投資條款清單簡介

1、投資條款清單簡介投資條款清單的英文全稱是“TermSheetofEquityInvestment。它隨著上世紀末本世紀初外資風險投資公司進入中國而自美國硅谷引進。故投資條款清單的內(nèi)容設(shè)置有著非常深的硅谷烙印。如果要給投資條款清單一個更為中國化的名字的話，我想我們可以叫它“投資意向書”。它的主要作用是為投資公司與創(chuàng)業(yè)公司就擬進行交易的主要條款達成一致，其主要特點是：框架性。主要目的是為擬進行交易的主要條款達成一致。在后續(xù)的投資流程中，投資者的律師會依據(jù)雙方簽署的投資條款清單作為綱要起草正式的投資合同。簽署投資條款清單可以在很大程度上節(jié)約交易雙方的時間和成本，避免或者降低交易雙方后期因?qū)σ恍┲匾獥l

2、款的分歧而導致交易失敗的可能。對投資者的非約束性。投資條款清單對于投資者是沒有約束力的。說白一點，也就是說即使簽署了投資條款清單，投資者也沒有法律上的義務對創(chuàng)業(yè)公司進行投資。相反的，投資條款清單要求創(chuàng)業(yè)公司給予投資者一個排他期，在這個排他期內(nèi)創(chuàng)業(yè)公司不能就本次交易和其他的投資者接觸并簽訂新的投資條款清單或投資協(xié)議。雖然投資條款清單對投資者并沒有法律上的約束力，但是大部分知名投資者從自身的品牌考慮都會非常審慎的簽發(fā)投資條款清單。對于創(chuàng)業(yè)公司來說，簽署投資條款清單是融資過程中非常重要的里程碑，除非投資者在后續(xù)盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)創(chuàng)業(yè)公司存在比較重大的問題不符合其投資要求和標準，創(chuàng)業(yè)公司在獲得投資條款清單

3、后，將有比較大的機會獲得最終的投資。投資條款清單的主要內(nèi)容典型的投資條款清單一般包含以下五個方面的內(nèi)容：交易框架。投資金額、投資估值以、證券類型以及交割的先決條件。公司治理。董事會的構(gòu)成以及任命，投資者保護性條款(ProtectiveProvisions)o投資者的相關(guān)優(yōu)先權(quán)。包括但不限于優(yōu)先先購買權(quán)、跟售權(quán)、領(lǐng)售權(quán)、投資者知情權(quán)、優(yōu)先清算權(quán)、優(yōu)先股利、反稀釋、表決權(quán)(投資者的一票否決權(quán))和回購等權(quán)利。對創(chuàng)始公司和創(chuàng)始人的限制。包括但不限于轉(zhuǎn)讓限制、員工期權(quán)、股權(quán)兌現(xiàn)以及排他期。其他一般性條款。包括但不限于費用承擔、保密以及約束力。投資條款清單的主要條款解析交割先決條件交割的先決條件設(shè)定了在滿

4、足何等條件下投資者才有義務向創(chuàng)業(yè)公司進行投資。一般會包含以下條款：投資者對公司進行的業(yè)務、法律和財務盡職調(diào)查感到滿意。正式法律文件的簽署。公司不存在重大不利影響投資者對公司的投資獲得其投資委員會的批準。上述的投資者對公司進行的業(yè)務、法律和財務盡職調(diào)查感到滿意以及*投資者對公司的投資獲得其投資委員會的批準*兩個條款屬于開口性條款，就算簽署了正式的法律協(xié)議。投資者也可以隨時放棄對創(chuàng)業(yè)公司的投資，且無需承擔任何法律責任。建議：創(chuàng)始人無需對上述條款過分糾結(jié)。除非貴公司相當?shù)膹妱?，投資者趨之若鶩。否則，建議大家用開放性的心態(tài)接受上述安排。你可以設(shè)想的是，投資者將投資流程推進到正式法律文件簽署的地步，其必

