國際商法第三章國際貨物買賣合同法課件

1、國際商法 第三章 國際貨物買賣合同國際商法 第三章 第三章 國際貨物買賣合同第一節(jié) 合同法概述第二節(jié) 國際貨物買賣合同及其公約第三節(jié) 國際貨物買賣合同的訂立第四節(jié) 國際貨物買賣合同的履行（買賣雙方義務(wù)）第五節(jié) 國際貨物買賣合同中的違約及違約責(zé)任第六節(jié) 國際貨物買賣合同中貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移第三章 國際貨物買賣合同第一節(jié) 合同法概述第一節(jié) 合同法概述一、合同的概念和特征二、合同的成立與生效第一節(jié) 合同法概述一、合同的概念和特征二、合同的成立與生效 合同，又稱契約、合約、協(xié)議，是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，是現(xiàn)代社會進(jìn)行經(jīng)濟活動的基本法律形式。一、合同的概念和特征(一)合同的概念 大陸法中的“合意”：合同是一人或者

2、數(shù)人對一人或者數(shù)人承擔(dān)給付某物、作或者不作某事的義務(wù)的一種合意。 英美法中的“許諾”：合同是一個許諾或者一系列許諾。 我國民法通則第八十五條規(guī)定合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的“協(xié)議”。 合同，又稱契約、合約、協(xié)議，是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，是現(xiàn)代一、合同的概念和特征(二)合同的法律特征1合同是雙方或多方法律行為2合同當(dāng)事人的法律地位平等3合同是當(dāng)事人之間意思表示一致的協(xié)議4合同是合法行為5合同對當(dāng)事人具有法律約束力一、合同的概念和特征(二)合同的法律特征1合同是雙方或多方法二、合同的成立與生效 （一）合同成立與合同生效的關(guān)系 合同成立只能說明當(dāng)事人就雙方的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容已經(jīng)達(dá)成一致的意思表示

3、，但能否在當(dāng)事人之間產(chǎn)生約束力，即得到法律的保護(hù)，還需要具備一定的條件。 有效合同 無效合同 可撤銷合同 效力待定合同合同二、合同的成立與生效 （一）合同成立與合同生效的關(guān)系合(二)合同的生效要件1當(dāng)事人簽訂合同至少經(jīng)過要約與承諾兩個階段2當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力3當(dāng)事人的意思表示必須真實4合同的形式必須符合法定要求5合同的內(nèi)容必須合法6合同的訂立必須有約因或?qū)r支持(二)合同的生效要件1當(dāng)事人簽訂合同至少經(jīng)過要約與承諾兩個階(二)合同的生效要件類 型范 圍訂約能力完全民事行為能力人 年滿18周歲的成年人 年滿16周歲不滿18周歲，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

4、 能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任，有訂立合同的能力。限制民事行為能力人 年滿10周歲不滿18周歲的未成年人 不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人 簽訂與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同 簽訂純獲利益的合同無民事行為能力人 不滿10周歲的未成年人 完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人 簽訂純獲利益的合同2當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力(二)合同的生效要件類 型范 圍訂約能力完全民事行為當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力有權(quán)利能力出生10歲16歲18歲無行為能力限制行為能力完全行為能力死亡以自己的收入為主要生活來源的視為完全行為能力當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力自然人的民事權(quán)利能力和民事行

5、為能(二)合同的生效要件3當(dāng)事人的意思表示必須真實 合同是當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果，同時，各國法律也都要求當(dāng)事人意思表示必須真實，是在平等、自愿、公平氛圍中當(dāng)事人內(nèi)心的真實想法。 當(dāng)事人意思表示不真實的情形主要有以下幾種： (1)錯誤 (2)欺詐 (3)脅迫 (4)乘人之危 (5)顯失公平 (二)合同的生效要件3當(dāng)事人的意思表示必須真實 合同是 (1)錯誤 大陸法：在一定條件下當(dāng)事人出于錯誤而訂立的合同可以請求撤銷或變更。 英美法：雙方當(dāng)事人在合同的某些重大問題上都存在同樣錯誤時，才能使合同無效或撤銷。 我國合同法：當(dāng)事人（一方或雙方）因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機

6、構(gòu)變更或者撤銷。 (1)錯誤 大陸法：在一定條件下當(dāng)事人出于錯誤 (2)欺詐 德國法規(guī)定，因被欺詐而為意思表示者，表意人可以撤銷其意思表示。 法國法規(guī)定，當(dāng)事人以欺詐手段訂立的合同無效。 英美法把欺詐稱為欺騙性的不正確說明，蒙受欺詐的一方可以撤銷合同或拒絕履行其合同義務(wù)，也可以根據(jù)侵權(quán)法要求對方賠償損失。 我國合同法規(guī)定，一方以欺詐手段訂立合同損害國家利益的，合同無效；一方以欺詐手段使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。 (2)欺詐 德國法規(guī)定，因被欺詐而為意思表示者 (3)脅迫（心理上、精神上、身體上） 法國法規(guī)定，對于訂立合同承擔(dān)義務(wù)的人

