淺析工程造價鑒定工作的原則及方法_第1頁
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文檔簡介

1、淺析工程造價鑒定工作的原則及方法近幾年隨著我國房地產業(yè)及建筑業(yè)的飛速發(fā)展,建設工程施工合同糾 紛案件也隨之不斷增加,不論是法院還是仲裁機構都受理了大量的建設施 工合同糾紛案件,仲裁委或法院在審理合同糾紛案件時,如遇到工程造價 的專業(yè)問題,就會委托專業(yè)的咨詢機構對雙方爭議的工程造價做出鑒定, 并提交仲裁庭或法庭作為案件審理的證據(jù)之一。一、工程造價鑒定與工程預算或結算工作的區(qū)別工程造價鑒定與工程預算或結算有很多相似的地方,它們一般都以現(xiàn) 行工程定額及計費辦法計算工程投入即工程造價,但是在性質上、形式上 以及操作上都有一定差異;工程造價鑒定既是工程造價咨詢業(yè)務技術性工 作,同時也是司法審判或仲裁裁決

2、工作的重要證據(jù)。因此,工程造價鑒定 的工作有別于通常的工程預算或結算工作。總結為以下幾點:1、委托方:造價鑒定為司法機關(仲裁庭或法院),工程預算或結算 為建設單位(業(yè)主)或施工單位。2、參與方:造價鑒定為仲裁庭或法院、申請方、被申請方,工程預算 或結算為發(fā)包人與承包人。3、工作程序:造價鑒定按照仲裁委員會或法院規(guī)定,工程預算或結算 通常按委托方的程序或具體商定。4、控制特點不同:預算的控制特點是對工程造價的預測,允許有一定 限度的浮動,是建設工程事前控制的一部分;結算的控制特點是根據(jù)工程 實際情況發(fā)生以及相關資料,甲乙雙方之間結清所有工程款項;而工程造 價鑒定的控制特點是以原被告雙方認可的所

3、有圖紙資料,簽證、修改或變 更等資料對糾紛工程進行造價確定,它必須結合事件因由并側重于判定, 鑒定結果不一定是工程造價完整真實的反映,比如有一個或多個施工工藝 或流程不在總包范圍內,而是有多方參與的,那么鑒定內容只反映爭議部 分的工程造價,爭議部分還存在認同與不認同兩種可能。工程造價鑒定結 論是鑒定機構和鑒定人在對當事人提供的鑒定材料分析判斷和推理的基礎 上形成的意見,它只能是對事物本來面目的一種推斷和評定,是一種法律 的擬制。5、對參與人員的要求:造價鑒定對工程造價專業(yè)水平及法律法規(guī)的要 求較高,尤其是法律法規(guī),工程預算或結算對工程造價專業(yè)水平要求較高。二、工程造價鑒定的原則由于建設工程造價

4、糾紛的特殊性、復雜性,在工程造價鑒定中必須遵 循的基本原則成為重要的現(xiàn)實問題,它決定工程造價的科學性、公正性與 合法性,也決定訴訟案件的審判質量和客觀公正,總的來說,工程造價鑒 定應遵循的原則可歸納為以下6點。1、合法原則,涉及鑒定主體、鑒定方法、適用標準、鑒定材料的采集 及鑒定程序等鑒定活動必須遵守國家有關法律、法規(guī)的規(guī)定,以確保鑒定 結論的合法性。2、公正原則,尊重科學、尊重事實,在鑒定工作中組織各方協(xié)同工作, 站在公平的立場平等維護有關各方的合法權益,不得因當事人的地位不同 適用不同的標準。只有嚴格、準確地貫徹公正客觀原則,才能經得起庭審 中當事人的質證,才能為法庭處理案件所采信。3、獨

