投資人如何保護自己的合法權益

1、 投資人如何保護自己的合法權益股權投資人往往多數(shù)是占有目標公司股權比例較少的小股東。首 先，要知道法律規(guī)定了小股東有哪些權利， 投資合同中約定了投 資人有什么權利。然后，要充分利用好這些權利， 維護投資人的利益， 實現(xiàn)項目投資預期目標。公司法規(guī)定的股東持股比例與權利的關系股權份額權利范圍超過90%公司內(nèi)具有絕對多數(shù)表決權： （1）召集股東會議，提議召開臨時股東會，特定條件下召集和主持 臨時股東會；（ 2 ）提議召開臨時董事會 ; （3）選任非職工代表的董事、監(jiān)事； （4）決定公司股東會的各項決議（包括利潤分配或虧損彌補方案）， 包括修改公司章程、 增加或者減少注冊資本， 公司分立、 合并、解散

2、、 變更公司形式 ;（5）提起強制解散公司訴訟，在公司管理發(fā)生嚴重困難且嚴重影響 股東利益時，向法院提起解散訴訟 ;（6）否決股東向現(xiàn)有股東之外轉(zhuǎn)讓股份。 （7）否決其他股東要求召開臨時股東會決議提議，其他股東不可以 自行召集和主持股東會 ;（8）限制其他股東強制解散公司訴訟。2/3 以 上（約 66.7% 以上）公司內(nèi)具有絕對多數(shù)表決權：（1）召集股東會議，提議召開臨時股東會，特定條件下召集和主持 臨時股東會；（2）提議召開臨時董事會；（3）選任非職工代表的董事、監(jiān)事；（4）決定公司股東會的各項決議，包括修改公司章程（包含公司管 理架構、經(jīng)營方式、投資及分配方式等大部分公司事務）、增加或者

3、減少注冊資本，公司分立、合并、解散、變更公司形式；（5）提起強制解散公司訴訟，在公司管理發(fā)生嚴重困難且嚴重影響 股東利益時，向法院提起解散訴訟。（6）否決股東向現(xiàn)有股東之外轉(zhuǎn)讓股份的權利。50% 以上公司內(nèi)具有相對多數(shù)表決權：（1）召集股東會議，提議召開臨時股東會，特定條件下召集和主持 臨時股東會；（2）提議召開臨時董事會；（3）選任非職工代表的董事、監(jiān)事；（4）決定公司股東會的決議（包括利潤分配或虧損彌補方案），不 包括包括修改公司章程、增加或者減少注冊資本，公司分立、合并、 解散、變更公司形式；（5）提起強制解散公司訴訟，在公司管理發(fā)生嚴重困難且嚴重影響 股東利益時，向法院提起解散訴訟；（

4、6）否決股東向現(xiàn)有股東之外轉(zhuǎn)讓股份。1/3 以 上（約 33.4% 以上）相對少數(shù)表決權（否決權）（1）召集股東會議，包括臨時股東會； （2）否決多數(shù)股東修改公司章程、增加或者減少注冊資本，公司分 立、合并、解散、變更公司形式的決議；（3）提起強制解散公司訴訟，在公司管理發(fā)生嚴重困難且嚴重影響 股東利益時，向法院提起解散訴訟。（4）不當然享有否決股東向現(xiàn)有股東之外轉(zhuǎn)讓股份，視情況具體而 定。10% 以上（1）召集股東會議，包括臨時股東會；（2）提起強制解散公司訴訟，在公司管理發(fā)生嚴重困難且嚴重影響 股東利益時，向法院提起解散訴訟；（3）不當然享有否決股東向現(xiàn)有股東之外轉(zhuǎn)讓股份，視情況具體而 定

5、。任意份額主要權利：（1）資產(chǎn)收益權；（2）參加股東會及有參與決策權（表決權）、選舉權、被選舉權、， 質(zhì)詢權、建議權；（3）特定條件下，異議股東要求公司收購股份請求權、訴訟權； （4）公司高管或他人損害公司利益訴訟權；（5）公司高管損害股東利益訴訟權；（6）股東知情權及知情權的訴訟權； （7）股權轉(zhuǎn)讓優(yōu)先購買權； （8）股東（大）會、董事會決議無效的確認請求權，撤銷請求權和 訴訟權。說明：股東持有股權份額多數(shù)情況下是與相關權利一致的， 但是 可能因特殊事項、 利益關系等問題導致投資資金、 持股份額與相關權 利不一致。因此如果有投資合同、公司章程有特別約定情況 下，股東持股份額在少數(shù)情況下與股東