7、進(jìn)行脅迫，構(gòu)成無效的原因。 德國法規(guī)定，對于因被脅迫而為意思表示者，表意人可撤銷其意思表示。 英美等國法律和判例規(guī)定，對人身施加威嚇或施加暴力或監(jiān)禁或濫用特殊關(guān)系為手段以訂立合同從中謀取利益，如果這類合同有不公平的地方，承受不利的一方可以撤銷合同。 我國合同法規(guī)定，當(dāng)事人以脅迫手段訂立合同損害國家利益的，合同無效；損害對方當(dāng)事人利益的，受損害方可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)撤銷或變更合同。 (3)脅迫（心理上、精神上、身體上） 法國法規(guī) (4)乘人之危 我國合同法規(guī)定，乘人之危使對方訂立的合同，受損害方可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。 (4)乘人之危 我國合同法規(guī)定，乘人之危使 (5)顯失公

8、平 根據(jù)最高人民法院的司法解釋，一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反等價有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平。 我國合同法第54條規(guī)定，在訂立合同時顯失公平的，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。 (5)顯失公平 根據(jù)最高人民法院的司法解釋，一(二)合同的生效要件 大陸法中，商事合同一般都是非要式合同，無論采用口頭或書面形式，都產(chǎn)生法律效力。 英美法將合同分為簽字蠟封合同和簡式合同。 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約對合同的形式未加任何限制。（我國保留。規(guī)定，我國商事主體簽訂的國際貨物買賣合同必須采用書面形式） 我國合同法對國內(nèi)合同的形式規(guī)定比較靈活。合同法第十條規(guī)

9、定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。4合同的形式必須符合法定要求(二)合同的生效要件 大陸法中，商事合同一般都是非要式(二)合同的生效要件 各國法律為了維護(hù)社會、經(jīng)濟秩序，一致要求當(dāng)事人所訂立的合同必須合法，凡是違反法律、違反善良風(fēng)俗與公共秩序的合同一律無效。5合同的內(nèi)容必須合法(二)合同的生效要件 各國法律為了維護(hù)社會、經(jīng)濟秩序，(二)合同的生效要件 約因是大陸法特有的概念，是指訂約當(dāng)事人產(chǎn)生該項債務(wù)所追求的最接近和最直接的目的。6合同的訂立必須有約因或?qū)r支持 對價是指當(dāng)事人之間存在的“相對給付”的關(guān)系，即雙方都要承擔(dān)給付的責(zé)任。英美普通法要求，簡式合同必須有對價，否則就

10、沒有法律約束力。 在我國的法律中，沒有約因、對價的直接要求。但規(guī)定，當(dāng)事人在訂立和履行合同時應(yīng)當(dāng)遵守自愿、公平、誠實信用原則。 相當(dāng)于“對價”(二)合同的生效要件 約因是大陸法特有的概念，是指訂約二、合同的成立與生效 合同的分類1. 要式合同與非要式合同2. 諾成合同與實踐合同3. 附條件的合同 法律要求采用特定形式，如果合同不采用法定形式，則該合同無效。 法律對合同形式不作要求。 合同雙方協(xié)商一致，合同即告成立。 除當(dāng)事人協(xié)商一致外，法律還要求必須有物的給付。 附成立條件、附解除條件二、合同的成立與生效 合同的分類1. 要式合同與非要式第二節(jié) 國際貨物買賣合同及其公約一、聯(lián)合國國際貨物銷售合

11、同公約 二、國際貨物買賣合同的概念與特征三、國際貨物買賣合同的形式和主要條款第二節(jié) 國際貨物買賣合同及其公約一、聯(lián)合國國際貨物一、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約是當(dāng)前國際貨物買賣領(lǐng)域最重要的國際公約（）公約的適用范圍1、合同主體的范圍適用公約的合同主體必須是營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人，而且該當(dāng)事人所在國必須是公約的締約國。必須符合下列條件之一，公約才能適用于他們所訂的貨物買賣合同：（1）這些國家都是該公約的締約國。（2）如果當(dāng)事人的營業(yè)地所在不是締約國，則須依國際私法的規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。（我國保留） 一、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 聯(lián)合國國際貨物銷售合同2、公

