用交易和證券公司工作人員進行的竊用交易發(fā)展與協(xié)調(diào)

1、公司訴 訟 理由是什么？證券公司直直接進行行的竊用用交易和和證券公公司工作作人員進進行的竊竊用交易易近來，北北京、上上海、廣廣州等地地的人民民法院陸陸續(xù)受理理了一些些賬號、密密碼等被被盜用進進行證券券交易而而遭受損損失的投投資者提提出的損損害賠償償訴訟。廣廣州市某某區(qū)人民民法院還還率先對對此等案案件作出出了一審審判決。投投資者提提出的這這種訴訟訟，在我我國是一一個比較較新的訴訴訟類型型，現(xiàn)有有法律沒沒有專門門的規(guī)定定，司法法實踐也也沒有相相應的經(jīng)經(jīng)驗和先先例可供供參考。本本文擬對對這種糾糾紛的法法理進行行初步探探討，并并提出一一些相應應的實務務對策供供參考。一、構(gòu)構(gòu)成要件件與案件件性質(zhì)竊用他他

2、人賬號號、密碼碼進行證證券交易易導致投投資者損損失的糾糾紛(以以下簡稱稱竊用交交易或者者竊用交交易糾紛紛)通常常具有以以下構(gòu)成成要件：1.受受害人與與加害人人。受害害人為在在證券公公司開戶戶進行證證券交易易的個人人或者法法人投資資者(一一般稱為為客戶、股股民)。如如果不是是在證券券公司開開戶進行行投資的的公民或或法人，不不能成為為此類糾糾紛的受受害人，也也不能成成為此類類案件的的原告(法律有有特別規(guī)規(guī)定的除除外)。加加害人為為證券公公司或者者證券公公司的工工作人員員，或者者非證券券公司的的其他人人員。在在實踐中中，有的的受害人人能夠明明確指認認具體的的加害人人，有的的只能提提出表面面證據(jù)合合理

3、懷疑疑證券公公司或者者其工作作人員為為加害人人，或者者基于證證券公司司未履行行安全保保障義務務而對其其提出賠賠償請求求。2.加加害行為為。通常常是加害害人盜用用受害人人的賬號號、密碼碼等買入入或者賣賣出股票票或其他他證券。這這種加害害行為可可以是在在證券公公司的交交易廳通通過刷卡卡方式進進行的，也也可以是是通過電電話委托托交易進進行的，還還可以是是通過操操作證券券公司的的計算機機進行的的，或者者通過網(wǎng)網(wǎng)上交易易進行的的。加害害行為原原則上為為積極的的作為行行為，但但是在受受害人對對證券公公司以未未履行安安全保障障義務為為理由提提出的相相關(guān)訴訟訟中，加加害人(被告)的行為為則可能能是消極極的不作

4、作為行為為。3.損損害后果果與因果果關(guān)系。在在這樣的的案件中中，損害害后果是是受害人人遭受的的經(jīng)濟損損失，主主要指對對高價買買入的證證券不得得不低價價賣出的的差價損損失和應應當高價價賣出但但是被低低價賣出出之間的的差價損損失。此此外，受受害人為為取得證證據(jù)花費費的合理理費用以以及進行行訴訟的的合理費費用也應應當算作作損失。加加害人的的行為與與受害人人的損失失之間應應當有法法律上認認可的實實際因果果關(guān)系。如如果受害害人的損損失不是是由于加加害人的的竊用交交易行為為造成的的，而是是由于其其他原因因造成的的，則加加害人不不承擔民民事責任任。4.在在這樣的的糾紛中中，加害害人實施施加害行行為是有有過錯

5、的的，而且且通常是是故意或或者重大大過失實實施加害害行為。至至于加害害人出于于何種動動機進行行竊用交交易，不不屬于構(gòu)構(gòu)成要件件方面的的問題。但但是，受受害人如如果是針針對證券券公司提提出賠償償請求，則則只要提提出表面面證據(jù)證證明其有有過錯即即可。如如提出證證券公司司交易系系統(tǒng)存在在重大不不安全的的隱患、證證券公司司沒有采采取法律律法規(guī)或或者行業(yè)業(yè)規(guī)范要要求的保保密措施施等，即即可推定定證券公公司存在在過錯。竊用交交易致人人損失的的案件屬屬于廣義義的民事事侵權(quán)案案件，這這種案件件在實質(zhì)質(zhì)上是平平等的民民事主體體之間的的財產(chǎn)權(quán)權(quán)益糾紛紛。但是是，證券券交易又又屬于典典型的“商商事行為為”，投投資者

