論馳名商標的認定

1、論著名商標的認定 鄭坤山內容提要：2022年4月17日國家工商行政管理總局發(fā)布了?著名商標認定和保護規(guī)定?，修改了?著名商標認定和管理暫行規(guī)定?的相關內容，對著名商標采取了被動認定方式。本文結合我國現(xiàn)行規(guī)定及相關國際條約，從認定方式、認定標準、認定機構等幾方面對著名商標的認定這一問題做一淺薄的闡述。關鍵詞：著名商標認定方式認定標準認定機構目錄：一、引言二、著名商標的內涵界定三、著名商標的認定方式四、著名商標的認定標準一著名商標的地域范圍“中國二有關公眾對其知曉程度“為相關公眾廣為知曉三對“享有較高聲譽的質疑法律不應僅僅保護最強者四不應要求著名商標是注冊商標著名商標的出現(xiàn)是對商標注冊制度的重要補

2、充五、著名商標的認定機構一、引言中國商標協(xié)會于2002年初公布了包括“同仁堂在內的196項著名商標，12002年2月8日，國家工商管理總局商標局發(fā)出通知，認定“匯源商標為中國著名商標。這些現(xiàn)象反映了1996年8月14日由國家工商行政管理局發(fā)布的?著名商標認定和管理?以下簡稱?暫行規(guī)定?所確定的對著名商標的主動認定方式。2022年4月17日國家工商行政管理總局根據(jù)2001年10月27日新修訂的?中華人民共和國商標法?以下簡稱?商標法?及其施行條例，發(fā)布了?著名商標認定和保護規(guī)定?以下簡稱?規(guī)定?，修改了?著名商標認定和管理暫行規(guī)定?以下簡稱?暫行規(guī)定?的相關內容，對著名商標采取了被動認定方式。我

3、國于2001年11月10日參加世界貿易組織rldTraderganizatin，以下簡稱“T，T的統(tǒng)一規(guī)那么本身就是不同法域下的法律理念、價值、規(guī)那么的交融，從這一意義上說，知識產權“入世，就是知識產權法律的“入世。世界貿易組織?與貿易有關的知識產權協(xié)議?以下簡稱Trips協(xié)議第16條第2款、第3款規(guī)定了著名商標的特殊保護，是對?保護工業(yè)產權巴黎公約?以下簡稱?巴黎公約?1967年文本第6條之二的進一步開展。在解釋及適用上，應將二者結合起來。我國入世以后，必須全面承擔作為世貿組織成員國的國際義務，包括履行Trips協(xié)議的規(guī)定。在這種背景下，研究著名商標的認定與保護，具有重要的現(xiàn)實意義。本文擬結

4、合我國現(xiàn)行規(guī)定及相關國際條約，對著名商標的認定這一問題做一淺薄的闡述。二、著名商標的內涵界定著名商標ellknnark或ellknntradeark，通常是指那些在市場上享有較高聲譽、為相關公眾所熟知，并且有較強競爭力的商標。2上述?規(guī)定?第2條指出：“著名商標是指在中國為相關公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標。其中“相關公眾包括“與使用商標所標示的某類商品或者效勞有關的消費者，消費前述商品或者提供效勞的其他經營者以及經銷渠道中所涉及的銷售者和相關人員等。?規(guī)定?對于著名商標的界定，具有打破性的意義，詳細內容留待下文討論。三、著名商標的認定方式四、著名商標的認定標準上述?規(guī)定?對著名商標的內涵界

5、定，相比以前的?暫行規(guī)定?，具有很大的進步。筆者從以下幾方面討論有關著名商標的認定標準。一著名商標的地域范圍“中國“著名商標的著名是否必須在本國領域內著名，這個問題曾是1995年中美知識產權會談中的一個焦點。1999年9月29日，保護工業(yè)產權巴黎聯(lián)盟大會和世界知識產權組織IP大會通過的?關于著名商標保護規(guī)定的結合建議?下稱?結合建議?完全澄清了這個問題，該建議第2條第二項之d款規(guī)定：“即使某商標不為某成員國中的任何相關公眾所熟知，或知曉，該成員國亦可將該商標確定為著名商標。這項規(guī)定使著名商標的保護打破了傳統(tǒng)商標法的地域性限制。8上述?規(guī)定?明確規(guī)定著名商標的地域范圍是“中國。筆者認為這一規(guī)定是