12、約適用的銷售范圍公約只適用于銷售合同的訂立和買賣雙方因此種合同產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。不適用公約的買賣 （1）性質(zhì)特殊的買賣 即供私人和家庭使用的買賣合同。 （2）方式特殊的買賣 包括以“拍賣”方式進(jìn)行的買賣和根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀進(jìn)行的買賣。 （3）標(biāo)的物特殊的買賣 股票、投資證券、流通票據(jù)、貨幣、船舶、飛機以及電力的買賣 本公約不適用于供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其它服務(wù)的合同 2、公約適用的銷售范圍公約只適用于銷售合同的訂立和買（二）公約不涉及的問題1有關(guān)合同效力的問題 各國對合同的效力問題都有一些具體規(guī)定，而且分歧較大，例如有些國家規(guī)定受欺詐脅迫訂立的合同為可撤消，而有些則規(guī)

13、定為無效，所以，公約明文規(guī)定對此類問題不涉及。 2有關(guān)貨物的所有權(quán)問題 各國法律在這個問題上存在著深刻分歧，例如法國規(guī)定，所有權(quán)在合同成立時起即轉(zhuǎn)移到了合同買方，而德國法則依據(jù)物權(quán)行為，要求有物權(quán)合同和標(biāo)的物的交付才發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移效力，所以，公約只規(guī)定賣方有義務(wù)移轉(zhuǎn)貨物所有權(quán)給買方，至于如何轉(zhuǎn)移則不涉及。3對貨物引起的人身傷亡的責(zé)任問題 這是關(guān)于由于產(chǎn)品缺陷而導(dǎo)致人身傷亡的產(chǎn)品責(zé)任問題，因產(chǎn)品責(zé)任在有些國家為嚴(yán)格責(zé)任，而有些則仍實行過錯責(zé)任，在免責(zé)等一些問題上也分歧較大，所以公約沒有涉及此問題。（二）公約不涉及的問題1有關(guān)合同效力的問題 中國某航空公司向美國某公司訂購8架波音747飛機。合同約

14、定，中方先付50%的貨款，付款后10日內(nèi)美方交貨，貨到30日內(nèi)，中方支付剩余的款項。美方交貨后，中方未能按期付款，美方向北京市第一中級人民法院提起訴訟，要求中方賠償損失。 該合同能夠援引聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約來訴訟。 案例 中國某航空公司向美國某公司訂購8架波音7（三）公約適用的強制性問題 按照公約的規(guī)定，當(dāng)事人可以排除公約的適用，也可以刪減或改變公約的任何規(guī)定的效力，所以，公約的適用不具有強制，但它必以當(dāng)事人的明示為前提，如果當(dāng)事人在合同中沒有明確表示不適用公約，則符合公約適用范圍的合同自動適用公約的相關(guān)規(guī)定。 （三）公約適用的強制性問題 按照公約二、國際貨物買賣合同的概念與特征 國際貨

15、物買賣合同，又稱國際貨物銷售合同，是營業(yè)地分別處于不同國家的當(dāng)事人之間簽訂的進(jìn)出口貨物的協(xié)議。 如果當(dāng)事人有一個以上的營業(yè)地，則以與合同及合同的履行關(guān)系最密切的營業(yè)地為其營業(yè)地，但要考慮到雙方當(dāng)事人在訂立合同前任何時候或訂立合同時所知道或所設(shè)想的情況； 如果當(dāng)事人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn) 二、國際貨物買賣合同的概念與特征 國際貨物買賣合同，又 國際貨物買賣合同的基本法律特征：1合同雙方當(dāng)事人的營業(yè)地分別位于不同的國家2國際貨物買賣合同是狹義的買賣合同，它的客體是貨物即有體動產(chǎn) 3國際貨物買賣合同涉及國際貿(mào)易的一系列環(huán)節(jié)4國際貨物買賣合同產(chǎn)生了合同的法律適用即合同準(zhǔn)據(jù)法問題，引起尖銳的法

16、律沖突 5國際貨物買賣合同不僅涉及有關(guān)國家的國內(nèi)法，而且要受到國際貿(mào)易統(tǒng)一法(包括國際公約和國際慣例)的支配或影響 國際貨物買賣合同的基本法律特征：1合同雙方當(dāng)事人的營三、國際貨物買賣合同的形式和主要條款(一)國際貨物買賣合同的形式 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約及英國、德國、法國等國的法律對國際貨物買賣合同的形式?jīng)]有特別限制。（可以用包括人證在內(nèi)的任何方式證明） 1、正式合同 2、確認(rèn)書 3、訂單三、國際貨物買賣合同的形式和主要條款(一)國際貨物買賣合同的(二)國際貨物買賣合同的主要條款 1基本條款(1)商品名稱 (2)品質(zhì)條款 (3)數(shù)量條款(4)價格條款 (5)包裝條款 (6)保險條款(7)

