《經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)》第二章-勞動(dòng)合同法律制度1

1、經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)第二章-勞動(dòng)合同法律制度1經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)第二章-勞動(dòng)合同法律制度1勞動(dòng)立法勞動(dòng)法：1994年7 月5日全國人大常委會(huì)通過，1995年1月1日起施行；勞動(dòng)合同法：2007年6 月29日全國人大常委會(huì)通過，2008年1月1日起施行；勞動(dòng)合同法實(shí)施條例：2008年9 月3日國務(wù)院常務(wù)會(huì)議通過，2008年9月18日起施行；勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法：2007年12 月29日全國人大常委會(huì)通過，2008年5月1日起施行；勞動(dòng)立法勞動(dòng)法：勞動(dòng)合同法與勞動(dòng)法勞動(dòng)合同法與勞動(dòng)法的關(guān)系：勞動(dòng)法完整地調(diào)整各類勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)合同法是勞動(dòng)法的延伸，主要是具體規(guī)定了勞動(dòng)法中關(guān)于勞動(dòng)合同、集體合同的有關(guān)事項(xiàng)，同時(shí)還完善了勞

2、動(dòng)法 。勞動(dòng)法除了規(guī)范勞動(dòng)合同，還規(guī)范勞動(dòng)安全衛(wèi)生、女職工和未成年工的特殊保護(hù)、職業(yè)培訓(xùn)等，勞動(dòng)合同法主要是關(guān)于勞動(dòng)合同的具體規(guī)定。勞動(dòng)合同法與勞動(dòng)法勞動(dòng)合同法與勞動(dòng)法的關(guān)系：中華人民共和國勞動(dòng)合同法自2008年1月1日起施行 共有八章，具體是：第一章總則，第二章勞動(dòng)合同的訂立，第三章勞動(dòng)合同的履行和變更，第四章勞動(dòng)合同的解除和終止，第五章特別規(guī)定，包括：集體合同，勞務(wù)派遣，非全日制用工，第六章監(jiān)督檢查，第七章法律責(zé)任，第八章附則。中華人民共和國勞動(dòng)合同法自2008年1月1日起施行 第一節(jié) 勞動(dòng)合同法律制度概述勞動(dòng)合同的概念：（P36一段1行）勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者和用人單位之間依法確立勞動(dòng)關(guān)系，明

3、確雙方權(quán)利義務(wù)的書面協(xié)議。勞動(dòng)合同的特征：（ P36二段1行） 1勞動(dòng)合同主體具有特定性。（ P36三段） 2勞動(dòng)合同的內(nèi)容具有較強(qiáng)的法定性。（ P36四段1行） 3勞動(dòng)者在簽訂和履行勞動(dòng)合同過程中的地位在發(fā)生變化。（ P36五段1行） 第一節(jié) 勞動(dòng)合同法律制度概述勞動(dòng)合同的概念：（P36一段1第一節(jié) 勞動(dòng)合同法律制度概述勞動(dòng)合同法的適用范圍（P36末段1行） 1勞動(dòng)合同法適用（非教材標(biāo)題）（P37二段1行）營利性主體適用勞動(dòng)合同法 ；2依照勞動(dòng)合同法執(zhí)行的（非教材標(biāo)題）（P37三段1行）非營利性主體依照勞動(dòng)合同法執(zhí)行 ；3依照勞動(dòng)合同法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行（非教材標(biāo)題）（P37四段1行）事業(yè)單位與實(shí)

4、行聘用制的工作人員依照勞動(dòng)合同法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 第一節(jié) 勞動(dòng)合同法律制度概述勞動(dòng)合同法的適用范圍（P36末第一節(jié) 勞動(dòng)合同法律制度概述關(guān)于勞動(dòng)合同法的適用，依據(jù)主體不同，有三種情況：第一，用人單位的主體為營利性主體的，適用勞動(dòng)合同法；第二，用人單位的主體為非營利性主體的，依照勞動(dòng)合同法執(zhí)行；第三，用人單位的主體為事業(yè)單位，勞動(dòng)者的主體為實(shí)行聘用制的工作人員的，依照勞動(dòng)合同法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。第一節(jié) 勞動(dòng)合同法律制度概述關(guān)于勞動(dòng)合同法的適用，勞動(dòng)合同訂立的原則 合法原則。（P37六段1行） 具體表現(xiàn)為勞動(dòng)合同的主體合法，勞動(dòng)合同的形式合法，勞動(dòng)合同的內(nèi)容合法，訂立勞動(dòng)合同的目的也要合法。公平原則。（

5、P37七段1行） 平等自愿原則。（P37八段1行）平等是指勞動(dòng)者和用人單位在訂立勞動(dòng)合同時(shí)法律地位是平等的， 協(xié)商一致原則。（P37九段1行）誠實(shí)信用原則。（P37十段1行） 勞動(dòng)合同訂立的原則 合法原則。（P37六段1行） 勞動(dòng)合同訂立主體的資格要求 1勞動(dòng)者需年滿16周歲 P38一段 (只有文藝、體育、特種工藝單位錄用人員可以例外)，有勞動(dòng)權(quán)利能力和行為能力。2用人單位有用人權(quán)利能力和行為能力。用人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，（ P38四段 ）依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，可以作為用人單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同；未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同訂立

6、主體的資格要求 1勞動(dòng)者需年滿16周歲 P3實(shí)例： 2006年2月，季某獲悉某設(shè)備有限公司欲招收辦公室文員后持徐州某學(xué)院發(fā)給的畢業(yè)生雙向選擇就業(yè)推薦表前去應(yīng)聘，雙方于2006年2月27日簽訂了勞動(dòng)合同協(xié)議書約定：季某擔(dān)任職務(wù)為辦公室文員，合同期限一年，從2006年2月27日至2007年2月27日止，其中試用期三個(gè)月，從2006年2月27日至2006年5月27日止，試用期月薪500元，試用期滿后，按季某技術(shù)水平、勞動(dòng)態(tài)度、工作效益評(píng)定其級(jí)別或職務(wù)后確定月薪。2006年4月21日季某發(fā)生交通事故，之后未到公司上班；季某在治療、休息期間，經(jīng)學(xué)校同意，以郵寄方式完成了論文以及答辯，并于2007年7月1