6、相關權利不一致的， 不在以上 表格所列權利范圍之內(nèi)。二、爭取在投資合同中約定有利于小股東的權利條款投資合同 怎樣約定有利于小股東的權利條款， 需要投資方在 與目標公司大股東、 實際控制人、管理團隊， 洽談、簽訂投資合同 時去爭取，主要有：估值調(diào)整機制，俗稱對賭協(xié)議， 是股權投資中常見的合約安排。 其基本的運作機理是： 股權投資者與融資方約定， 如果目標公司在約 定的時限內(nèi)未實現(xiàn)約定的經(jīng)營業(yè)績， 則相應調(diào)增股權投資者在目標公 司中的股權比例， 或采取其他能達成與股權比例變化具有同等效果的 替代方式； 如目標公司在約定的時限內(nèi)實現(xiàn)約定的經(jīng)營業(yè)績， 則相應 調(diào)減股權投資者在目標公司中的股權比例?！熬?/p>

7、是在對賭協(xié)議下， 無論管理層、 公司實際控制人能否達到對 賭協(xié)議，投資人都能獲利”，即如果達到協(xié)議標準，投資人雖然付出 了部分股權， 但卻得到股價上升的回報； 而在未達到協(xié)議標準的情況 下，投資人則可通過更多的股權甚至公司的控制權來彌補股價下跌的 損失。對賭協(xié)議中常見的條款 包括：財務業(yè)績、非財務業(yè)績、分段投資、 上市時間、關聯(lián)交易、債權和債務、競業(yè)限制、股權轉(zhuǎn)讓限制、引進 新投資者限制、反稀釋權、優(yōu)先分紅權、優(yōu)先購股權、優(yōu)先清算權、 共同售股權、強賣權、一票否決權、管理層對賭、回購承諾、違約責 任等。一票否決權公司法第 34條規(guī)定了兩項股東的 “一票否決權” . 公司法 第三十四條規(guī)定， 股

8、東按照實繳的出資比例分取紅利； 公司新增資本 時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是， 全體股東 約 定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除 外。投資人可以要求在公司 股東會或董事會 對特定決議事項 享有一 票否決權。前提是在投資合同、 公司章程中擴大股東的一票否決 權適用的事項。這一權利只能在有限責任公司中實施， 股份有限公司不能在股 東大會、董事會表決機制中設置“一票否決權” 。公司法第 42 條規(guī)定，“股東會會議由股東按照出資比例行 使表決權；但是， 公司章程另有規(guī)定的除外 ?！钡谒氖龡l 股東會 的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外， 由公司章程規(guī)定 。

9、公 司法第四十八條規(guī)定， “董事會的議事方式和表決程序，除本法有 規(guī)定的外， 由公司章程規(guī)定 。董事會應當對所議事項的決定作成會議 記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會決議的表決， 實行一人一票。 ”根據(jù)其中“除本法有規(guī)定的外， 由公司章程規(guī)定” ， 公司法 將有限責任公司股東會、 董事會的表決方式和表決程序交 由股東在章程中自主約定。據(jù)此，我認為，有限責任公司可在章程中 自主約定股東會、 董事會的議事規(guī)則， 而通過公司章程賦予投資人委 派的董事在董事會上享有“一票否決權”符合公司法的規(guī)定。否決權與表決權的設置選擇： 一票否決權，一般通過設置表 決權的方式來實現(xiàn)。比如，某投資人 A

10、 打算在投資合同中設置一 票否決權，可以有兩種表述方式：1、投資人 A（或 A 委派的董事）對于涉及目標公司特別約定 的重大事項的決議，擁有一票否決權；2、“目標公司特別約定的重大事項的決議，必須經(jīng)全體股東 （或全體董事）一致（或必須包含 A 所持股權或委派董事）表決 同意方可通過”。有限責任公司董事會中“一票否決權”的適用職權范圍有其 邊界，該“適用職權范圍的邊界”應以公司法第四十六條規(guī) 定的職權范圍為界，不可無限擴大。通常在投資協(xié)議中，投資人會要求在以下事項方面享有“一 票否決權”：（1）修改公司章程及章程性文件（2）增加或減少公司注冊資本；（3）公司的解散、清算、分立、收購、兼并及重組或