17、支付條款 (8)交貨條款 (9)檢驗條款2一般條款(1)違約及解除權(quán)條款 (2)不可抗力條款(3)索賠條款 (4)準(zhǔn)據(jù)法條款(5)司法管轄條款 (6)仲裁條款(7)其他條款(二)國際貨物買賣合同的主要條款 1基本條款(1)商品名稱 第三節(jié) 國際貨物買賣合同的訂立一、要約二、承諾第三節(jié) 國際貨物買賣合同的訂立一、要約二、承諾 一、要 約 要約，是指希望和他人訂立合同，且其內(nèi)容明確具體并表明經(jīng)受要約人承諾即受之約束的意思表示。（發(fā)價）（一）要約的概念 一、要 約 要約，是（二）要約必須具備的條件 根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第十四條的規(guī)定，所謂“十分確定”，一項要約必須至少包含貨物的名稱、貨物的

18、數(shù)量、貨物的價格三項內(nèi)容。1要約應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出2要約的內(nèi)容必須十分確定3要約必須表明其一旦被接受即受約束的意思（二）要約必須具備的條件 根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同要約邀請與要約的區(qū)別： 要約邀請又稱為引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 (1)依法律規(guī)定作出區(qū)分。 例如，合同法第15條規(guī)定，寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。 (2)根據(jù)當(dāng)事人的意愿來作出區(qū)分。 (3)根據(jù)要約的對象是否確定來劃分。 非向特定的人提出的建議視為邀請，除非有相反的意向。 (3)根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款確定。 (4)根據(jù)交易的習(xí)慣(即當(dāng)事人

19、歷來的交易作法)來區(qū)分。 如當(dāng)事人之間因多次從事某種物品的買賣，始終未改變其買賣貨物的品種和價格，那么根據(jù)雙方的交易習(xí)慣，一方僅向?qū)Ψ教岢鲑I賣的數(shù)量，也可以成為要約。要約邀請與要約的區(qū)別：案例被告是一藥品制造商，曾刊登一則廣告，聲稱任何人根據(jù)指定方法和在特定的期間內(nèi)服用藥丸后，如果仍染上流行性感冒可獲被告賠付l00英鎊。被告在廣告里還聲稱已將l00英鎊存入銀行，以示誠意。原告看到這則廣告后，信以為真，購買被告的藥丸，并按照說明書的指示服用，但結(jié)果仍染上流感，于是向被告追付100英鎊。案例被告是一藥品制造商，曾刊登一則廣告，聲稱任何人根據(jù)指定方 中國A公司于某年9月2日致函美國B公司，提出以每公

20、噸1800美元CIF紐約的價格向B公司出售400噸咖啡豆，要約規(guī)定的承諾期限為14天。9月14日A公司獲悉國際市場上咖啡價格上漲了30，同日A公司收到B公司發(fā)來的表示接受的電傳，B公司表示其已作好履行合同的準(zhǔn)備。15日，A公司向B公司提出將咖啡豆的售價由原來的每公噸1800美元增加至每公噸2300美元，B公司未同意。后A公司將該批咖啡豆以每公噸2300美元的價格銷售給了另一家美國公司。B公司遂向中國某法院提起訴訟，要求A公司賠償其所遭受的損失。A公司則辯稱，其與B公司間并不存在任何合同關(guān)系，B公司的索賠主張缺乏依據(jù)。 案例 中國A公司于某年9月2日致函美國B公司，提出以本案中，A公司向B公司發(fā)

21、出的要約中規(guī)定了14天的承諾期限，B公司在有效期限內(nèi)做出了承諾，A、B兩公司的合同已告成立，A公司無權(quán)撤銷其要約。A公司將合同所涉貨物出售給他人的行為屬違約行為，應(yīng)當(dāng)向B公司承擔(dān)賠償責(zé)任。中國的外貿(mào)公司應(yīng)對出口商品國際市場變動的趨勢有充分的預(yù)測，并可采取縮短要約的承諾期限，或發(fā)虛盤即要約邀請（指注明“須以我公司最后確認(rèn)為準(zhǔn)”等字樣）等方式維護(hù)自己的權(quán)益。本案中，A公司向B公司發(fā)出的要約中規(guī)定了14天的承諾期限，B（三）要約生效的時間 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第十五條第(一)款規(guī)定：“發(fā)價于送達(dá)被發(fā)價人時生效?！卑l(fā)價即要約，因此，要約于送達(dá)受要約人時生效。（三）要約生效的時間 聯(lián)合國國際貨物銷

22、售合同公約第（四）要約的撤回與撤銷(一)要約的撤回 所謂要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，未到達(dá)受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。(二)要約的撤銷 要約的撤銷，是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。（四）要約的撤回與撤銷(一)要約的撤回 所謂要約的撤回要約的撤回和撤銷要約人受要約人生效撤回撤銷承諾要約的撤回和撤銷要約人受要約人生效撤回撤銷承諾 不可撤銷的要約： (1)要約中規(guī)定了承諾期限或以其他形式明示要約是不可撤銷的； (2)盡管沒有明示要約不可撤銷，但受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且己經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作，則不可撤銷要約。如果要約人撤