7、日正式畢業(yè)。2006年11月8日季某向勞動(dòng)部門提出認(rèn)定勞動(dòng)工傷申請(qǐng)，同時(shí)，某設(shè)備有限公司也申請(qǐng)仲裁，要求確認(rèn)勞動(dòng)合同無效此案最終的結(jié)果一波三折，但是，其中最重要的是：未畢業(yè)的大學(xué)生是否有勞動(dòng)合同的訂立主體資格？實(shí)例： 2006年2月，季某獲悉某設(shè)備有限公司欲招收辦公室文勞動(dòng)合同訂立主體的義務(wù) 用人單位的義務(wù)和責(zé)任。 P38七段 如實(shí)告知的義務(wù)：（非教材標(biāo)題） 勞動(dòng)合同法第八條規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。” P3

8、8末四段 表明：用人單位和勞動(dòng)者之間同時(shí)承擔(dān)如實(shí)告知的義務(wù)，勞動(dòng)合同訂立主體的義務(wù) 用人單位的義務(wù)和責(zé)任。 P38七段 實(shí)例： 某公司急需聘請(qǐng)一名銷售主管，王某前往應(yīng)聘，在應(yīng)聘程序中，王某向公司出示了多個(gè)專業(yè)的學(xué)歷證書，并陳述了以往在多個(gè)單位從事銷售主管的工作經(jīng)驗(yàn)，公司對(duì)王某很滿意，最后雙方訂立了勞動(dòng)合同；合同約定：王某享受銷售主管待遇，公司為其配置專車以便工作，試用期三個(gè)月。王某上班后兩個(gè)月，公司發(fā)現(xiàn)其工作業(yè)績平平，對(duì)王某工作能力產(chǎn)生懷疑，于是對(duì)王某的學(xué)歷和經(jīng)歷進(jìn)行調(diào)查，發(fā)現(xiàn)其工作經(jīng)歷有虛構(gòu)成分，要求王某解釋；實(shí)例： 某公司急需聘請(qǐng)一名銷售主管，王某前往應(yīng)聘，在應(yīng)聘程序?qū)嵗治觯捍税傅慕裹c(diǎn)：

9、招聘過程中的虛假陳述，能否作為企業(yè)錄用員工后以不符合錄用條件解除合同的理由。勞動(dòng)合同法第39條規(guī)定：勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同。關(guān)于“錄用條件”，一般情況下應(yīng)當(dāng)是明示的，若發(fā)生爭議，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。 實(shí)例分析：此案的焦點(diǎn)：勞動(dòng)合同訂立主體的義務(wù)用人單位的禁止性義務(wù)：勞動(dòng)合同法第9條規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物。”表明：這在法律上可以稱之為“擔(dān)保禁止”，是對(duì)用人單位的限制，對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)。勞動(dòng)合同訂立主體的義務(wù)用人單位的禁止性義務(wù)：一勞動(dòng)合同的訂立：第一，勞

10、動(dòng)合同與勞動(dòng)關(guān)系，第二，勞動(dòng)合同的分類，第三，勞動(dòng)合同的條款。一勞動(dòng)合同的訂立：第一，勞動(dòng)合同與勞動(dòng)關(guān)系，一勞動(dòng)合同的訂立：1勞動(dòng)合同與勞動(dòng)關(guān)系的關(guān)系：（1）勞動(dòng)合同的效力：勞動(dòng)合同法第三條第2款規(guī)定：“依法訂立的勞動(dòng)合同具有約束力，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)履行勞動(dòng)合同約定的義務(wù)?！保?）勞動(dòng)關(guān)系與勞動(dòng)合同關(guān)系： 勞動(dòng)合同法第七條規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查。”一勞動(dòng)合同的訂立：1勞動(dòng)合同與勞動(dòng)關(guān)系的關(guān)系：一勞動(dòng)合同的訂立：表明：勞動(dòng)關(guān)系屬于法定的合同關(guān)系，同時(shí)表明，勞動(dòng)關(guān)系的建立與勞動(dòng)合同的訂立不一定是同時(shí)完成的。（3）勞動(dòng)合同的形式要求： 勞

11、動(dòng)合同法第十條規(guī)定：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同?！?“已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同?！薄坝萌藛挝慌c勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。”一勞動(dòng)合同的訂立：表明：一勞動(dòng)合同的訂立：該法條表明兩個(gè)要點(diǎn)：其一，訂立勞動(dòng)合同的時(shí)間點(diǎn)：用工前，開始用工的同時(shí)，用工之日起一個(gè)月內(nèi)；第三個(gè)時(shí)間點(diǎn)是法律的底線，用人單位最遲必須在此時(shí)間內(nèi)與勞動(dòng)者訂立書面合同；因此，建立勞動(dòng)關(guān)系與訂立勞動(dòng)合同的時(shí)間不一定是完全一致的；勞動(dòng)關(guān)系的建立，是以正式上班為依據(jù)的，“正式上班”前或后訂立勞動(dòng)合同，不影響勞動(dòng)關(guān)系的建立。 一勞動(dòng)合同的訂立：該

12、法條表明兩個(gè)要點(diǎn)：一勞動(dòng)合同的訂立：其二：法律規(guī)定勞動(dòng)合同屬于要式合同，即具有法律規(guī)定的形式；一般而言，要式合同如果是不要式的，就不具備法定性，可能是無效合同；但是勞動(dòng)合同與勞動(dòng)關(guān)系則不同，法律規(guī)定是要式的，即書面的，如果不是書面的，但是存在用工關(guān)系的，勞動(dòng)關(guān)系就建立了。一勞動(dòng)合同的訂立：其二：一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法區(qū)分不同情況進(jìn)行了規(guī)定。1自用工之日起1個(gè)月內(nèi)未訂立書面勞動(dòng)合同的處理（非教材標(biāo)題）P39四段 這是勞動(dòng)者不訂立勞動(dòng)合同，且時(shí)間在“1個(gè)月內(nèi)”。因此“無需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”。2自用工之日起1個(gè)月至1年內(nèi)未訂立書面勞動(dòng)合同的處理 用人單位不訂立勞動(dòng)合同。因此“應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每