6、符合我國國情的，因為商標權有較強的地域性，這樣規(guī)定并不違犯?巴黎公約?和Trips協(xié)議的精神，同時能有效地保護我國的利益。近年來，以美國為首的少數(shù)興隆國家強調判斷一個商標是否“著名應以該商標是否在國際市場上著名為準。假設某個商標在國際上著名，即使在某一特定國家沒有多少知名度，該國也應認定該商標為著名商標。顯然，這一觀點有利于少數(shù)興隆國家，而廣闊開展中國家由于和興隆國家經濟實力的差異，舍棄商標權的地域性會損害開展中國家的利益，使它們在國際競爭中處于本質不公平的地位。二有關公眾對其知曉程度“為相關公眾廣為知曉Trips協(xié)議第16條第2款規(guī)定，確認某商標是否系著名商標，應顧及有關公眾對其知曉程度，包

7、括在該成員地域內因宣傳該商標而使公眾知曉的程度。這條規(guī)定確定了認定著名商標的最根本的條件，就是應考慮有關公眾對其知曉程度。通常認為，“有關公眾包括兩方面的限制，一是行業(yè)限制，即某些相關行業(yè)，相關領域里的公眾，而不是一般公眾。因為不同商品的消費群體是有區(qū)別的，日常消費品與某些領域里的專用產品在公眾中的知曉程度顯然是不同的，因此，不能一概以一般公眾的知曉程度作為衡量商標知名度的標準。另一個是地域標準，即僅僅指本國的“有關公眾，而不應擴大到“本國之外的公眾，應以對著名商標提供特殊保護的國家或地區(qū)的地域范圍為準這點在剛剛已論及。9上述?規(guī)定?第2條第2款指出：“相關公眾包括與使用商標所標示的某類商品或

8、者效勞有關的消費者，消費前述商品或者提供效勞的其他經營者以及經銷渠道中所涉及的銷售者和相關人員等。筆者認為這一規(guī)定符合有關的國際標準，對“相關公眾的界定堪稱精準。至于詳細的操作，“為相關公眾廣為知曉的程度可通過消費者調查或民意測驗確定，也可以通過對商標使用的持續(xù)時間、程度及地域等因素的考察來證明。10新?商標法?的第14條的五個認定因素，第一個是“相關公眾對該商標的知曉程度，其余四個都是證明“知曉程度的相關因素。但是，認定著名商標時并不需要五個因素都同時具備，只要其中的幾個能證明“相關公眾廣為知曉，就可以作為認定著名商標的有力根據(jù)。上述?規(guī)定?第3條根據(jù)?商標法?第14條，對相關內容做了更詳細

9、的規(guī)定，有利于理論中的操作。我國的現(xiàn)行規(guī)定與國際商標協(xié)會于1996年9月18日通過了“著名商標保護議案所確定的某一商標是否著名的相關標準在根本內容上是一樣的。三對“享有較高聲譽的質疑法律不應僅僅保護最強者“享有較高聲譽和“著名是兩個有區(qū)別的概念。著名商標ellknntradeark的本意只是用來描繪一個為某范圍內的公眾所知曉的商標，而對這個范圍的大小是沒有要求的,這從著名商標英文的含義可以推知。著名商標的英文是ellknntradeark，其中的ellknn是指一種眾所周知的狀況，并不要求社會上的所有人知道，而只要求某一范圍中的大多數(shù)人知曉。“享有較高聲譽那么包含三方面的內容：第一，具有聲譽，