23、銷要約，則受要約人有權(quán)要求要約人給予適當(dāng)補償。 不可撤銷的要約： (1)要約中規(guī)定了承諾期限或（五）要約的終止或失效 要約的終止或失效，指的是要約生效之后，因為某種原因而不再具有法律效力。要約終止或失效的原因主要有以下幾種：1拒絕要約的通知到達(dá)要約人2受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更3要約人依法撤銷要約4承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾5要約因“合理期限”已過而終止或失效（五）要約的終止或失效 要約的終止或失效，指的是要約生二、承諾 （一）承諾的概念 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 “被發(fā)價人聲明或作出其他行為表示同意一項發(fā)價，即是接受，緘默或者不行動本身不等于接受?！?二、承諾 （一）

24、承諾的概念（二）承諾應(yīng)具備的條件要約人承諾必須由受要約人做出；承諾必須是受要約人在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同 （新要約） 承 諾承諾人（二）承諾應(yīng)具備的條件要約人承諾必須由受要約人做出；承 諾期限的確定（）發(fā)價人在電報或信件內(nèi)規(guī)定的接受期間，從電報交發(fā)時刻或信上載明的發(fā)信日期起算，如信上未載明發(fā)信日期，則從信封上所載日期起算。發(fā)價人以電話、電傳或其它快速通訊方法規(guī)定的接受期間，從發(fā)價送達(dá)被發(fā)價人時起算。 （）在計算接受期間時，接受期間內(nèi)的正式假日或非營業(yè)日應(yīng)計算在內(nèi)。但是，如果接受通知在接受期間的最后天未能送到發(fā)價人地址，因為那天

25、在發(fā)價人營業(yè)地是正式假日或非營業(yè)日，則接受期間應(yīng)順延至下一個營業(yè)日。 期限的確定（）發(fā)價人在電報或信件內(nèi)規(guī)定的接受期間，從電報交 北京的甲于1月1日給南京的乙寫了一封信，欲將北京的一座房子賣給乙，2日甲將此信發(fā)出。信中沒有寫明日期，但規(guī)定15日內(nèi)送達(dá)答復(fù)。5日，信件到達(dá)南京乙方。14日，乙方回信同意按甲方的要求購買此房。17日，信件到達(dá)甲方。 1.要約何時生效？ 2.承諾期限從何時起算？ 3.承諾期限的最后一天是哪一天？ 4.甲、乙之間的合同是否成立？生效？案例 北京的甲于1月1日給南京的乙寫了一封信，欲逾期承諾的處理 因承諾人的原因 及時同意 因非承諾人的原因 及時反對遲到的承諾有效無效有效

26、無效逾期承諾的處理遲到的承諾有效無效有效無效對要約內(nèi)容更改的效力 (1)實質(zhì)性更改：受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性更改，不構(gòu)成承諾，應(yīng)視為對原要約的拒絕并作出一項新的要約，或稱為反要約。 有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限，履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等條款屬于實質(zhì)性內(nèi)容。 (2)非實質(zhì)性更改：即使是非實質(zhì)性內(nèi)容的變更在以下兩種情況下承諾也不能生效：第一，要約人及時表示反對；第二，要約人在要約中明確表示，承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更，否則無效。對要約內(nèi)容更改的效力 (1)實質(zhì)性更改：受要約人對要（三）承諾的生效承諾一經(jīng)生效，合同即告成立。承諾生效的時間就是合同成

27、立的時間，承諾生效的地點就是合同生效的地點。(1) “投郵主義”生效原則 即以信函和電報作出承諾時，一經(jīng)投郵，立即生效，不管要約人實際收到信函和電報與否。(2) “送達(dá)主義”生效原則 即表示承諾的信函或電報，送達(dá)要約人時生效，不管要約人是否知曉其內(nèi)容。所謂送達(dá)，是指送交要約人的營業(yè)地、通訊地址或慣常居所。（三）承諾的生效(1) “投郵主義”生效原則(2) “送達(dá)主 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約采用送達(dá)生效原則，第十八條第(二)款規(guī)定“接受發(fā)價于表示同意的通知送達(dá)發(fā)價人時生效”。同時在第(三)款又作出了靈活性規(guī)定，“如果根據(jù)該項發(fā)價或依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法或慣例，被發(fā)價人可以做出某種行為。例

28、如與發(fā)運貨物或支付價款有關(guān)的行為，來表示同意，而無須向發(fā)價人發(fā)出通知，則接受于該項行為做出時生效?！?我國合同法規(guī)定：承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約采用送達(dá)生效原則，第十（四）承諾的撤回 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第二十二條規(guī)定：“接受得予撤回，如果撤回通知于接受原應(yīng)生效之前或同時，送達(dá)發(fā)價人。” 承諾的撤回，是指承諾發(fā)出后到達(dá)要約人之前，受要約人宣告取消承諾。承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)先于承諾通知或者與承諾通知同時到達(dá)要約人，才具有撤回效力。承諾一旦生效，則不能再撤回。 （四）承諾的撤回 聯(lián)合國