13、月支付兩倍的工資”。勞動(dòng)者不訂立勞動(dòng)合同，但時(shí)間在“超過1個(gè)月不滿1年”。因此應(yīng)“支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”。3自用工之日起滿1年未訂立書面勞動(dòng)合同的處理 用人單位不訂立勞動(dòng)合同。且時(shí)間“滿1年”。因此承擔(dān)“工資風(fēng)險(xiǎn)”和“訂立無固定期限勞動(dòng)合同”的風(fēng)險(xiǎn)。 一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法區(qū)分不同情況進(jìn)行了規(guī)定。一勞動(dòng)合同的訂立：（4）勞動(dòng)關(guān)系的法律保護(hù)： 那么，如果還是沒有書面合同，又如何保護(hù)勞動(dòng)關(guān)系呢？勞動(dòng)合同法第十一條規(guī)定：“用人單位未在用工的同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同，與勞動(dòng)者約定的勞動(dòng)報(bào)酬不明確的，新招用的勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實(shí)行同工同酬?！北砻鳎杭?/p>

14、使沒有書面合同，勞動(dòng)報(bào)酬不是從低，而是從高，至少是同工同酬。一勞動(dòng)合同的訂立：（4）勞動(dòng)關(guān)系的法律保護(hù)： 一勞動(dòng)合同的訂立：（5）正確認(rèn)識(shí)書面勞動(dòng)合同：有相當(dāng)一批企業(yè)認(rèn)為，簽訂勞動(dòng)合同就將自己套牢了，沒有合同就沒有勞動(dòng)關(guān)系，可以規(guī)避勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法，自由處置職工的錄用和辭退。勞動(dòng)關(guān)系是指用人單位與勞動(dòng)者之間的雇傭勞動(dòng)而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；勞動(dòng)合同關(guān)系則是勞動(dòng)關(guān)系的書面約定；一勞動(dòng)合同的訂立：（5）正確認(rèn)識(shí)書面勞動(dòng)合同：實(shí)例： 2008年某大學(xué)生畢業(yè)，應(yīng)聘到江蘇某企業(yè)就業(yè)。但是，他實(shí)際上并不想在這里長期工作，只是在學(xué)?！跋染蜆I(yè)，后擇業(yè)”就業(yè)政策的影響下，勉強(qiáng)留在這家企業(yè)的。試用期后，企業(yè)人事主

15、管張經(jīng)理找到他，希望與他訂立勞動(dòng)合同，結(jié)果被拒絕了。這位大學(xué)生表示：自己家里不同意自己在這家企業(yè)工作，他正在做家里的工作，等有結(jié)果再與企業(yè)訂立勞動(dòng)合同。實(shí)例： 2008年某大學(xué)生畢業(yè)，應(yīng)聘到江蘇某企業(yè)就業(yè)。實(shí)例：4江蘇某機(jī)械制造公司招用一批員工后，公司人事部安排這些新員工與公司訂立3年期限的勞動(dòng)合同，但是大部分員工不愿意，理由就是限制了他們的就業(yè)自由。人事部經(jīng)理告訴新員工，訂立了書面勞動(dòng)合同，員工可以在提前30天的前提下單方面解除合同，如果不訂立書面勞動(dòng)合同，公司卻要受到向勞動(dòng)者支付雙倍工資的懲罰。沒想到，新員工們還是堅(jiān)持不愿意訂立書面合同。實(shí)例：4江蘇某機(jī)械制造公司招用一批員工后，公司人事部

16、安排這些問題：在訂立勞動(dòng)合同之前，當(dāng)事人是否就需要承擔(dān)義務(wù)呢？為何以欺詐手段訂立的合同可能是無效的，或者是可撤銷的呢？因?yàn)?，訂立合同的?dāng)事人根據(jù)合同法的規(guī)定，承擔(dān)了誠信的義務(wù)，法學(xué)上稱之為“先合同義務(wù)”，也就是還沒有訂立合同，當(dāng)事人雙方對(duì)合同訂立后的有關(guān)事項(xiàng)就已經(jīng)承擔(dān)的義務(wù)。問題：在訂立勞動(dòng)合同之前，當(dāng)事人是否就需要承擔(dān)義務(wù)呢？一勞動(dòng)合同的訂立：書面合同的例外情況（P39九段1行） 作為訂立勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式的例外情況，勞動(dòng)合同法規(guī)定，非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。一勞動(dòng)合同的訂立：書面合同的例外情況（P39九段1行）一勞動(dòng)合同的訂立：2勞動(dòng)合同的分類：（1）固定期限勞動(dòng)合同：

17、是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。（2）無固定期限勞動(dòng)合同：是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。（3）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同：是指用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動(dòng)合同。一勞動(dòng)合同的訂立：2勞動(dòng)合同的分類：實(shí)例：8某裝飾公司承包了一個(gè)大型酒店的裝飾工程，小趙是負(fù)責(zé)該工程的設(shè)計(jì)人員，由于他設(shè)計(jì)水平高，風(fēng)格獨(dú)特，設(shè)計(jì)的作品還得過幾次大獎(jiǎng)，該裝飾公司想：如果小趙成為自己公司的員工，公司的效益將會(huì)提高。于是征求小趙的意見，是訂立固定期限還是無固定期限的勞動(dòng)合同。但是，小趙卻提出訂立以該項(xiàng)工程完工為期限的勞動(dòng)合同，該公司無奈，只好同意。以完成一定

18、工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同實(shí)質(zhì)上是特殊的固定期限勞動(dòng)合同。實(shí)例：8某裝飾公司承包了一個(gè)大型酒店的裝飾工程，小趙是負(fù)責(zé)該一勞動(dòng)合同的訂立：上述合同的共同點(diǎn)：訂立合同時(shí)需要協(xié)商一致。上述合同的不同點(diǎn)：訂立無固定期限勞動(dòng)合同的條件：P40六段 （一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。 一勞動(dòng)合同的訂立：上述合同的共同點(diǎn)：實(shí)例： 王先生在同一家公司已經(jīng)工作了20

19、余年，去年他因在一起打架事件中受了傷，在家休養(yǎng)一段時(shí)間后收到一紙通知企業(yè)不再與他續(xù)簽勞動(dòng)合同。為此王先生申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，但未獲支持，王先生為此起訴到法院，也被駁回。 實(shí)例： 王先生在同一家公司已經(jīng)工作了20余年，去年他因在一起一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)法第20規(guī)定“勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動(dòng)合同?！眲趧?dòng)合同法第14條的規(guī)定表明，在勞動(dòng)者主動(dòng)提出續(xù)訂勞動(dòng)合同或者用人單位提出續(xù)訂勞動(dòng)合同勞動(dòng)者同意的情況下，就應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動(dòng)合同。這種續(xù)訂勞動(dòng)合同意愿的主動(dòng)權(quán)掌握