10、聲譽是指聲望和聲譽，描繪為公眾知曉的狀況。第二，具有的是較高聲譽，“較高就代表了知曉的廣度和程度都很大，不是普通程度的知曉。第三，聲譽這個詞還包含了知曉公眾的積極評價，也就是“享有較高聲譽包含對附加到商標中的商品或效勞質量的積極評價。兩者相比較可以看出，“享有較高聲譽的要求是高于一般意義上的著名商標的，用“享有較高聲譽來定義著名商標只能包含著名商標中的一部分，這實際上進步了保護標準，縮小了保護范圍。實際上，“享有較高聲譽是著名商標fausark的要求。許多國家在對著名商標的保護中是以商標的知名度大小把著名商標分為幾類加以保護的，如德國就把著名商標分為普通著名商標和高度著名的著名商標，其中對高度

11、著名的著名商標給予跨類的反淡化保護，日本的反不正當競爭法中也是這么劃分為兩類保護的。從上述?規(guī)定?第3條的相關內容可以看出，我國如今對于著名商標的認定主要是側重于“相關公眾對該商標知曉程度。對于“享有較高聲譽，綜觀?規(guī)定?的內容，并沒有對其提出詳細的要求，而只是把它作為有關機關在認定著名商標時的一個裁量因素。因此筆者認為，我國現(xiàn)行立法所確定的著名商標是包括一般的著名商標和著名商標的。建議有關機關在詳細的理論中要對這兩種商標加以區(qū)分。11四不應要求著名商標是注冊商標著名商標的出現(xiàn)是對商標注冊制度的重要補充從商標的理論來看，獲得商標權的方式有使用主義和注冊主義兩種形式。單獨采納某一種制度會帶來弊病

12、，如單純采納使用獲的方式會使在后商標使用人發(fā)現(xiàn)和挑選在先商標的本錢增加并易造成沖突，采納注冊獲得的方式又會使長期使用而未注冊的商標的企業(yè)缺乏有效保護，因此合理的做法是以注冊獲得制為主，又不否認使用獲得制，從這一點看，應明確著名商標包括注冊商標和非注冊商標。這樣規(guī)定，不僅符合?巴黎公約?和Trips協(xié)議的要求，而且還能有效地遏制對著名但未注冊商標的“搶注現(xiàn)象，維護市場的公平競爭。12新?商標法?并沒有拘泥于絕對的商標注冊保護原那么，而在第13條第1款中規(guī)定“就一樣或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯別人未在中國注冊的著名商標，容易導致混淆的，不予注冊并制止使用。新?商標法?對未注冊的著

13、名商標給予保護，這彌補了著名商標保護中商標注冊制度的固有缺陷，向完善著名商標的保護邁出了積極的一步。從上述?規(guī)定?對于“著名商標所下的定義可以看出，我國現(xiàn)行立法對于著名商標的保護已不再僅僅局限于注冊商標，這既符合有關國際慣例，又能有效地加強對著名商標的保護。五、著名商標的認定機構參考書目：1，劉春田主編：?知識產權法?，高等教育出版社、北京大學出版社2000年8月版。2，張序九主編：?商標法教程?第三版，法律出版社1997年2月版。3，吳漢東主編：?知識產權法?，中國政法大學出版社2002年7月修訂版。4，黃勤南主編：?新編知識產權法教程?，法律出版社2022年2月版。1參?中外輕工科技?2002年第1、2期合刊，第4849頁。2劉春田主編：?知識產權法?，高等教育出版社、北京大學出版社2000年8月版，第255頁。3同2，第257頁。4龐宗記：?論商標再完善的幾個問題?，載?法學與理論?1994年第1期。5邱劍：?著名商標及其保護的法律問題?，載?中國法學?1995年第2期。6郭寶明：?著名商標認定新原那么之考慮?，載.la-lib.法律圖書館/法律論文庫。7楊成均：?試析我國著名商標的認定形式?，載?律師世界?2002年第1期。8普翔：?對著名商標界定的考慮兼評修