5、然已經(jīng)投入了很大的成本和精力。因此，除非貴公司有著重大的問題，投資者一般不會輕易放棄對貴公司投資的。優(yōu)先清算權(quán)該條款所定義的清算和我們通常理解的法律上所定義的清算并不相同。這里所定義的清算除了包含法律定義的清算之外，往往還會包含以下三種情況：公司被并購、公司重組以及公司實際控制權(quán)的改變；公司超過一定比例(一般設(shè)定為50%)的資產(chǎn)或業(yè)務被轉(zhuǎn)移;出售或轉(zhuǎn)移公司超過一定比例(一般為50%)的股權(quán)。值得大家注意的是，通過該條款投資者在公司發(fā)生投資協(xié)議所定義的清算事件(LiquidationEvents)時，在分配的順序和金額上將優(yōu)于創(chuàng)始人。慣常使用的幾種分配方案如下：優(yōu)先分配金額+參與權(quán)(Partic

6、ipation)。在清算事件發(fā)生時，投資者首先根據(jù)其對創(chuàng)業(yè)公司的投資金額的一定倍數(shù)獲得優(yōu)先分配。在完成上述分配后，剩余的資產(chǎn)根據(jù)屆時全體股東的持股比例進行分配。*僅有參與權(quán)(Participation)*。投資者在清算時間發(fā)生時僅能夠根據(jù)其持股比例分配清算資產(chǎn)。非參與權(quán)(NonParticipation)。在清算事情發(fā)生時，投資者僅可根據(jù)其對穿各樣公司投資金額的一定倍數(shù)獲得優(yōu)先分配。在完成上述分配后，投資者不再參與剩余資產(chǎn)的后續(xù)分配。建議：優(yōu)先清算權(quán)對于投資者來說是非常重要的條款。對于輕資產(chǎn)且早中期的項目來說。投資者一般都會要求采用“優(yōu)先分配+參與權(quán)”這種分配機制，這是合理的。創(chuàng)業(yè)者在這里需要

7、額外關(guān)注的是復利水平。請千萬記住復利的力量是巨大的，因此請和投資者討論合理的復利水平是本條款談判的關(guān)鍵。優(yōu)先購買權(quán)、跟售權(quán)和領(lǐng)售權(quán)優(yōu)先購買權(quán)。這個條款我相信大家都能夠很好的理解。投資者一般會在公司增資以及公司現(xiàn)有股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的時候要求對于新增資本以及轉(zhuǎn)讓的股權(quán)行使相應的優(yōu)先購買權(quán)。公司增資。投資者一般會要求以Prorata（即按比例行使）其優(yōu)先購買權(quán)。這是絕對可以接受的（因為公司法也給予了投資者上述權(quán)利）。一些比較激進的投資者可能會要求對于全部增資行使購買權(quán)而不是依據(jù)其持股比例來行使，這時請區(qū)分財務投資者和戰(zhàn)略投資者，若為戰(zhàn)略投資者請額外斟酌。股權(quán)轉(zhuǎn)讓。不同于增資，很多投資者會要求對于現(xiàn)有股

8、東所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)行使全部的優(yōu)先購買權(quán)。因為在進行類似轉(zhuǎn)讓時，可能轉(zhuǎn)讓價格是比較低的，同時投資者也可能不希望公司的股權(quán)被其他不相關(guān)的人士所持有。故投資者希望保留其選擇購買全部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利以實現(xiàn)其利益最大化。跟售權(quán)。相對于優(yōu)先購買權(quán)跟售權(quán)就完全是一個舶來品了。他的意思是如果創(chuàng)始人將其股權(quán)出售給其他第三方的時候（投資者放棄行使優(yōu)先購買權(quán)），投資者也有權(quán)根據(jù)其屆時在公司中的持股比例向第三方根據(jù)與創(chuàng)始人同樣的條件和條款出售給第三方。這個條款的設(shè)計初衷是為保證投資者的退出。因為對于風險投資來說，投資很大程度上是投資者在創(chuàng)始人身上。如果創(chuàng)始人減少其持股數(shù)量，則投資者需要有權(quán)選擇同比減少。領(lǐng)售權(quán)。這是一個值得