20、在勞動(dòng)者手中；如果用人單位提出續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者有權(quán)不同意。 一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)法第20規(guī)定“勞動(dòng)者在同一用一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法第82條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資?！本褪钦f，不訂立書面勞動(dòng)合同，用人單位將面臨工資風(fēng)險(xiǎn)。 一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法第82條規(guī)定：一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第7條規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一個(gè)月

21、的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第82條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)定書面勞動(dòng)合同?！?P41三段 這樣，如果“滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的”除了轉(zhuǎn)為“無固定期限勞動(dòng)合同”外，還承擔(dān)11個(gè)月的雙倍工資的負(fù)擔(dān)。一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第7條規(guī)定：一勞動(dòng)合同的訂立：連續(xù)工作滿10年的起始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計(jì)算，包括勞動(dòng)合同法施行前的工作年限（P40末段 ）勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位的工作年限。

22、原用人單位已經(jīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動(dòng)合同計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓ぷ髂晗迺r(shí)，不再計(jì)算勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限。 但連續(xù)訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)合同法2008年1月1日施行后，續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同時(shí)開始計(jì)算。（P41二段 ）一勞動(dòng)合同的訂立：連續(xù)工作滿10年的起始時(shí)間，勞動(dòng)合同的效力勞動(dòng)合同的生效（P41八段 ）勞動(dòng)合同的生效的時(shí)間有：簽字或者蓋章生效，有特殊約定的依約定，如于鑒證、公證手續(xù)辦理完畢之日生效。無效勞動(dòng)合同的法律后果（P42二段 ）無效勞動(dòng)合同，從訂立時(shí)起就沒有法律約束力。勞動(dòng)合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。勞動(dòng)合同

23、被確認(rèn)無效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。勞動(dòng)合同的效力勞動(dòng)合同的生效（P41八段 ）一勞動(dòng)合同的訂立：3勞動(dòng)合同的條款：（1）必備條款就是一定有的條款，從法律的角度講，缺少必備條款可能導(dǎo)致合同的無效；但是，就用人單位的角度講，缺少必備條款，或者必備條款存在瑕疵，將使用人單位承擔(dān)較大的風(fēng)險(xiǎn)。一勞動(dòng)合同的訂立：3勞動(dòng)合同的條款：一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同期限過長，在用人單位解除合同時(shí)就存在支付較多賠償金的風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)閯趧?dòng)合同法第47條和第87條的規(guī)定：用人單位違法解除或終止合同的，將按正常經(jīng)濟(jì)賠償?shù)亩断騽趧?dòng)者

24、支付賠償金，即每年按兩個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)賠償。這樣，如果用人單位要解除合同，除非能夠證明符合法定的解除合同的條件，否則就屬于惡意解約，需要支付雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，顯然增加了用人單位解除合同的成本。一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同期限過長，在用人單位解除合同時(shí)就一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同是一種特殊的合同，按照一般合同法的理論，缺少合同必備條款的合同可能是無效的。但是，勞動(dòng)合同法沒有這方面的明確規(guī)定，只是規(guī)定了勞動(dòng)合同無效的情形：因此，勞動(dòng)合同缺少必備條款，用人單位存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，但是，不一定能以必備條款不具備主張勞動(dòng)合同無效。一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同是一種特殊的合同，按照一般合同法實(shí)例： 某公司招聘了一名研

25、發(fā)部經(jīng)理，由于以前公司沒有這個(gè)崗位，所以薪金問題不好確定，勞動(dòng)合同沒有薪金一項(xiàng)，只是口頭說明根據(jù)工作績效具體確定。合同期限為期3年，6個(gè)月后，總經(jīng)理對(duì)該研發(fā)部經(jīng)理的工作不滿，準(zhǔn)備解除合同，而該研發(fā)部經(jīng)理不愿意協(xié)商解除合同，總經(jīng)理向人事部經(jīng)理咨詢，人事部經(jīng)理突然想到，薪金是勞動(dòng)合同的必備條款，而公司與該研發(fā)部經(jīng)理的勞動(dòng)合同恰恰缺少這一必備條款，因此屬于無效勞動(dòng)合同，雙方只是存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，公司終止事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系只需要提前30天通知對(duì)方即可，無需任何理由。實(shí)例： 某公司招聘了一名研發(fā)部經(jīng)理，由于以前公司沒有這個(gè)崗位一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同必備條款（P42四段) (一)用人單位的名稱、住所和法定代

26、表人或者主要負(fù)責(zé)人(二)勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼(三)勞動(dòng)合同期限 (四)工作內(nèi)容和工作地點(diǎn) (五)工作時(shí)間和休息休假(六)勞動(dòng)報(bào)酬(七)社會(huì)保險(xiǎn) (八)勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù) (九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同必備條款（P42四段)一勞動(dòng)合同的訂立： (五)工作時(shí)間和休息休假 P43二段 目前我國實(shí)行的工時(shí)制度主要有標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制、不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)制三種類型。 (1)標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制 P43四段 但有下列情形之一的，延長工作時(shí)間不受上述規(guī)定的限制 P43五段末 (2)不定時(shí)工作制，P43六段 (3)綜合計(jì)算工時(shí)制

27、P43七段 一勞動(dòng)合同的訂立： (五)工作時(shí)間和休息休假 P43二段 一勞動(dòng)合同的訂立：休息、休假。（P43末二段） 休息是指勞動(dòng)者在任職期間，在國家規(guī)定的法定工作時(shí)間以外，無需履行勞動(dòng)義務(wù)而自行支配的時(shí)間，包括工作日內(nèi)的間歇時(shí)間、工作日之間的休息時(shí)間和公休假日 休假是指勞動(dòng)者無需履行勞動(dòng)義務(wù)且一般有工資保障的法定休息時(shí)間，如：(1)法定假日 (2)年休假 一勞動(dòng)合同的訂立：休息、休假。（P43末二段） 一勞動(dòng)合同的訂立：國家法定休假日、休息日不計(jì)入年休假的假期。 P44二段 單位應(yīng)根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排職工年休假。年休假在1個(gè)年度內(nèi)可以集中安排，也可以分段安排