11、變更公 司形式；（4）公司變更經(jīng)營范圍；（ 5）公司進行任何超過【】萬元的境內(nèi)外投資；（6）向股東進行股息分配、利潤分配；（7）股權轉(zhuǎn)讓；（8）經(jīng)董事會批準的商業(yè)計劃和預算外任何單獨超過【】萬元人民幣或每季度累計超過【 】萬元人民幣的支出合同簽署；（9）公司增加或減少董事會成員的數(shù)量， 變更董事會的職權；（10）公司為第三方提供任何保證或擔保，以及其它可能產(chǎn) 生或有負債的行為；特定決議事項投資人重點關注的有資金使用， 同時建議關注 “外 派高管的選派、罷免、聘任、解聘、撤換權等”。投資是投資目標的公司未來，有很大的不確定性。所以，要看能 否盡量爭取更多的對投資者有利的保護性條款。三、小股東如何

12、保護自己的合法權益首先， 充分掌握，并在達到條件時利用好投資合同中約定的 對投資人有利的權利保護條款。其次，小股東達成一致行動人協(xié)議、 或在召開股東會前簽署委托 協(xié)議。充分利用好小股東的選舉權、被選舉權、表決權的累積效果。一致行動人是指通過協(xié)議、 合作、 關聯(lián)方關系等合法途徑擴大其 對一個公司股份控制比例， 或者鞏固其對公司的控制地位， 在行使公 司表決權時， 采取相同意思表示的兩個以上的自然人、 法人或者其他 組織。一致行動人協(xié)議是想實現(xiàn)控制公司之目的的相對大股東常用方 法之一。即公司股東通過簽訂一致行動協(xié)議，結成一致行動人，共同 成為公司的控制人， 或者通過簽署委托協(xié)議， 委托某一股東行使

13、其他 股東的權利。一致行動協(xié)議也是用來確認擬上市公司的控制權及核查 公司控制權穩(wěn)定性的因素。 反過來， 小股東也可以考慮并運用一致行 動人協(xié)議方式，達成制衡大股東濫用股東權利之目的。第三， 利用好公司法規(guī)定的股東的相關權利。公司法不會主動保護小股東， 但是小股東可以合法的利用 公 司法賦予的權利全力維護自身的合法權益，下面就結合公司法 相關條文，結合司法實踐和本人工作經(jīng)驗，講一下小股東在投資合 同、公司章程沒有特別約定小股東權利條款情況下，可通過以 下幾個方面維護自己的合法權益。一是查閱公司會計報告及賬簿。（一）法律依據(jù)公司法第三十三條 股東有權查閱、復制公司章程、股東會 會議記錄、董事會會議

14、決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿 的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東 查閱會計賬簿有不正當目的， 可能損害公司合法利益的， 可以拒絕提 供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復股東并 說明理由。 公司拒絕提供查閱的， 股東可以請求人民法院要求公司提 供查閱。（二）操作中應注意的問題1、股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求， 說明目的。此系法定的前置程序，因此，股東應保留書面請求查閱會 計賬簿的證據(jù)， 公司十五日內(nèi)不予答復的即可啟動訴訟程序。 當公司 以“合理根據(jù)”予以拒絕正當目的的查

15、閱時， 股東在歷經(jīng)拒絕前置后 即可啟動訴訟救濟，請求法院要求公司提供查閱。對此請求，從訴的 類型分析，最高人民法院在民事案件案由規(guī)定 （試行 ）中專門設置 了“股東知情權糾紛”這一二級案由。2、對于如何列當事人這一問題， 權利受侵犯的股東自然是原告， 公司應列為適格的被告， 如將實際控制的大股東或?qū)嶋H管理人作為獨 立訴訟主體，不符合訴訟原理。判決的效力及于公司，而非大股東、 董事等。當然查賬并非最終目的，實現(xiàn)查賬后，股東可以具體作出自 己的選擇。3、公司法在第三十三條明文規(guī)定，有限公司股東可以查閱會計 賬簿，這就使得會計賬簿造假很難。4、公司的每年利潤情況可以通過查詢工商檔案中的年檢資料 （現(xiàn)

16、 在更新為年報制度）獲得 （當然，公司做假帳的可能性較大 ），如公司 不能反證年檢資料中的情況不符合真實情況， 年檢情況中的審計報告 即可成為原告主張分紅權的有力證據(jù)。二是公司盈余分配訴訟（股東分紅權）（一）法律依據(jù)公司法第四條規(guī)定： “公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重 大決策和選擇管理者等權利。第三十五條 【股東分紅權利】 股東按照實繳的出資比例分取紅 利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。 但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu) 先認繳出資的除外。（二）操作中應注意的問題應當根據(jù)股東要求盈余分配的具體案情決定訴訟策略。1、公司盈余分配方案經(jīng)股東會