9、創(chuàng)始人關(guān)注的條款。換個角度說，這個條款規(guī)定了在什么樣的條件下，投資者可以推動公司的全體其他股東將其持有的公司的股權(quán)出售給第三方，從而達成投資者的退出。雖說是如此，也無需將該條款理解的過于妖魔化。這個條款制定初衷是避免有第三方想要整體并購公司，而出現(xiàn)個別持有公司比例不高的股東反對而致使整個交易擱淺。因此，在什么樣的條件下可以啟動投資者的領(lǐng)售權(quán)是談判的關(guān)鍵。從創(chuàng)業(yè)公司的角度考慮，為避免經(jīng)過多輪融資后，創(chuàng)始人持有的股份比例顯著下降，而使得投資者能夠單方面或者聯(lián)合少數(shù)的創(chuàng)始人股東就將公司出售的情況，所以請避免以下表述：在公司上司之前，持有超過半數(shù)以上表決權(quán)股東（其中必須包括投資者）表決同意出售公司，公

10、司的其他股東應同意該交易，并以同樣的價格和條件出售他們的股權(quán)。可以接受的安排：提高比例。70%、80%或者更高的表決權(quán)同意方能通過。確保公司的主要創(chuàng)始人在表決時擁有一票否決權(quán)。分層表決?？梢詣?chuàng)始人股東作為一個投票階層，投資者作為一個投票階層進行表決。每個階層均需要超過一定比例，比方說50%同意方可啟動領(lǐng)售權(quán)。建議：優(yōu)先購買權(quán)、跟售權(quán)以及領(lǐng)售權(quán)均是風險投資的慣常條款。一般來說，投資者根據(jù)持股比例(prorata)行使的優(yōu)先購買權(quán)和跟售權(quán)都是可以接受的。但是，請創(chuàng)始人對于領(lǐng)售權(quán)進行特別的關(guān)注，并根據(jù)公司的股權(quán)比例與投資者溝通觸發(fā)條件，以避免投資者能夠單方面的觸發(fā)領(lǐng)售權(quán)條款。在考慮這個條款的時候，請

11、大家將領(lǐng)售權(quán)和優(yōu)先清算權(quán)結(jié)合起來考慮。我想大家應該已經(jīng)注意到，如果在優(yōu)先清算權(quán)中投資者擁有優(yōu)先清算金額+參與權(quán)類型的優(yōu)先清算權(quán)的話，在公司出售價格不理想的情況下，投資者將有機會獲取大部分甚至全部的公司出售金額，而致使創(chuàng)始人利益受損。反稀釋很多人對于反稀釋一直有所誤解。認為，只要持股比例下降了就是被稀釋了。這里我要首先澄清一下，投資條款清單中的反稀釋不是從持股比例的角度進行衡量的而是以投資者持有的公司的股權(quán)的相對價值進行衡量的。也就是說，只要投資者持有的股權(quán)價值(往往以公司新一輪增發(fā)價格來確定)沒有低于其投資時的價值，就不會觸發(fā)反稀釋條款。通常情況下，在后續(xù)融資的新股發(fā)行價格低于前期投資者的投資

12、價格時，投資者有下列三種反稀釋機制可供選擇：完全棘輪(FullRatchet)。根據(jù)新價格計算投資者應當持有的股份數(shù)，并向投資者增發(fā)差額部分的股份。狹義加權(quán)平均(NarrowBasedWeightedAverage)。以投資者持有的股份作為計算范圍，將權(quán)重的因素考慮在內(nèi)計算應當增發(fā)給投資者的股份數(shù)。廣義加權(quán)平均(BroadBasedWeightedAverage)。以公司全體股東持有的股份數(shù)為計算范圍，將權(quán)重的因素考慮在內(nèi)來計算應當增發(fā)給投資者的股份數(shù)。建議：受到篇幅所限，這里就不對每個反稀釋機制的計算進行展開了。直接將結(jié)論性的意見告訴大家。從投資者的角度考慮，完全棘輪優(yōu)于狹義加權(quán)平均優(yōu)于廣義