28、，一般不跨年度安排。單位因生產(chǎn)、工作特點(diǎn)確有必要跨年度安排職工年休假的，可以跨1個(gè)年度安排。一勞動(dòng)合同的訂立：國家法定休假日、休息日不計(jì)入年休假的假期一勞動(dòng)合同的訂立：職工有下列情形之一的，不享受當(dāng)年的年休假 ：(1)職工依法享受寒暑假，其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的；(2)職工請(qǐng)事假累計(jì)20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的；(3)累計(jì)工作滿1年不滿10年的職工，請(qǐng)病假累計(jì)2個(gè)月以上的；（P44三段）(4)累計(jì)工作滿10年不滿20年的職工，請(qǐng)病假累計(jì)3個(gè)月以上的；(5)累計(jì)工作滿20年以上的職工，請(qǐng)病假累計(jì)4個(gè)月以上的。析：“不享受”的原因是：職工已經(jīng)享受了更長的假期。一勞動(dòng)合同的訂立：職工有下列情

29、形之一的，不享受當(dāng)年的年休假一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)報(bào)酬與支付。（P44末三段） 工資應(yīng)當(dāng)以法定貨幣支付，不得以實(shí)物及有價(jià)證券替代貨幣支付。 勞動(dòng)者在法定休假日和婚喪假期間以及依法參加社會(huì)活動(dòng)期間，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資。在部分公民放假的節(jié)日期間(婦女節(jié)、青年節(jié))，對(duì)參加社會(huì)活動(dòng)或單位組織慶?；顒?dòng)和照常工作的職工，單位應(yīng)支付工資報(bào)酬，但不支付加班工資。（ P44末-45）如果該節(jié)日恰逢星期六、星期日，單位安排職工加班工作，則應(yīng)當(dāng)依法支付休息日的加班工資。（ P45一段）一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)報(bào)酬與支付。（P44末三段） 一勞動(dòng)合同的訂立： （P45）(1)用人單位依法安排勞動(dòng)者在日標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間

30、以外延長工作時(shí)間的，按照不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的150支付勞動(dòng)者工資， (2)用人單位依法安排勞動(dòng)者在休息日工作，不能安排補(bǔ)休的，按照不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的200支付勞動(dòng)者工資 ，(3)用人單位依法安排勞動(dòng)者在法定休假日工作的，按照不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的300支付勞動(dòng)者工資 。實(shí)行計(jì)件工資的勞動(dòng)者，在完成計(jì)件定額任務(wù)后，由用人單位安排延長工作時(shí)間的，根據(jù)上述原則，分別按照不低于其本人法定工作時(shí)間計(jì)件單價(jià)的150、200、300支付其工資。 一勞動(dòng)合同的訂立： （P45）(1)用人單位依法安排勞動(dòng)者一勞動(dòng)合同的訂立： （P4

31、5）用人單位安排加班不支付加班費(fèi)的（P45四段1）由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付加班費(fèi)逾期不支付的責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50以上100以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金。經(jīng)勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的，其綜合計(jì)算工作時(shí)間超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的部分視為延長工作時(shí)間，按上述規(guī)定支付勞動(dòng)者延長工作時(shí)間的工資。（P45五段1行）實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制度的勞動(dòng)者，不執(zhí)行上述規(guī)定。（P45六段）一勞動(dòng)合同的訂立： （P45）用人單位安排加班不支付加班費(fèi)一勞動(dòng)合同的訂立：因勞動(dòng)者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，用人單位可按照勞動(dòng)合同的約定要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失。（P45七段1行）經(jīng)濟(jì)損失的賠償，可從勞動(dòng)者本人的工

32、資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動(dòng)者當(dāng)月工資的20%。 若扣除后的剩余工資部份低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。 一勞動(dòng)合同的訂立：因勞動(dòng)者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的一勞動(dòng)合同的訂立：最低工資制度。（P45末段 ）勞動(dòng)合同履行地與用人單位注冊(cè)地不一致的，有關(guān)勞動(dòng)者的最低工資標(biāo)準(zhǔn)、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件、職業(yè)危害防護(hù)和本地區(qū)上年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)等事項(xiàng)，（P46二段1行）按照勞動(dòng)合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊(cè)地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)高于勞動(dòng)合同履行地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，且用人單位與勞動(dòng)者約定按照用人單位注冊(cè)地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，從其約定。 一勞動(dòng)合同的訂立：最低工資制度。（P45末段 ）一

33、勞動(dòng)合同的訂立：（2）約定條款：勞動(dòng)合同法第十七條第2款規(guī)定：“勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)?！币粍趧?dòng)合同的訂立：（2）約定條款：一勞動(dòng)合同的訂立：試用期條款：勞動(dòng)合同法第19條規(guī)定： P46末段 “勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月?！薄巴挥萌藛挝慌c同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期?！?P47二段 “以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。”

34、三段 一勞動(dòng)合同的訂立：試用期條款：實(shí)例： 齊小姐4月到某公司應(yīng)聘，公司剛剛開發(fā)了一個(gè)新項(xiàng)目，技術(shù)比較高端。公司讓齊小姐做主管，并簽訂“試用期合同”。最初3個(gè)月是“試用期”，齊小姐工資是800元，而公司里同級(jí)別的主管每個(gè)月拿2200元。 齊小姐在公司里一直干到7月初，但公司又說“再考察3個(gè)月”。等于“試用”了兩次 ；齊小姐很不情愿地熬到9月底，老總主動(dòng)找到齊小姐，“你很有能力，但你不適合這份工作”。根據(jù)勞動(dòng)合同法，這家公司應(yīng)當(dāng)支付給齊小姐總計(jì)1.48萬的補(bǔ)償款。 實(shí)例： 齊小姐4月到某公司應(yīng)聘，公司剛剛開發(fā)了一個(gè)新項(xiàng)目，技實(shí)例： 勞動(dòng)法規(guī)定：試用期最長不超過6個(gè)月；第32條規(guī)定：“試用期內(nèi)，勞

35、動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除合同”但是：沒有對(duì)用人單位的約束。根據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定：不合法，可追討補(bǔ)償款；首先，公司不得約定試用期，應(yīng)直接跟齊小姐簽訂合同，并支付齊小姐2200元的正式工資。實(shí)例： 勞動(dòng)法規(guī)定：實(shí)例： 新法實(shí)施后，齊小姐根據(jù)第19條可獲8400元的“補(bǔ)足工資”：每月工資2200800=14006=8400元，根據(jù)第85條可獲得最低4200元的“賠償金”：（最低50%：84002=4200）齊小姐是在合同期滿后離開公司的，根據(jù)第46條規(guī)定，還可獲2200元的“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”：（六個(gè)月以上不滿一年的按一年計(jì)算，發(fā)一個(gè)月工資補(bǔ)償：2200）?？偟乃阆聛?，齊小姐可獲1.48萬元的補(bǔ)償款（8

