議，將有關(guān)的保密義務(wù)明確下來。在有些情況下，根據(jù)當(dāng)?shù)氐男袠I(yè)習(xí)慣或當(dāng)事人間交往的慣例，這些外部人員也應(yīng)該負(fù)有保密的義務(wù)。這樣，這種有限的擴(kuò)散并不會破壞商業(yè)秘密的秘密性。目前，世界各國均采用了相對秘密性的標(biāo)

5、準(zhǔn)。 1.2價值性 TRIPs協(xié)議對此解釋為因其屬于秘密而具有商業(yè)價值。這是商業(yè)秘密區(qū)別于國家秘密中的政治秘密、個人隱私的主要標(biāo)志。按通常理解，具有商業(yè)價值的信息是指信息能夠給信息持有人帶來直接或潛在經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢。商業(yè)秘密具有價值性是各國立法對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)的基礎(chǔ)之一，沒有價值性的信息是不受商業(yè)秘密法保護(hù)的。我國反不正當(dāng)競爭法對商業(yè)秘密的界定中，也要求應(yīng)具備能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益的特征，臺灣地區(qū)相關(guān)法律對商業(yè)秘密的界定，也要求應(yīng)具備因其秘密性而具有實(shí)際或潛在之經(jīng)濟(jì)價值者。 商業(yè)秘密的價值性主要體現(xiàn)在以下幾個方面：首先，如果一家企業(yè)所擁有的技術(shù)資料和商務(wù)信息能使企業(yè)節(jié)省大量的開支、創(chuàng)造大

6、量的利潤、使它能在商業(yè)競爭中取得優(yōu)勢，那么這些資料和信息就是具有價值的商業(yè)秘密；其次，如果一個企業(yè)所擁有的工商資料是為其競爭對手所期待、并愿意投資去獲取的，那么這家企業(yè)的工商資料就具有商業(yè)上的價值性；最后，一項暫時不使用的技術(shù)秘密，在法律上也有價值性，人們稱之為潛在價值。 1.3保密性 保密性即合理控制該信息之人，為保密已經(jīng)根據(jù)有關(guān)情況采取了合理措施。各國立法通常都將信息持有者是否采取了合理的保密措施作為商業(yè)秘密的必要構(gòu)成條件。有學(xué)者將此要件稱為商業(yè)秘密的主觀秘密性或保密性。該要件表明了信息持有人要有將信息作為財產(chǎn)進(jìn)行合理管理的愿望和行動。論文參考網(wǎng)。一般認(rèn)為以下措施是適當(dāng)?shù)模?首先，應(yīng)明確保

7、密的內(nèi)容。企業(yè)必須在有關(guān)的保密措施中明確哪些是必須保密的信息，或者其保密措施應(yīng)足以達(dá)到使有關(guān)義務(wù)人員明顯意識到哪些信息是保密的。這就不僅要在企業(yè)的規(guī)章制度中規(guī)定員工有保守商業(yè)秘密的義務(wù)，同時還必須有與之相配套的能明確商業(yè)秘密的具體措施。 其次，必須有物理上的防范措施。這些措施表現(xiàn)在：（1）對接觸保密信息的人員的限制，在程序上只能允許因工作需要必須接觸的那部分人接觸到商業(yè)秘密；（2）對進(jìn)入保密區(qū)域的限制，要有嚴(yán)格的門衛(wèi)制度，對員工和參觀人員入廠要有完善的手續(xù)，不得讓參觀者隨意參觀保密區(qū)，對員工也應(yīng)禁止隨意進(jìn)入保密區(qū)，并通過技術(shù)手段進(jìn)行監(jiān)控。對保密設(shè)備應(yīng)有隔離裝置，否則很難將外人因自由進(jìn)入廠區(qū)看到

8、的設(shè)備認(rèn)定為商業(yè)秘密。 2.商業(yè)秘密的權(quán)利屬性 商業(yè)秘密的屬性問題往往決定一國的商業(yè)秘密保護(hù)的基本理論，是明確商業(yè)秘密法律保護(hù)依據(jù)、保護(hù)方式和保護(hù)程度的關(guān)鍵性問題，同時也是確認(rèn)其構(gòu)成條件的核心依據(jù)，因而在立法和司法實(shí)踐中都具有重要意義。對于商業(yè)秘密的屬性，即關(guān)于商業(yè)秘密的法律性質(zhì)歷來爭議頗多。 2.1英美法系國家的主要觀點(diǎn) 在美國，對于商業(yè)秘密的性質(zhì)主要有兩種學(xué)說，即財產(chǎn)權(quán)說和準(zhǔn)財產(chǎn)權(quán)說。財產(chǎn)權(quán)說認(rèn)為，商業(yè)秘密在性質(zhì)上與專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)相同，都是人類知識活動的結(jié)果，是一種知識產(chǎn)權(quán)，可以成為信托、讓與、繼承、遺贈、課稅的對象。準(zhǔn)財產(chǎn)權(quán)說認(rèn)為，商業(yè)秘密只具有類似于財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)(propert