13、加權(quán)平均。因此，從公司的角度來看，盡量說服投資者采用廣義加權(quán)平均的方式吧。正常情況下，美元基金在投資中會較容易接受廣義加權(quán)平均的算法；而相對的很多人民幣基金則會傾向于采用完全棘輪?；刭徳摋l款約定了在滿足相應的回購觸發(fā)條件下，投資者有權(quán)要求公司或創(chuàng)始人對投資者持有的公司的股份以約定價格回購。回購的計算公式：回購價格=投資金額*(1+i)人T(i：年利率，一般在12-15%之間，持股期間)回購的觸發(fā)條件：投資后超過一定的年限（一般是5年），若公司沒有上市或被并購，則投資者可以行使。公司或創(chuàng)始人嚴重違反投資協(xié)議的約定，侵害了投資者的利益的，則投資者有權(quán)隨時要求回購。美元基金與人民幣基金在回購條款上的

14、區(qū)別美元基金。若美元基金通過VIE架構(gòu)對公司進行投資，承擔回購責任的一般是公司（海外成立的SPV）。人民幣基金。由于國內(nèi)的司法實踐中不支持公司承擔上述回購責任。所以人民幣基金一般會要求創(chuàng)始人承擔回購責任。建議：回購條款的設(shè)定的原因是風險投資基金一般都有個存續(xù)期，為了避免公司不能及時上市或被并購，投資者為了能在基金的存續(xù)期內(nèi)收回投資，都會要求加入回購條款以實現(xiàn)基金的退出。受制于中國法律實踐的約束，人民幣基金往往會要求創(chuàng)始人承擔回購責任，這確實會給創(chuàng)始人帶來額外的負擔（個人還沒有破產(chǎn)機制）。解決方案是盡量和投資者約定創(chuàng)始人承擔的回購責任以其持有的公司的股權(quán)為限度而不要擴展到創(chuàng)始人的其他個人資產(chǎn)。投

15、資者保護條款（ProtectiveProvisions）投資者保護條款簡單的說就是投資者對于公司重大事項的一票否決權(quán)。投資者所認定的重大事項一般會包括以下方面的內(nèi)容：增加、減少或者以任何形式改變公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，或為購買或認購公司的股權(quán)而創(chuàng)設(shè)或授予任何權(quán)利；改變董事會的組成人數(shù)，任命或變更公司的董事；改變公司的主營業(yè)務；批準或修改公司的年度財務預算方案、決算方案；對公司上市以及公司進行重組、合并、分立、解散、清算、進入破產(chǎn)程序、變更公司形式以及公司控制權(quán)出售或把公司的全部或者實質(zhì)性的全部資產(chǎn)或業(yè)務出售或轉(zhuǎn)讓給第三方的交易作出決議；決定公司和關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的交易；審議、批準公司的利潤或財產(chǎn)的分配方

16、案和彌補虧損方案；對公司對外提供借款和擔保做出決議；對公司的借款或為借款提供抵押擔保，除非是按照事先已經(jīng)獲得批準的年度預算、經(jīng)營計劃和財務計劃所進行的；審議、批準公司與任何實體或個人成立合伙或合營公司及其他類似計劃、或任何有法律約束力的協(xié)議控制安排，且公司因此而發(fā)生了總額超過人民幣【】萬元（或其他貨幣的等值金額）的給付義務，但公司在主營業(yè)務領(lǐng)域針對產(chǎn)品或業(yè)務的聯(lián)合開發(fā)或聯(lián)合銷售、營銷的慣常商業(yè)合作安排除外；公司CEO和CFO的任命和變更；批準公司的期權(quán)發(fā)放計劃；修改公司章程（及其任何修正案）。建議：在投資者保護條款的談判中請區(qū)分財務投資者和戰(zhàn)略投資者。一般來說，財務投資者強調(diào)的是財務回報、所以

17、在很多方面和創(chuàng)始人的立場是一致的。而他們在投資者保護條款上的訴求更多的是對自身利益的被動保護。但是，戰(zhàn)略投資者因為其自身立場的不同，所以創(chuàng)業(yè)者就需要根據(jù)實際的情況來進行判斷和衡量。董事會及投資者的任命權(quán)該條款規(guī)定了公司的董事會人數(shù)以及各方有權(quán)任命的董事人數(shù)。一般情況下，公司第一輪引進機構(gòu)投資者的時候就需要設(shè)立董事會了，這時候董事會的人數(shù)可以設(shè)置為3名，創(chuàng)始人任命2名，投資者任命1名。建議：在設(shè)立董事會的時候應當遵循以下原則：盡量避免董事會過于臃腫，因為這樣會顯著減低董事會的效率。在董事會的人員設(shè)置上，創(chuàng)始人或公司的管理團隊應當確保其任命的董事能夠超過半數(shù)以上，而不是由投資者掌握董事會。員工期權(quán)