36、400+4200+2200=1.48）。實(shí)例： 新法實(shí)施后，齊小姐根據(jù)第19條可獲8400元的“補(bǔ)足一勞動(dòng)合同的訂立：其次，“試用期等于廉價(jià)勞動(dòng)力”的做法，在新法實(shí)施后也將被禁止。根據(jù)第20條，試用期工資不低于本單位同崗位工資或合同約定工資的80%，且不得低于單位“所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)”。一勞動(dòng)合同的訂立：其次，“試用期等于廉價(jià)勞動(dòng)力”的做法，在實(shí)例： 比如南京的一個(gè)公司新招聘了一個(gè)文員，其他正式文員工資1000元，那么新聘文員試用期工資不得低于800元。又因南京最低工資標(biāo)準(zhǔn)是850元，新聘文員真正工資應(yīng)為850元。最后，“試用期隨時(shí)踢人”的做法，在新法實(shí)施后不再被允許 根據(jù)第21條和第87條，

37、在試用期中，用人單位不得無故辭退勞動(dòng)者，否則視為“違規(guī)解除合同”，應(yīng)支付相當(dāng)于半個(gè)月至一個(gè)月工資的“賠償金”。 實(shí)例： 比如南京的一個(gè)公司新招聘了一個(gè)文員，其他正式文員工資實(shí)例： 張某于2007年1月份入職深圳某電子廠，該廠未與張某簽訂勞動(dòng)合同，但張某入職時(shí)填寫的入職登記表下面有一行備注：新入職員工試用期為三個(gè)月。另外電子廠的員工手冊(cè)中也規(guī)定：凡是新入職的員工，試用期均為三個(gè)月。張某工作二個(gè)多月后，公司以張某試用期不合格為由將張某解雇，張某不服，提起勞動(dòng)仲裁。實(shí)例： 張某于2007年1月份入職深圳某電子廠，該廠未與張一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法施行后，用人單位如果還在入職登記表或員工手冊(cè)中載明

38、試用期，而不與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同，將面臨很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。首先，在入職登記表或員工手冊(cè)中載明的試用期無效，視為無試用期，其次，不簽訂書面勞動(dòng)合同超過一個(gè)月不滿一年的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。超過一年仍不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限合同。一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法施行后，用人單位如果還在入職登一勞動(dòng)合同的訂立：司法實(shí)踐中大量用人單位為了避免與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，往往在招用勞動(dòng)者時(shí)與勞動(dòng)者簽訂一個(gè)單獨(dú)的試用合同，期限一般為三個(gè)月到六個(gè)月不等，在試用期合同期滿后再?zèng)Q定是否正式聘用該勞動(dòng)者。用人單位這樣做的目的往往是為了規(guī)避法律，在試用期使用廉價(jià)勞動(dòng)力，

39、方便解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同法規(guī)定，勞動(dòng)合同僅約定試用期的試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。P47四段 一勞動(dòng)合同的訂立：司法實(shí)踐中大量用人單位為了避免與勞動(dòng)者訂實(shí)例： 小王新入職某貿(mào)易公司，公司人事主管告訴小王，為了考察小王的工作能力，先簽訂一個(gè)三個(gè)月的試用合同，試用期間月薪1500元，三個(gè)月試用期滿，如果小王能夠?yàn)楣編硇碌挠唵?，公司將簽訂正式勞?dòng)合同，正式合同期工資為2000元。如果三個(gè)月試用期小王沒有達(dá)到公司規(guī)定的業(yè)績，公司將不正式聘用小王，公司的做法是否合法？實(shí)例： 小王新入職某貿(mào)易公司，公司人事主管告訴小王，為了考察一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法為了制止用人單位濫用試用期損害勞動(dòng)者

40、的權(quán)益，規(guī)定：勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。P47四段 本案中公司與小王簽訂的這種僅約定試用期的合同稱之為單獨(dú)的試用期合同，按照法律規(guī)定，該試用期是不成立的，視為公司與小王簽訂的勞動(dòng)合同期限為三個(gè)月。約定單獨(dú)的試用期合同不僅僅需承擔(dān)違法約定試用期的風(fēng)險(xiǎn)，還白白“浪費(fèi)”了一次固定期限合同；一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法為了制止用人單位濫用試用期損害一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)者在試用期內(nèi)的工資的確定： 由于勞動(dòng)法對(duì)試用期的規(guī)定非常原則，缺乏具體的可操作條款，實(shí)踐中用人單位往往利用試用期的“模糊規(guī)定”損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，試用期演變成了“白干期”、“廉價(jià)期”，勞動(dòng)者在試用期內(nèi)

41、獲得的勞動(dòng)報(bào)酬非常低廉，嚴(yán)重?fù)p害了勞動(dòng)者的利益。為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，勞動(dòng)合同法第20規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期的工資：P47六段 不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)者在試用期內(nèi)的工資的確定： 一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法規(guī)定了：試用期工資兩個(gè)“不低于”的原則：首先，不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，這是試用期工資的最底線，其次，不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十。一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法規(guī)定了：一勞動(dòng)合同的訂立：應(yīng)當(dāng)理解為：勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同

42、崗位最低檔工資的百分之八十，不得低于勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。如果本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十與用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)三者不一致的，則三者取其高。一勞動(dòng)合同的訂立：應(yīng)當(dāng)理解為：一勞動(dòng)合同的訂立：試用期內(nèi)勞動(dòng)合同的解除。(1) 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由： P47七段 (2)勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。 一勞動(dòng)合同的訂立：試用期內(nèi)勞動(dòng)合同的解除。一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法第83條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改

43、正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法第83條規(guī)定：實(shí)例：23例：小張與公司簽訂了二年期限的勞動(dòng)合同，合同中約定試用期為六個(gè)月，試用期工資為3000元，試用期滿后，工資為3500元，這就是約定的試用期超過法律規(guī)定的最長期限的案例。勞動(dòng)合同法規(guī)定，勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月。本案中小張與公司簽訂的勞動(dòng)合同期限為二年，按照法律規(guī)定試用期不得超過二個(gè)月。因此，小張可以向勞動(dòng)行政部門投訴，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令用人單位改正。若該試用期已經(jīng)履行了五個(gè)月，則用人單位應(yīng)當(dāng)從