6、和和證券公公司都是是商人，加加害人無無論是其其他人還還是證券券公司(或者其其工作人人員)，都都是在“商商事領(lǐng)域域”進行行竊用交交易，對對另一個個“商人人”(即即作為受受害人的的投資者者)進行行的侵害害。從這這個意義義來說，竊竊用交易易致人損損害的案案件又屬屬于商事事法領(lǐng)域域的糾紛紛。我國國法律雖雖然沒有有嚴格區(qū)區(qū)分民法法與商事事法，但但是人民民法院將將審判職職能分為為民事審審判、經(jīng)經(jīng)濟審判判、刑事事審判、行行政審判判等部分分(最高高人民法法院和一一些地方方人民法法院進行行改革，將將經(jīng)濟審審判庭更更名為民民事審判判二庭。盡盡管名稱稱發(fā)生了了變化，但但是其審審理商事事案件的的職能并并沒有改改變)，

7、竊竊用交易易的案件件由經(jīng)濟濟審判庭庭負責審審理比較較合適。二、證證券公司司直接進進行的竊竊用交易易和證券券公司工工作人員員進行的的竊用交交易在竊用用交易糾糾紛的案案件中，證證券公司司被作為為被告起起訴有三三種情況況：一是是作為直直接加害害人被起起訴，原原告要求求證券公公司對其其竊用交交易行為為造成的的損失承承擔賠償償責任;二是作作為雇主主被起訴訴，原告告要求證證券公司司對其雇雇員的竊竊用交易易行為造造成的損損失承擔擔賠償責責任;三三是作為為違反安安全保障障義務的的人被起起訴，原原告要求求證券公公司對他他人的竊竊用交易易行為造造成的損損失承擔擔賠償責責任。我我們首先先討論前前兩種情情況。證券公公

8、司直接接從事竊竊用交易易行為。通通常是證證券公司司的經(jīng)理理人員、操操盤手或或者其他他從事操操作或有有權(quán)進行行操作的的人員盜盜用客戶戶的姓名名、賬號號和密碼碼等進行行交易，“為為”客戶戶買入或或者賣出出證券。該該行為有有兩個主主要特征征：(11)竊用用交易是是證券公公司自己己的行為為或者經(jīng)經(jīng)證券公公司授權(quán)權(quán)的行為為;(22)沒有有得到客客戶的事事先授權(quán)權(quán)或者事事后追認認。從某某種意義義上說，類類似于民民法中規(guī)規(guī)定的無無權(quán)代理理行為。證證券公司司直接從從事竊用用交易行行為，依依據(jù)侵權(quán)權(quán)行為法法自己責責任和過過錯責任任的原則則，無疑疑應當承承擔相應應的民事事責任。(王利明明教授提提出的侵侵權(quán)行為為法

9、建議議稿第一一百六十十八條第第一款規(guī)規(guī)定：“證證券商在在托管投投資者證證券過程程中，未未經(jīng)投資資者授權(quán)權(quán)擅自處處分其證證券，給給投資者者造成損損失的，應應承擔賠賠償責任任。”)在實踐踐中，還還有可能能出現(xiàn)的的情況是是證券公公司對其其雇員進進行的竊竊用交易易行為承承擔賠償償責任。雖雖然證券券公司沒沒有指示示其雇員員進行竊竊用交易易，但是是雇員利利用其從從工作中中得知的的客戶賬賬號、密密碼等信信息進行行竊用交交易，“為為”客戶戶買入或或者賣出出證券。證證券公司司的雇員員進行竊竊用交易易的情況況通常比比較復雜雜，但是是一般都都具有以以下特征征：(11)雇員員利用從從工作中中得到的的客戶信信息進行行竊

10、用交交易;(2)雇雇員的行行為沒有有得到證證券公司司的事先先授權(quán)或或者事后后追認;(3)雇員的的行為沒沒有得到到客戶的的事先授授權(quán)或者者事后追追認。雇雇員的這這種竊用用交易行行為，對對于證券券公司而而言，類類似于表表見代理理盡盡管他事事實上沒沒有代表表證券公公司進行行竊用交交易的代代理權(quán)，但但是這種種行為足足以使客客戶相信信其具有有代理權(quán)權(quán)，是代代理證券券公司進進行的竊竊用交易易。證券券公司應應當對雇雇員進行行的此等等竊用交交易承擔擔民事責責任。其其法理依依據(jù)或者者是表見見代理的的理論，或或者是替替代責任任(雇主主責任)的理論論。證券券公司在在承擔這這一責任任之后獲獲得對有有重大過過失的雇雇員

11、的追追償權(quán)。三、證證券公司司違反安安全保障障義務盡管證證券公司司沒有進進行竊用用交易，其其雇員也也沒有進進行這樣樣的行為為，它也也可能因因為疏于于履行安安全保障障義務而而承擔第第三人竊竊用交易易導致客客戶損失失的賠償償責任。在在某些特特定的法法律關(guān)系系中，一一方當事事人對另另一方當當事人的的人身、財財產(chǎn)之安安全負有有關(guān)照和和采取積積極措施施加以保保護的義義務，這這種義務務謂之安安全保障障義務或或者安全全關(guān)照義義務(參參見劉士士國：安安全關(guān)照照義務論論，法法學研究究19999年年第5期期)。安安全保障障義務的的目的在在于避免免他人的的人身、財財產(chǎn)遭受受損害，所所以安全全保障義義務也可可以界定定為