18、投資者在對創(chuàng)業(yè)公司進行的時候，一般都會要求設(shè)立一個期權(quán)池。期權(quán)池一般會占公司融資后股權(quán)比例10%-20%不等。具體的比例取決于公司管理團隊的完整程度。期權(quán)的發(fā)放對象。公司的員工、董事或顧問。期權(quán)的兌現(xiàn)機制。通常情況下，期權(quán)采取如下方式兌現(xiàn)：期權(quán)的兌現(xiàn)期一般為4年；被授予期權(quán)的員工工作滿1年，則有權(quán)兌現(xiàn)其中的25%；剩余的75%的期權(quán)，在后續(xù)36個月內(nèi)平均兌現(xiàn)。每個月兌現(xiàn)1/48。期權(quán)的價格以及期權(quán)的期限。期權(quán)費或期權(quán)的權(quán)利金。公司向員工發(fā)行的期權(quán)一般不收取期權(quán)費。期權(quán)的行權(quán)價格。公司授予員工的期權(quán)一般會參照發(fā)放時公司的估值設(shè)定一個期權(quán)的行權(quán)價格。比方說公司A輪融資的每股價格為10元，則在完成A

19、輪后的期權(quán)行權(quán)價格就會按照10元，或者在10元的基礎(chǔ)上打一個折扣的方式對員工發(fā)放。行權(quán)期限。創(chuàng)業(yè)公司給予員工的合同的期限均會長一些，一般是10年的水平。員工可以行權(quán)的期限從其期權(quán)兌現(xiàn)之日起至期權(quán)合同終止之日止。同時，一般在期權(quán)合同中也會約定。如果員工與公司的雇傭關(guān)系終止的話，員工需要在終止日起的一段時間內(nèi)（一般是6個月）決定是否要行權(quán)。超過了這個時間，則員工放棄其行權(quán)的權(quán)利。員工的收益。就期權(quán)來說，員工的收益來自于員工出售期權(quán)的價格和行權(quán)價格之間的價差。建議：員工期權(quán)對于創(chuàng)業(yè)公司是至關(guān)重要的。創(chuàng)始人不應對員工期權(quán)池的設(shè)立過于吝嗇。否則，這也會影響投資者對創(chuàng)始人的綜合判斷。從員工的發(fā)放范圍來說，

20、我也并不認為員工期權(quán)應當無差別的覆蓋所有員工。只有那些認可公司使命和價值觀，且具有較強能力的員工才是合適的發(fā)行對象。投資者在員工期權(quán)上的經(jīng)驗一般都比較豐富，所以創(chuàng)始人應當在員工期權(quán)的發(fā)放上多和投資者進行溝通。股權(quán)兌現(xiàn)股權(quán)兌現(xiàn)條款是針對創(chuàng)始人所持有的公司的股權(quán)的。其兌現(xiàn)機制類似于員工期權(quán)的兌現(xiàn)機制。一般條款的安排如下：兌現(xiàn)期一般為4年；區(qū)別于員工期權(quán)，創(chuàng)始人的第一批股權(quán)兌現(xiàn)的日期是在投資交割之日。首次兌現(xiàn)的比例一般在25%-50%之間。剩余的股權(quán)在后續(xù)36個月內(nèi)平均兌現(xiàn)。如果發(fā)生創(chuàng)始人工作不滿4年離開公司的情形，則對于未兌現(xiàn)的那部分股權(quán)，公司有權(quán)以零對價自創(chuàng)始人處進行回購。建議：這個機制也許會遭到很多創(chuàng)業(yè)者的抵觸。畢竟這是將已經(jīng)在碗里的股權(quán)拿出去啊。而且，很多時候創(chuàng)