44、第三個(gè)月開始（法定期限是2個(gè)月）每月按照3500元的標(biāo)準(zhǔn)，支付小張賠償金10500元（3500元3個(gè)月），該賠償金不包含用人單位已經(jīng)支付的工資15000元，（3000元5個(gè)月）。實(shí)例：23例：小張與公司簽訂了二年期限的勞動(dòng)合同，合同中約定一勞動(dòng)合同的訂立： P48服務(wù)期與勞動(dòng)合同一般期限在時(shí)間長度上不一致，前者一般長于后者；勞動(dòng)合同期滿，但是用人單位與勞動(dòng)者約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有約定的，從其約定。 勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。（P48七段1行）違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。對(duì)已經(jīng)履行部分服務(wù)期限的，用人單位要求勞

45、動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用用人單位與勞動(dòng)者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期期間的勞動(dòng)報(bào)酬 如果用人單位沒有對(duì)勞動(dòng)者培訓(xùn)出資，則無權(quán)要求勞動(dòng)者按約定承擔(dān)違約責(zé)任；一勞動(dòng)合同的訂立： P48服務(wù)期與勞動(dòng)合同一般期限在時(shí)間長一勞動(dòng)合同的訂立： P48即使用人單位單方面聲稱已出資，但不能提供相應(yīng)的支付憑證，則因其缺乏證據(jù)，也不能要求勞動(dòng)者承擔(dān)違約責(zé)任。（P48九段2）一般而言，只有勞動(dòng)者在服務(wù)期內(nèi)提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，用人單位才可以要求其支付違約金。（P48十段1行）不過，為了防止可能出現(xiàn)的規(guī)避賠償責(zé)任，如果勞動(dòng)者因下列違紀(jì)等重大過錯(cuò)行

46、為而被用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，用人單位仍有權(quán)要求其支付違約金：（P48十段2行）析：試用期解除合同的條件還有3條：不符合錄用條件，因病或非因公負(fù)傷不能從事原工作或另行安排的工作和不能勝任工作的。一勞動(dòng)合同的訂立： P48即使用人單位單方面聲稱已出資，一勞動(dòng)合同的訂立： P49勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同不屬于違反服務(wù)期約定的情形 用人單位與勞動(dòng)者約定了服務(wù)期，勞動(dòng)者依照下述情形的規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，不屬于違反服務(wù)期的約定，（P49二段 )用人單位不得要求勞動(dòng)者支付違約金一勞動(dòng)合同的訂立： P49勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同不屬于違反服務(wù)實(shí)例： 培訓(xùn)條款：某企業(yè)職工劉某與企業(yè)簽訂了為期六年的勞動(dòng)合同。在合同執(zhí)行了四

47、年半的時(shí)候，企業(yè)出資9000元送劉某進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，雙方簽訂了培訓(xùn)協(xié)議作為勞動(dòng)合同的附件。劉某結(jié)業(yè)后，在企業(yè)工作一年就提出要求解除勞動(dòng)合同，企業(yè)沒有同意。后來劉某多次與企業(yè)交涉，企業(yè)最終同意解除勞動(dòng)合同，但提出要?jiǎng)⒛迟r償企業(yè)為其支付的9000元培訓(xùn)費(fèi)后方能辦理有關(guān)手續(xù)。實(shí)例： 培訓(xùn)條款：實(shí)例： 劉某自知理虧，對(duì)企業(yè)要求其退賠培訓(xùn)費(fèi)的主張不敢拒絕，但對(duì)賠償數(shù)額提出了異議。劉某的申訴請(qǐng)求是有道理的。因?yàn)殡p方約定的服務(wù)期限是三年，企業(yè)支付的培訓(xùn)費(fèi)是9000元，將培訓(xùn)費(fèi)按服務(wù)期限等分，勞動(dòng)者每服務(wù)一年應(yīng)遞減3000元。劉某經(jīng)培訓(xùn)結(jié)業(yè)后，在單位工作了一年，所以應(yīng)當(dāng)賠償企業(yè)兩年的培訓(xùn)費(fèi)即6000元。雙方認(rèn)為

48、這樣的計(jì)算比較合理，因而達(dá)成了協(xié)議，這起勞動(dòng)爭議得到了妥善解決。 實(shí)例： 劉某自知理虧，對(duì)企業(yè)要求其退賠培訓(xùn)費(fèi)的主張不敢拒絕，一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法第22條規(guī)定：“用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期?！薄皠趧?dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。”一勞動(dòng)合同的訂立：勞動(dòng)合同法第22條規(guī)定：實(shí)例： 某廠為了提高維修工人的技術(shù)水平，花高價(jià)從廠外請(qǐng)來高級(jí)技師，進(jìn)行技術(shù)培訓(xùn)，為此還添置了不少培訓(xùn)設(shè)備。該廠

49、規(guī)定，接受培訓(xùn)的工人合同期未滿的不能辭職，提前辭職的須賠償培訓(xùn)費(fèi)5000元。小裘是接受培訓(xùn)的工人之一，偏偏在接受培訓(xùn)后不久辭職，而且不同意交付5000元培訓(xùn)費(fèi)，最后，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)駁回了某廠的請(qǐng)求。實(shí)例： 某廠為了提高維修工人的技術(shù)水平，花高價(jià)從廠外請(qǐng)來高級(jí)一勞動(dòng)合同的訂立：保密條款：勞動(dòng)合同法第23條：“用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)?！?“對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用

50、人單位支付違約金?！币粍趧?dòng)合同的訂立：保密條款：一勞動(dòng)合同的訂立：保密協(xié)議是指用人單位針對(duì)知悉企業(yè)商業(yè)秘密的勞動(dòng)者簽訂的要求勞動(dòng)者保守用人單位商業(yè)秘密的協(xié)議。競業(yè)限制協(xié)議是指用人單位與勞動(dòng)者約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后一定期限內(nèi)，勞動(dòng)者不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品的書面協(xié)議。競業(yè)限制是保密的手段，通過訂立競業(yè)限制協(xié)議，可以減少和限制商業(yè)秘密被泄露的概率。保密是競業(yè)限制的目的，訂立競業(yè)限制協(xié)議最終的目的是保護(hù)用人單位的合法權(quán)益。 一勞動(dòng)合同的訂立：保密協(xié)議是指用人單位針對(duì)知悉企業(yè)商業(yè)秘密一勞動(dòng)合同的訂立：保密協(xié)議