29、國際貨物銷售合同公承諾的生效和撤回承諾人要約人生效撤回？承諾的生效和撤回承諾人要約人生效撤回？ 某年5月1日，勝利家俱廠得知A機關(guān)要建辦公樓需要購置一批桌椅，便于5月2日向A機關(guān)發(fā)函以優(yōu)惠價格每套桌椅1000元推銷其產(chǎn)品。A機關(guān)認(rèn)為勝利家俱廠生產(chǎn)的家俱質(zhì)量可靠，便于5月4日回函要求訂購桌椅300套，同時提出每套桌椅800元，10月底將貨一次送到A機關(guān)。5月6日勝利家俱廠回函表示同意A機關(guān)提出的交貨時間及方式，但同時提出每套桌椅售價1000元已屬優(yōu)惠，考慮到A機關(guān)訂貨數(shù)量較多，可再給予一些優(yōu)惠，每套桌椅按900元出售。5月8日A機關(guān)發(fā)函表示同意。5月10日勝利家俱廠電話告知A機關(guān)5月8日函件收悉

30、。 試請分析5月2日勝利家俱廠發(fā)出的函件、5月4日A機關(guān)發(fā)出的函件、5月6日勝利家俱廠發(fā)出的函件、5月8日A機關(guān)發(fā)出的函件的法律效力。是否具有法律約束力，如有法律約束力，則應(yīng)回答何時生效，何時失去效力，并請說明理由。案例分析 某年5月1日，勝利家俱廠得知A機關(guān)要建辦公樓需要購置案例 1992年，山東省某進(jìn)出口公司電告巴基斯坦一客戶，電文為：“茲發(fā)價500臺琴島-利渤海爾電冰箱BYD21型，每臺單價285美元CIF卡拉奇，裝運期8/9月，即期信用證支付，限7月10日前復(fù)到有效?！?月6日，接巴方客戶回電：“你7月2日電接受，進(jìn)口許可證正在申領(lǐng)中，一俟獲證即開出信用證?！贝藭r，正值國內(nèi)冰箱因原材料

31、漲價而相應(yīng)提價，原發(fā)價的價格條件明顯對出口公司不利。 案例 1992年，山東省某進(jìn)出口公司電告巴基斯坦對發(fā)價表示接受但載有添加、限制或其他更改的答復(fù)，即為拒絕該項發(fā)價，并構(gòu)成還價。(1)商品名稱 (2)品質(zhì)條款 (3)數(shù)量條款(4)價格條款 (5)包裝條款 (6)保險條款(7)支付條款 (8)交貨條款 (9)檢驗條款(1)違約及解除權(quán)條款 (2)不可抗力條款(3)索賠條款 (4)準(zhǔn)據(jù)法條款(5)司法管轄條款 (6)仲裁條款(7)其他條款對發(fā)價表示接受但載有添加、限制或其他更改的答復(fù)，即為拒絕該項案例 我某進(jìn)出口公司于2月1日向美商報出農(nóng)產(chǎn)品一批，在發(fā)價中除列明各項必要條件外，還表示：“Pack

32、ing in sound bangs.（完好包裝）?！痹诎l(fā)價的有效期內(nèi)，美商復(fù)電稱：“ Refer to telex first accepted.Packing in new bags.” 我公司受到該復(fù)電后，當(dāng)即著手備貨。數(shù)日后，該項農(nóng)產(chǎn)品國際市場價格猛跌，美商電稱：“我方對包裝條件作了變更，你方未確認(rèn)，合同并未成立。”而我公司堅持認(rèn)為合同業(yè)已成立，要求對方履約，雙方發(fā)生爭執(zhí)。案例 我某進(jìn)出口公司于2月1日向美商報出農(nóng)產(chǎn)品一批，在發(fā)參考答案公約第十九條規(guī)定：對發(fā)價表示接受但載有添加、限制或其他更改的答復(fù)，即為拒絕該項發(fā)價，并構(gòu)成還價。但是，對發(fā)價表示接受但載有添加或不同條件的答復(fù)，如所載的

33、添加或不同條件在實質(zhì)上并不變更該項發(fā)價的條件，除發(fā)價人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其間的差異外，仍構(gòu)成接受。如果發(fā)價人不做出這種反對，合同的條件就以該項發(fā)價的條件以及接受通知內(nèi)所載的更改為準(zhǔn)。有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更發(fā)價的條件。 參考答案公約第十九條規(guī)定：對發(fā)價表示接受但載有添加、限制二、合同成立的時間和地點 （一）合同成立的時間1、承諾生效時合同成立2、以口頭形式訂立的合同，自受要約人即時作出承諾時成立。3、以推定形式訂立的合同，自受要約人根據(jù)要約的要求作出承諾的行