9、ylike)，保護(hù)商業(yè)秘密的理論基礎(chǔ)是被告違反其與原告之間的信賴關(guān)系，對于商業(yè)秘密的保護(hù)來自于競爭法，而不是財產(chǎn)法。從目前立法的發(fā)展來看，財產(chǎn)權(quán)說明顯占了上風(fēng)。各國傾向于將商業(yè)秘密看作一種無形財產(chǎn)權(quán)，既在侵權(quán)法中規(guī)定，又制定專門的商業(yè)秘密法，將其作為一種獨(dú)立財產(chǎn)權(quán)來規(guī)范。關(guān)于商業(yè)秘密的訴訟，既可以適用合同法理論，又可以適用侵權(quán)法理論。在英國，對于商業(yè)秘密的財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)也是爭議甚多，許多人認(rèn)為商業(yè)秘密在特征上與財產(chǎn)有頗多不同之處，因此在實(shí)踐中對商業(yè)秘密的保護(hù)通常是依據(jù)衡平法關(guān)于信任不得濫用的原則來處理的，沒有將商業(yè)秘密納入財產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范圍。 2.2大陸法系國家的主要觀點(diǎn) 在大陸法系國家中，對于商業(yè)

10、秘密的財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的認(rèn)定就更為謹(jǐn)慎。從傳統(tǒng)上講，大陸法系沒有英美法系中的財產(chǎn)概念，而只有物的概念。在法律性質(zhì)上，商業(yè)秘密作為一種與專利、商標(biāo)相同的無體物，與民法上的物有著明顯的區(qū)別。商業(yè)秘密只是對某些技術(shù)、經(jīng)營上的商業(yè)信息的一種相對的專有權(quán)，并不具有排他的效力。擁有商業(yè)秘密并不意味著其在法律上擁有了某種物的專有權(quán)，但是商業(yè)秘密控制人可以得到競爭法上的利益。因此，在德國和日本，商業(yè)秘密不是民法上的物，相應(yīng)地，商業(yè)秘密權(quán)也不是專有的物權(quán)，他們把它看作一種競爭利益、競爭優(yōu)勢，采用反不正當(dāng)競爭法來調(diào)整商業(yè)秘密法律關(guān)系。在日本，人們認(rèn)識到雇主和雇員在商業(yè)秘密問題上的關(guān)系顯然是無法由反不正當(dāng)競爭法來解決的，

11、所以在勞動法上增添了對于商業(yè)秘密的專門保護(hù)。 2.3我國學(xué)者的主要觀點(diǎn) 目前就我國情況來看，理論界對商業(yè)秘密性質(zhì)的認(rèn)識有以下三種觀點(diǎn)： 2.3.1非財產(chǎn)權(quán)說 此觀點(diǎn)認(rèn)為，商業(yè)秘密不是一種財產(chǎn)權(quán)，主要理由是：（1）如果認(rèn)定它是一種財產(chǎn)權(quán)，就意味著商業(yè)秘密所有人可以對不特定的人主張這種權(quán)利，然而由于商業(yè)秘密完全處于保密狀態(tài)，不特定的人是不可能知道它所指的范圍是什么，對這種既看不見又摸不著的東西，他人是難以承擔(dān)義務(wù)的，它與專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)不同，這三種權(quán)利都有明確具體的權(quán)利范圍。（2）從法理上分析，財產(chǎn)權(quán)是直接對物行使的，而商業(yè)秘密是具有發(fā)明性的思想活動的產(chǎn)物，很難想象發(fā)明者的思想可以作為物權(quán)的標(biāo)

12、的物。 2.3.2相對財產(chǎn)權(quán)說 此觀點(diǎn)認(rèn)為，商業(yè)秘密是一種相對財產(chǎn)權(quán)。這種財產(chǎn)權(quán)雖然是對不特定的人主張權(quán)利，但這種不特定人的范圍應(yīng)限于主觀上出于故意，客觀上利用不正當(dāng)手段侵害他人商業(yè)秘密的人。只有同時具備以上兩個條件才能構(gòu)成商業(yè)秘密的侵權(quán)行為。 2.3.3無形財產(chǎn)權(quán)說 此觀點(diǎn)認(rèn)為，商業(yè)秘密是一種無形財產(chǎn)權(quán)。商業(yè)秘密權(quán)利人享有充分的權(quán)利，包括占有、使用、收益、處分的權(quán)利。商業(yè)秘密具有無形資產(chǎn)的共有屬性，而又不完全具備傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的全部特征。 分析上述第一種觀點(diǎn)，其推理在邏輯上講不通。認(rèn)定一種財產(chǎn)權(quán)，首先應(yīng)該確認(rèn)其保護(hù)標(biāo)的是否具有財產(chǎn)性質(zhì)，在肯定保護(hù)標(biāo)的為財產(chǎn)的前提下，才能進(jìn)一步明確財產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍

13、。商業(yè)秘密的保護(hù)也是如此，獨(dú)創(chuàng)性思想活動的結(jié)果，實(shí)質(zhì)上是智力活動的成果。倘若僅僅因?yàn)槠涮幱诒Ｃ軤顟B(tài)就否認(rèn)它的無形財產(chǎn)性質(zhì)，將其排除在財產(chǎn)范圍之外，不僅在邏輯上行不通，還會挫傷智力成果開發(fā)者的積極性，最終影響市場秩序，影響科技進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。第二種和第三種觀點(diǎn)實(shí)際上都是從不同角度來認(rèn)識商業(yè)秘密性質(zhì)的，各說對了問題的一個方面，筆者認(rèn)為，商業(yè)秘密是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)。原因如下： 首先，商業(yè)秘密是人們在生產(chǎn)經(jīng)營中創(chuàng)造的一類特殊的無形財產(chǎn)，是人類智力活動的結(jié)晶，是一種精神財富，這與知識產(chǎn)權(quán)的其他客體是一樣的。雖然它不象工業(yè)產(chǎn)權(quán)那樣是由法律直接賦予的一種專利權(quán)，但卻是基于其所有人將其有關(guān)技術(shù)、知識、經(jīng)驗(yàn)保

14、密而形成的一種事實(shí)上的獨(dú)占權(quán)。其所有人和知識產(chǎn)權(quán)的所有人一樣，可以對他保持的秘密技術(shù)、知識和經(jīng)驗(yàn)行使占有、使用、收益、處分的權(quán)利。所以，商業(yè)秘密本質(zhì)上是一種特殊的財產(chǎn)，即具有知識特征的財產(chǎn)，把它歸入知識產(chǎn)權(quán)是符合其特征的。 其次，商業(yè)秘密是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)形態(tài)，主要表現(xiàn)在：（1）商業(yè)秘密的獨(dú)占性不是基于任何法律而產(chǎn)生的，是依據(jù)保密措施而實(shí)際存在的；而專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)則是由專利法、商標(biāo)法直接賦予，不能基于當(dāng)事人的行為而自然產(chǎn)生。著作權(quán)也必須符合著作權(quán)法的規(guī)定而自動保護(hù)，并不象商業(yè)秘密那樣，如果無保密性即無所謂秘密的權(quán)利；（2）商業(yè)秘密不能對抗獨(dú)立開發(fā)出同一秘密技術(shù)、知識的第三人；而知識產(chǎn)權(quán)一般具

15、有排他性，可以對抗任何人，其中工業(yè)產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)的尤為明顯；（3）商業(yè)秘密是不公開的，而專利、商標(biāo)、著作權(quán)都是公開的；（4）商業(yè)秘密的保護(hù)期限是不確定的，如果能夠永久保密，則其保護(hù)期限不受限制，而知識產(chǎn)權(quán)中的各項權(quán)利都是有期限的。 基于以上認(rèn)識，筆者認(rèn)為，在我國，可以將商業(yè)秘密歸入知識產(chǎn)權(quán)概念之下，將商業(yè)秘密保護(hù)法納入知識產(chǎn)權(quán)法體系之中。TRIPs協(xié)議的第一部分也明確規(guī)定了商業(yè)秘密是知識產(chǎn)權(quán)的客體，是一種相對財產(chǎn)權(quán)，明確了商業(yè)秘密的知識產(chǎn)權(quán)屬性。商業(yè)秘密的物質(zhì)形態(tài)，使其行使方式具有和知識產(chǎn)權(quán)相同的特點(diǎn)，因此商業(yè)秘密是特殊的知識產(chǎn)權(quán)，具有財產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性。 【參考文獻(xiàn)】1尹芳.商業(yè)秘密規(guī)定M.中國法制出版社,2022,3.2倪才龍.商業(yè)秘密保護(hù)法M.上海大學(xué)出版社,2022,2.3戴永勝.商業(yè)秘密法比較研究M.華東師范大學(xué)出版社,2022,59.4袁泳.論商業(yè)秘密的法律保護(hù).科技與法律.1998,(2).5StevenJ.Stein,TradeSecretLitigation,PracticingLawInstitutePress,1985,p.14.6RomanA.Klitzke,TradeSecret:ImportantQuasi-PropertyRights,TheBusinessLawyer,Vol.41,No.