51、和競業(yè)限制協(xié)議有如下區(qū)別：（1）保密義務(wù)一般是法律的直接規(guī)定或勞動(dòng)合同的隨附義務(wù)，不管用人單位與勞動(dòng)者是否簽訂保密協(xié)議，勞動(dòng)者均有義務(wù)保守商業(yè)秘密。而競業(yè)限制是基于用人單位與勞動(dòng)者的約定產(chǎn)生，沒有約定的，無須承擔(dān)競業(yè)限制義務(wù)。（2）保密義務(wù)要求保密者不得泄露商業(yè)秘密，側(cè)重的不能“說”，競業(yè)限制義務(wù)要求勞動(dòng)者不能到競爭單位任職或自營競爭業(yè)務(wù)，側(cè)重的是不能“做”。（3）保密義務(wù)勞動(dòng)者承擔(dān)的義務(wù)僅限于保密，并不限制勞動(dòng)者的就業(yè)權(quán)，而競業(yè)限制義務(wù)不僅僅限制勞動(dòng)者泄密，還限制勞動(dòng)者的就業(yè)，勞動(dòng)者的負(fù)擔(dān)重很多。（4）保密義務(wù)一般期限較長，只要商業(yè)秘密存在，勞動(dòng)者的保密義務(wù)就存在，而競業(yè)限制期限較短，最長不

52、超過二年。 一勞動(dòng)合同的訂立：保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議有如下區(qū)別：一勞動(dòng)合同的訂立：保守商業(yè)秘密和競業(yè)限制 P49末四段 勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 用人單位如果要求勞動(dòng)者簽訂競業(yè)限制條款，就必須給予勞動(dòng)者相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，否則該條款無效。 競業(yè)限制條款適用范圍應(yīng)限定為負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動(dòng)者，限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。 競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限不得超過2年。 一勞動(dòng)合同的訂立：保守商業(yè)秘密和競業(yè)限制 P49末四段實(shí)例：

53、 李某于2004年8月入職某公司任市場部經(jīng)理，公司與李某簽訂了一份保密和競業(yè)限制協(xié)議，協(xié)議約定李某應(yīng)當(dāng)保守公司商業(yè)秘密，且勞動(dòng)合同解除后的2年內(nèi)不得到有競爭關(guān)系的單位任職，否則承擔(dān)違約金20000元。2005年7月份，李某與公司解除勞動(dòng)合同，同月李某入職一家與某公司經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的公司，某公司申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，認(rèn)為公司每月支付了保密費(fèi)500元，李某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)競業(yè)限制義務(wù)，要求李某支付違約金20000元，并在二年內(nèi)不得到有競爭關(guān)系的單位任職。 實(shí)例： 李某于2004年8月入職某公司任市場部經(jīng)理，公司與李實(shí)例： 競業(yè)限制條款：某金屬公司員工王某辭職后，投身到競爭對(duì)手懷抱，從事相同業(yè)務(wù)工作，原公司認(rèn)為王某辭

54、職到對(duì)手公司，會(huì)給本公司帶來利益損害，因此以競業(yè)限制違約為由，訴求支付競業(yè)違約金。南匯區(qū)法院對(duì)這起勞動(dòng)爭議案作出一審判決，某某金屬公司要求王某支付競業(yè)違約金2.4萬元的訴訟請(qǐng)求未獲支持。上海市勞動(dòng)合同條例對(duì)這方面作了具體規(guī)定“對(duì)負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動(dòng)者，勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定競業(yè)限制條款，并約定在終止或解除勞動(dòng)合同后，給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！睂?shí)例： 競業(yè)限制條款：實(shí)例： 王某，中專電腦專業(yè)畢業(yè)，于2006年10月9日，與某電腦公司簽訂勞動(dòng)合同，被聘為技術(shù)員，聘期兩年。雙方當(dāng)事人在勞動(dòng)合同中約定了競業(yè)禁止：合同解除或終止后，王某三年內(nèi)不得在本地區(qū)從事與該公司相同

55、性質(zhì)的工作，如王某違約，須一次性賠償電腦公司經(jīng)濟(jì)損失10萬元。因電腦公司拖欠王某2007年9月、10月兩個(gè)月的工資，2007年11月15日，王某向區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求解除勞動(dòng)合同；補(bǔ)發(fā)兩個(gè)月工資1500元，給付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償3200元；確認(rèn)勞動(dòng)合同中的競業(yè)禁止約定條款無效。實(shí)例： 王某，中專電腦專業(yè)畢業(yè)，于2006年10月9日，與某實(shí)例： 2008年2月5日，法院作出判決：某電腦公司一次性給付王某工資1500元、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金375元、解除勞動(dòng)合同補(bǔ)償金800元，電腦公司與王某簽訂的競業(yè)禁止約定因沒有約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償條款，對(duì)王某不具有法律約束力。判決后，某電腦公司與王某在法定期限內(nèi)皆未提起上訴

56、。 實(shí)例： 2008年2月5日，法院作出判決：某電腦公司一次性給一勞動(dòng)合同的訂立：競業(yè)禁止包括法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。法定競業(yè)禁止，是指勞動(dòng)者基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的競業(yè)禁止。約定競業(yè)禁止，是指用人單位與特定的從業(yè)人員用合同的方式或者是保密協(xié)議的方式約定的競業(yè)禁止。 約定競業(yè)禁止的理論基礎(chǔ)是契約自由原則，法律不進(jìn)行強(qiáng)行規(guī)范，但不得違背社會(huì)公共利益與法律的禁止性規(guī)定。一勞動(dòng)合同的訂立：競業(yè)禁止包括法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。一勞動(dòng)合同的訂立：根據(jù)勞動(dòng)合同法第23條、第24條的規(guī)定：用人單位在與勞動(dòng)者約定競業(yè)禁止條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員；競業(yè)禁止的范圍、地域、期限的約定，不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定；在解除或者終止勞動(dòng)合同后，競業(yè)禁止人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。一勞動(dòng)合同的訂立：根據(jù)勞動(dòng)合同法第23條、第24條的規(guī)定：一勞動(dòng)合同的訂立：用人單位不約定競業(yè)禁止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或不實(shí)