34、為時成立。二、合同成立的時間和地點 （一）合同成立的時間4、書面形式合同的成立時間當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時合同成立。雖然法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同也成立。4、書面形式合同的成立時間當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自 某貿(mào)易公司派業(yè)務(wù)員李某于2000年7月20日到某市服裝廠訂貨，雙方

35、簽訂了一份風(fēng)雨衣合同。由服裝廠供給貿(mào)易公司風(fēng)雨衣1500件，總金額為45萬元，合同對相關(guān)事項都做了明確規(guī)定。由于李某沒有帶合同專用章，所以合同上只有服裝廠的印章。李某答應(yīng)把合同帶回加蓋公章后寄給服裝廠。后經(jīng)服裝廠去函催辦，貿(mào)易公司只電告：“發(fā)貨”。服裝廠即按合同規(guī)定發(fā)運800件，但剛剛辦完托運手續(xù)，又接到對方電報：“請勿發(fā)貨”。風(fēng)雨衣運到某地車站后，貿(mào)易公司拒收，并向服裝廠發(fā)了第三封電報：“退貨，速來人處理?！辟Q(mào)易公司擔(dān)心逾期不提貨，被鐵路部門罰款，便把風(fēng)雨衣提出暫時放在車站附近。由于貿(mào)易公司拒收貨物并拒付貨款，服裝廠遂起訴至法院要求對方支付貨款并賠償損失，對方則以未蓋公章否認(rèn)合同成立。問題：

36、（1）該合同是否成立？（2）貿(mào)易公司第二封電報是否有效？（3）對該案如何處理？ 案例 某貿(mào)易公司派業(yè)務(wù)員李某于2000年參考答案（1）該合同成立。在一般情況下，合同在當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商取得一致意見后，由雙方的法定代表人或者委托代理人簽字，并加蓋公章之后方才成立，但在特殊情況下，合同可因?qū)嶋H履行而成立。本案中合同訂立后，貿(mào)易公司雖未加蓋公章，但在服裝廠催辦時其發(fā)電報要求發(fā)貨，此行為已表示貿(mào)易公司完全同意了服裝廠的要約，合同已經(jīng)合法有效成立。（2）貿(mào)易公司的第一份電報性質(zhì)上屬于承諾，第二份電報撤回承諾。根據(jù)合同法規(guī)定，撤回承諾的通知只有在先于或者與承諾同時到達(dá)要約人時才能發(fā)生法律效力，而本案中第二

37、封電報晚于第一封電報到達(dá)服裝廠，因此不能發(fā)生撤回承諾的法律效力。（3）法院應(yīng)作如下判決：貿(mào)易公司向服裝廠支付800件風(fēng)雨衣的貨款，并賠償相應(yīng)的損失，合同終止履行。參考答案（1）該合同成立。在一般情況下，合同在當(dāng)事人雙方經(jīng)過第四節(jié) 國際貨物買賣合同的履行 -賣方與買方的義務(wù)一、賣方義務(wù)二、買方義務(wù)第四節(jié) 國際貨物買賣合同的履行一、賣方義務(wù)二、買方義務(wù)提交按合同規(guī)定的時間，地點交貨； 交付與貨物有關(guān)的裝運單據(jù)；擔(dān)保對貨物品質(zhì)瑕疵的擔(dān)保； 對貨物的權(quán)利擔(dān)保。一、賣方義務(wù)提交按合同規(guī)定的時間，地點交貨；一、賣方義務(wù) 公約第三十三條對如何確定賣方交貨的時間區(qū)分三種情況規(guī)定： (1)如果合同規(guī)定有日期，或

38、從合同可以確定日期，應(yīng)在該日期交貨； (2)如果合同規(guī)定有一段時間，或從合同可以確定一段時間，除非情況表明應(yīng)由買方選定一個日期外，應(yīng)在該段時間內(nèi)任何時間交貨； (3)在其他情況下，應(yīng)在訂立合同后一段合理時間內(nèi)交貨。至于何謂合理時間，應(yīng)根據(jù)交易的具體情況來確定。(一)賣方應(yīng)按合同規(guī)定的時間、地點交付貨物交貨時間 1 公約第三十三條對如何確定賣方交貨的時間區(qū)分三種情 如果買賣合同已明確規(guī)定了交貨地點，賣方應(yīng)按合同規(guī)定的地點交貨。當(dāng)合同涉及各種貿(mào)易術(shù)語時，按照國際貿(mào)易慣例即國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則中包含的有關(guān)交貨地點的規(guī)定履行義務(wù)。如果買賣合同未規(guī)定具體的交貨地點，賣方應(yīng)按公約第三十一條的規(guī)定履行交貨義