17、通過的情形。根據(jù)新公司法 第一百條和第一百零九條的規(guī)定， 股利分配的方案由董事會提出并由 股東（大）會通過，所以公司股利分配原則屬于公司自治和規(guī)定自治的 范疇。如果分配方案已經(jīng)股東會通過，而公司不予執(zhí)行，則股東完全 可以起訴公司要求履行給付。2、公司盈余分配方案未經(jīng)股東會通過的情形。如上所述，股利 分配問題屬于自治范疇， 若未經(jīng)股東會通過分紅方案， 這時律師幫助 起訴時要慎重審查是否符合以下三條件： a 公司提取任意公積金是否 具有必要性。 b、公司提取任意公積金是否具有合理性。 c、公司提取 任意公積金是否符合股東平等原則。 若不符合三條件， 則股東可向法 院請求強制公司按公司章程或法律規(guī)定

18、進行分派股利， 此訴屬于給付 之訴。此案由在最高人民法院民事案件案由規(guī)定 （試行 ）專設“公 司盈余分配權糾紛”這一二級案由。3、根據(jù)第一百六十七條規(guī)定：【法定公積金】公司分配當年稅 后利潤時， 應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。 公司法定 公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī) 定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會 決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依 照本法第三十四條 的規(guī)定分配；股份

19、有限公司按照股東持有的股份 比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損 和提取法定公積金之前向股東分配利潤的， 股東必須將違反規(guī)定分配 的利潤退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤。三是 提議召開股東會（一） 法律依據(jù)第四十條 【股東會會議】股東會會議分為定期會議和臨時會議。 定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開。 代表十分之一以上 表決權的股東， 三分之一以上的董事， 監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司 的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。（二）訴訟請求示范：判令被告立即召開股東大會， 并以書面形式通知各股東， 告知開

20、 會的具體時間、地點 ;責令被告召開股東大會制訂公司的利潤分配方 案和彌補虧損方案。四是股東 請求公司按照合理的價格收購其股權（一）法律依據(jù)公司法第七十四條 【股權收購】有下列情形之一的，對股東會 該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：（一 ）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利， 并且符合本法規(guī)定的分配利潤條 件的；（二 ）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三 ）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事 由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成 股權收購協(xié)議的， 股東可以自股東會會議決

21、議通過之日起九十日內(nèi)向 人民法院提起訴訟。（二）操作中應注意的問題股東退股應滿足三大法定情形： 1、長期不分紅。 2、公司合并、 分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)。 3、公司生命的延展。只要退股股東有證據(jù)證 實自己對決議投反對票， 即可自股東會決議通過之日九十日內(nèi)向法院 提起合理價格的退股訴訟。 對合理價格的確定問題， 退股股東可以請 求法院指定具有法定資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構評估股東退股之時的凈資 產(chǎn)。依據(jù)凈資產(chǎn)和退股股東所持股比例，就可計算出價格。五是解散公司訴訟權（一）法律依據(jù)：最高人民法院關于適用 中華人民共和國公司法 若干問題的規(guī) 定（二）第一條 單獨或者合計持有公司全部股東表決權百分之十以上 的股東，

22、 以下列事由之一提起解散公司訴訟， 并符合公司法第一百八 十三條規(guī)定的，人民法院應予受理：1、公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營 管理發(fā)生嚴重困難的 ;2、股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩 年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議， 公司經(jīng)營管理發(fā)生 嚴重困難的 ;3、公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決， 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的 ;4、經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受 到重大損失的情形。（二）操作中應注意的問題： 股東必須單獨或者合計持有公司全部股東表決權百分之十以上， 才有資格請求法院解散公司。公司是否符合以上任一法律條件， 關鍵要看證據(jù)材料是否能夠充 分證明相關法律事實。 根據(jù)民事訴訟“誰主張， 誰舉證”的舉證原則， 請求解散公司的股東承擔主要的舉證責任， 必須舉出相關證據(jù)材料證 明公司符合前述法定解散條件， 否則將承擔敗訴的法律風險。 從維護 股東權益角度出發(fā)， 建議股東應有意識地搜集與公司、 其他股東相關 的法律文件，并為己方的法律行為保留相關證據(jù)材料 （比如向公司、 其他股東發(fā)出請求、 通知時應以郵寄書面文件的形式進行， 并索取郵 寄憑證 ）。在提起解散公司訴訟時， 股東可以請求法院保全公司財產(chǎn)或作相 關證據(jù)保全。 在股東提供擔保且不影響公司正常經(jīng)營的情形下