12、避免免他人遭遭受損害害的義務務。“一一般說來來，避免免損害的的義務通通常以加加害人和和受害人人或危險險源之間間的近因因關(guān)系為為前提。兩兩者都會會引起責責任，責責任進而而導致介介入的義義務。父父母親必必須保護護孩子自自傷之損損害就屬屬于典型型的第一一種情況況。類似似的安全全(保障障)義務務也產(chǎn)生生于那些些自愿對對他人負負責的個個人或組組織，包包括無合合同基礎(chǔ)礎(chǔ)而承擔擔責任的的情況。甚甚至那些些拘留了了犯罪嫌嫌疑人的的警察也也必須確確保后者者在這種種緊張的的情形下下不受傷傷害。雇雇主對雇雇員的安安全責任任更是為為各國法法律制度度所強調(diào)調(diào)。”(克雷斯斯蒂安馮巴巴爾：歐歐洲比較較侵權(quán)行行為法，焦焦美華

13、譯譯、張新新寶審校校，法律律出版社社20001年版版，第2267頁頁)安全保保障義務務主要出出現(xiàn)在一一些交易易關(guān)系或或者準交交易關(guān)系系的當事事人之間間。在這這樣的交交易關(guān)系系或者準準交易關(guān)關(guān)系中，一一方當事事人對對對方的人人身、財財產(chǎn)安全全負有保保障安全全的義務務。比如如，銀行行營業(yè)場場所應當當配備一一定的保保安人員員;超級級市場、餐餐廳的地地面應當當防滑;旅店對對旅客的的人身安安全負有有保障義義務;危危險游樂樂活動(如蹦極極跳)應應當有相相應的急急救措施施;游泳泳場館應應當配備備救生員員等。這這樣的安安全保障障義務有有的是法法律、法法規(guī)或者者行業(yè)規(guī)規(guī)范明確確要求的的，有的的則是依依據(jù)經(jīng)營營的

14、實際際情況和和社會生生活的一一般常識識所必須須的。雙雙方當事事人可以以在其合合同中對對此等安安全保障障義務加加以約定定;即使使沒有約約定也不不能否認認其存在在;而在在格式合合同條款款中免除除此等安安全保障障義務的的，相應應條款無無效(參參見我國國合同法法第五十十三條、第第四十條條)。安安全保障障義務應應當被作作為法定定義務對對待。違違反安全全保障義義務造成成損害的的，承擔擔的是侵侵權(quán)責任任而非違違約責任任。證券公公司對其其客戶承承擔的安安全保障障義務主主要包括括：在交交易場所所對客戶戶人身和和財產(chǎn)安安全的保保護(如如配備保保安人員員，防止止搶劫的的發(fā)生);提示示客戶對對自己的的賬號、密密碼保密

15、密不被他他人竊用用的義務務;交易易系統(tǒng)符符合安全全標準(證監(jiān)會會要求的的標準或或者證券券行業(yè)認認可的標標準);采用適適當?shù)霓k辦法對刷刷卡臺進進行隔離離，以免免客戶在在輸入交交易密碼碼時被他他人窺視視或知悉悉;保存存合理期期間完整整、準確確的交易易記錄，以以便在客客戶的賬賬號、密密碼被竊竊用時追追查，等等等。如如果證券券公司違違反上述述安全保保障義務務，第三三人竊取取客戶的的賬號、密密碼進行行竊用交交易造成成客戶損損失的，證證券公司司也應當當承擔相相應的責責任。證券公公司對違違反安全全保障義義務情況況下發(fā)生生的竊用用交易到到底應當當承擔什什么樣的的責任呢呢?現(xiàn)行行法律對對此沒有有明確規(guī)規(guī)定。理理

16、論界有有連帶責責任說、按按份責任任說、分分別責任任說等主主張。我我們認為為證券公公司承擔擔補充責責任比較較合理。最最近發(fā)表表的中中國民法法典侵侵權(quán)行為為法編建建議稿也也采用這這一主張張(參見見張新寶寶等：中中國民法法典侵侵權(quán)行為為法編建建議稿，法法學研究究20002年年第2期期。王利利明教授授提出的的侵權(quán)行行為法建建議稿則則用專門門一節(jié)規(guī)規(guī)定了“證證券侵權(quán)權(quán)”。參參見其33月200日提供供給人大大法工委委的討論論稿第二二章第十十五節(jié))：第133條 安全保保障義務務人的補補充責任任 民事主主體的人人身或財財產(chǎn)遭受受損害的的，由加加害人承承擔賠償償責任和和其他相相關(guān)責任任。無法確確認加害害人或者者