5、立原則,在鑒定的過程中,不受雙方當事人或其他人員的干擾, 以事實為依據(jù),以法律、法規(guī)和有關技術標準、規(guī)定為準繩,獨立地運用 建設工程的專業(yè)知識、經驗和相關行業(yè)規(guī)定,出具司法鑒定報告。4、從約原則,鑒定人應服從承發(fā)包雙方的合同約定原則。只要當事 人的約定不違反國家的規(guī)定,是合法有效的,不管雙方簽訂的合同或具體 條款是否合理,鑒定人員均無權自行更改或否定當事人之間的有效合同或 補充協(xié)議的約定內容。5、取舍原則,當鑒定遇到不能判斷或證據(jù)有矛盾難以作出判斷時,鑒 定人應結合案情按不同的標準和計算方法,作為有爭議的意見提供當事人 進一步舉證,并根據(jù)證據(jù)成立與否出具不同的結論,讓法院根據(jù)開庭和評 議對鑒定

6、結論進行取舍。6、證據(jù)原則,鑒定人必須以事實以及合理的推斷作為鑒定結論的依據(jù), 否則就不能確認,不能計取價款,這也是司法鑒定的公正性所決定的。鑒 定人遵守實事求是、公平合理的原則同時,還應遵循實際可行的原則,在 保證鑒定能夠完成的情況下,盡最大可能反映和接近事實。除上述6點原則外,還應重視非技術性因素。要了解各方當事人的利益 所在、平衡點所在以及最為關切的問題,充分運用心理學和各種談判技巧, 使當事人正確對待分歧,并爭取當事人的配合,最大限度地消除當事人對 鑒定結論的疑慮。三、在鑒定工作中遇到具體問題的探討在從事造價鑒定工作幾年來,遇到的糾紛形形色色,但歸納起來無外 乎以下幾種情況:(一)陰陽

7、合同在工程合同糾紛中較多遇到的就是因備案合同與執(zhí)行合同(俗稱“陰 陽合同”)中的約定不同造成承發(fā)包雙方在結算時產生爭議。根據(jù)最高 人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的司法解釋 第21條規(guī)定,當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過 備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工 程價款的根據(jù)。顯然,該條司法解釋即是我們造價鑒定的法律依據(jù)。但實際情況要復 雜得多。往往雙方在合同簽訂之初都清楚實際操作中不會按照備案合同, 所以備案合同往往對工程造價的約定通常都是原則性的,或者有些備案合 同中根本沒有計量計價的原則,很難具體操作。所以按照備案合同仍然難

8、 以確定工程造價。在這種情況下我們通常的做法是這樣的:如果備案合同只有原則性的計量計價條款,我們會參考執(zhí)行合同中 的相關計價條款進行鑒定,當然前提是執(zhí)行合同中的計價條款沒有明顯的 不符合市場的情況。如果備案合同沒有原則性的計量計價條款,執(zhí)行合同的相關條款明 顯顯失公平,我們會以書面形式建議仲裁庭:根據(jù)當?shù)噩F(xiàn)行的計量計價體 系進行鑒定,一般來說是工程所在地區(qū)的定額及造價信息等工程計價體系。 這樣的好處是,雙方如仍存在大的分歧,可以共同向當?shù)卦靸r管理部門咨 詢,其解釋說明也相對權威,利于當事人雙方接受鑒定結論。當然,我們 首先會以書面形式征得仲裁庭的認可,并在與當事人雙方的造價鑒定質證 會上明確鑒

9、定原則,盡量說服雙方統(tǒng)一原則,推動鑒定工作的進行。(二)雙方在施工過程中終止合同由于承發(fā)包雙方在合作過程中出現(xiàn)的特殊情況致使施工合同未履行完 成便提前終止的鑒定案也時有發(fā)生,這類糾紛的最大爭議歸為如下兩各層 次:工程量鑒定:當事人雙方對已完成工程界面劃分不清晰,即工程量 難以確定。我們通常的處理方式是:根據(jù)雙方能夠提供的資料,在施工圖 紙上劃分已完與未完工程的界面,資料描述不清的部分,鑒定單位會組織 當事人雙方代表到現(xiàn)場進行實地勘察質證,書面記錄工程完成情況,要求 雙方在現(xiàn)場勘查記錄上簽字,以此作為鑒定工程量的依據(jù)。價格鑒定:由于工程只實施了部分,鑒于規(guī)模效應,承包人通常會 不承認合同中簽訂的