17、加害人人無資力力承擔賠賠償責任任的，由由對受害害人的人人身或財財產(chǎn)負有有安全保保障義務務的人承承擔補充充責任，但但義務人人證明自自己沒有有過錯的的除外。第377條 竊用姓姓名、賬賬號、密密碼進行行交易 竊用他他人姓名名、賬號號、密碼碼等進行行交易造造成他人人損害的的，受害害人有權(quán)權(quán)請求加加害人賠賠償損失失。即使使不能證證明此等等交易造造成受害害人實際際損失，加加害人從從此等交交易中獲獲得的利利益也應應依據(jù)本本法關(guān)于于不當?shù)玫美囊?guī)規(guī)定返還還給受害害人。對交易易安全負負有義務務的人應應當按照照本法第第十三條條的規(guī)定定承擔補補充賠償償責任，但但能夠證證明自己己沒有過過錯的除除外。證券公公司承擔擔這

18、種補補充責任任應當遵遵循以下下規(guī)則：(1)推定的的過錯。證證券公司司的過錯錯是推定定的，但但是它可可以反證證自己履履行了安安全保障障義務而而拒絕承承擔賠償償責任;(2)只有在在無法找找到真正正的加害害人或者者真正的的加害人人無力承承擔賠償償責任時時，證券券公司才才承擔補補充責任任;(33)證券券公司在在承擔補補充責任任之后獲獲得對直直接加害害人的代代位追償償權(quán)。四、直直接加害害人的責責任、直直接加害害人與證證券公司司的連帶帶責任(一)直接加加害人的的責任竊用交交易也通通常發(fā)生生于證券券公司以以外的第第三人竊竊取客戶戶賬號、密密碼“為為”客戶戶非法買買入或者者賣出證證券的情情形。加加害人可可能也

19、是是同一證證券公司司的客戶戶，也可可能是受受害人的的同事、親親屬等。直直接加害害人進行行竊用交交易可能能出于各各種動機機，如報報復受害害人、嫉嫉妒受害害人，甚甚至出于于好奇。無無論動機機如何，直直接加害害人的主主觀方面面都應當當具有過過錯，而而且通常常是故意意或者重重大過錯錯類型的的過錯。受受害人遭遭受損失失以及竊竊用交易易行為與與損失之之間的因因果關(guān)系系是直接接加害人人承擔賠賠償責任任的要件件。受害人人對直接接加害人人的加害害行為進進行舉證證時往往往需要得得到證券券公司的的配合，需需要證券券公司提提供相關(guān)關(guān)的交易易記錄。證證券公司司不提供供相關(guān)交交易記錄錄導致受受害人舉舉證失敗敗的，受受害人

20、可可以以證證券公司司違反安安全保障障義務為為由對其其提出損損害賠償償請求。(二)證券公公司與直直接加害害人的連連帶責任任如果證證券公司司或者其其工作人人員許可可直接加加害人竊竊用受害害人的賬賬號、密密碼等買買賣證券券造成受受害人損損失，證證券公司司與直接接加害人人的行為為屬于共共同侵權(quán)權(quán)行為，應應當按照照民法通通則第一一百三十十條的規(guī)規(guī)定承擔擔連帶責責任。在在這種情情形，證證券公司司與直接接加害人人之間存存在意思思上的聯(lián)聯(lián)絡，構(gòu)構(gòu)成典型型的共同同侵權(quán)(王利明明教授提提出的侵侵權(quán)行為為法建議議稿第一一百六十十八條第第二款規(guī)規(guī)定：“證證券商擅擅自允許許第三人人利用投投資者的的證券賬賬戶和資資金進行

21、行證券交交易，給給投資者者造成損損失的，應應與第三三人承擔擔連帶責責任?！?。無論論是證券券公司許許可直接接加害人人竊用交交易還是是證券公公司的工工作人員員許可直直接加害害人進行行竊用交交易，無無論是以以明示的的方式許許可還是是以默示示的方式式許可，都都不改變變共同侵侵權(quán)的性性質(zhì)。五、賠賠償范圍圍竊用交交易賠償償范圍的的確定是是司法實實踐中比比較困難難的問題題。我們們在此提提出如下下規(guī)則供供參考：(1)賠償全全部實際際損失;(2)原則上上不賠償償間接損損失;(3)原原則上不不賠償精精神損失失;(44)進行行訴訟的的合理費費用可以以主張賠賠償。進進行訴訟訟的合理理費用是是指調(diào)查查費用、鑒鑒定費用用、旅差差費用、交交通通訊訊費用以以及律師師服務費費用等。之之所以對對賠償范范圍作出出比較嚴嚴格的限限定而且且原