10、單價,要求提高單價以補償損失的利潤。我們會根據(jù) 具體情況,判斷提前終止合同的原因。但往往原因不容易判定,這時我們 會把各種情況考慮全面,提供兩種以上的種鑒定方案供仲裁庭參考。(三)工程質量問題造成的造價糾紛質量問題引起的造價糾紛案,我們首先會建議原告方申請質量鑒定, 并請工程專業(yè)機構編制修復報告。造價鑒定單位再根據(jù)質量鑒定報告將合 格工程與不合格工程的造價分開鑒定,并根據(jù)修復方案編制修復工程造價 供仲裁庭參考。(四)雙方沒有簽訂書面合同帶來的結算糾紛因仲裁受理的均為當事人雙方有書面合同,并在合同中約定了爭議解 決的方式為“仲裁”,所以這類糾紛通常是法院委托的造價鑒定。那么通過法院委托的此類造價

11、鑒定項目,我們作為第三方專業(yè)鑒定機構,應如何鑒定,以何為鑒定工作的依據(jù)呢?通常我們都知道一個常識:有 約定從約定,沒有約定從法定,沒有法定從慣例。事情總要有解決的思路, 所以這種情況我們會遵從工程造價行業(yè)的慣例,也就是依據(jù)現(xiàn)行的計量計 價體系。我們會根據(jù)當事人雙方提供的資料及我們從事大量造價咨詢工作的經 驗,結合現(xiàn)行的計量計價原則,首先起草一個結算原則及計量計價辦法, 在質證會議上告知雙方,如當事人雙方沒有提出明顯的異議,我們將按此 原則進行鑒定工作,出具鑒定造價。其他情況除了上述幾類工程造價糾紛以外,我們還處理過個人之間的工程造價 糾紛,或個人與單位之間的糾紛,這類糾紛也多是通過法院委托的,

12、一般 標的額都不大。考慮到鑒定費用對個人來講都是比較大的金額,所以我們 本著盡量降低雙方訴訟成本的原則,在通過閱卷分析后,爭取從工程造價 專業(yè)角度說服雙方進行調解,避免發(fā)生更多的鑒定費用增加其經濟負擔。 事實上,多數(shù)這類當事人在經過我們的專業(yè)解釋后還是愿意接受調解方式 的。四、不能超范圍鑒定作為鑒定單位,一定要明確我們出具的鑒定報告只是作為裁決的證 據(jù),是否采納這個證據(jù)是仲裁庭和法院的權力。首先,不能對法律問題進行判斷,這屬于仲裁員和法官的判斷范 圍。對于這種問題的判斷難以把握時,我們通常的處理方式有兩種:一種 是與仲裁庭或法官溝通;另一種是把類似問題歸納為鑒定的不確定項目列 入鑒定報告供仲裁庭或法庭參考。再者,只對雙方爭議的焦點問題進行鑒定,對雙方沒有異議的內 容不再發(fā)表意見。關于鑒定報告,我們的鑒定結論通常分為三種:無爭議部分:根據(jù)雙方提交的證據(jù)資料及我們的專業(yè)知識能夠做 出判斷的項目通常列入鑒定造價的無爭議部分。有爭議部分:超越我們專業(yè)范圍的判斷,或鑒定依據(jù)不足以確定 的項目,但可以計算出鑒定價款的部分,列入鑒定造價的有爭議部分,供 仲裁庭或法院參考。未鑒定部分:對于經我們詳細查閱資料并經催告,

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