39、務(wù)： (1)向第一承運人交貨。 (2)特定地點交貨。 (3)在賣方訂立合同時的營業(yè)地交貨。(一)賣方應(yīng)按合同規(guī)定的時間、地點交付貨物交貨地點2 如果買賣合同已明確規(guī)定了交貨地點，賣方應(yīng)按合同規(guī)定的案例 1982年5月，倫敦A商與巴西B公司簽約，購買咖啡豆1500公噸，價格條件為FOB圣路易斯，合同規(guī)定：“買方所派船只應(yīng)于6月15日前到達(dá)圣路易斯港，如果船只不能如期到達(dá)，由此所引起的倉租、利息及保險費損失，一概由買方負(fù)擔(dān)?！苯Y(jié)果，臨近裝運期，國際租船市場船源緊張，租金暴漲。A商雖經(jīng)多方努力，卻未能租到船只。A商只好將租船情況電告B公司。B公司為了避免貨物壓庫，旋即將這1500公噸咖啡豆轉(zhuǎn)售一美商

40、。案例 1982年5月，倫敦A商與巴西B公司簽約，案例 時至7月5日，A商突然來電稱，所租船只近日內(nèi)可駛抵圣路易斯港載貨。巴西B公司一時慌了手腳，只好從產(chǎn)地緊急調(diào)運貨物，臨時在碼頭刷嘜裝船，忙得不亦樂乎。與此同時B公司總經(jīng)理致電A商稱：“由于船舶延期抵港，已造成敝公司倉租、利息及保險費損失共計16000美元，按合同條款，貴公司必須對這些損失予以悉數(shù)賠償?！卑咐?時至7月5日，A商突然來電稱，所租船只近日案例 A商接此電傳后，正暗自叫苦，自認(rèn)倒霉，卻不料，次日又接到船方電傳，抱怨船方裝船太慢，臨時調(diào)運貨物，在碼頭刷嘜裝船，導(dǎo)致船舶滯留港口時間過長，滯期費估計將達(dá)2萬美元左右，要由租船人員負(fù)擔(dān)。A

41、商得悉這一情況，喜笑顏開，一下子抓住B公司的把柄，速回電B公司：“鑒于貨物系從產(chǎn)地臨時調(diào)運，在碼頭刷嘜裝船，足以證明，貨物在裝船前屬于非特定化貨物，按FOB合同的解釋，對未經(jīng)特定化的貨物，買方可不負(fù)船舶延期到港和未給予適當(dāng)通知的責(zé)任?！苯Y(jié)果，B公司不但沒能追究到A商延期派船的責(zé)任，反而倒貼了一筆滯期費。案例 A商接此電傳后，正暗自叫苦，自認(rèn)倒霉，卻不料， 公約第三十四條規(guī)定，“如果賣方有義務(wù)移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，他必須按照合同所規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)。”(二)移交有關(guān)貨物的單據(jù) 同時，公約還規(guī)定，如果賣方在規(guī)定的時間以前已移交這些單據(jù)，他可以在這個時間到來之前糾正單據(jù)上任何不符合合

42、同規(guī)定的情形，但是賣方行使這項權(quán)利不得使買方遭受不合理的不便或承擔(dān)不合理的開支，并且買方有保留按公約規(guī)定要求賠償?shù)娜魏螜?quán)利。 公約第三十四條規(guī)定，“如果賣方有義務(wù)移交與貨物有臺灣某出口公司按CIF條件與日本某進(jìn)口公司簽訂了某產(chǎn)品的交易合同。在合同規(guī)定的裝運期內(nèi)，賣方備妥了貨物，安排好了從裝運港到目的港的運輸事項。在裝船時，賣方考慮到從裝運港到目的港距離較近，且風(fēng)平浪靜，不會發(fā)生什么意外，因此，沒有辦理海運貨物保險。實際上，貨物也安全及時抵達(dá)目的港，但賣方所提交的單據(jù)中缺少了保險單，買方因市場行情發(fā)生了對自己不利的變化，就以賣方所交的單據(jù)不全為由，要求拒收貨物拒付貨款。案例臺灣某出口公司按CIF

43、條件與日本某進(jìn)口公司簽訂了某產(chǎn)品的交易CIF是一種典型的象征性交貨。在象征性交貨方式下，賣方是憑單交貨，買方是憑單付款。只要賣方如期向買方提交了合同規(guī)定的全套合格單據(jù)，即使貨物在運輸途中損壞或滅失，買方也必須履行付款義務(wù)。反之，如果賣方提交的單據(jù)不符合要求，即使貨物完好無損地運達(dá)目的港，買方仍有權(quán)拒收單據(jù)并拒付貨款。 本案中，買賣雙方采用CIF貿(mào)易術(shù)語成交，根據(jù)國際貿(mào)易慣例，臺灣某出口公司應(yīng)該在完成交貨義務(wù)的同時，提交有關(guān)單據(jù)完成交單義務(wù)。但由于臺方疏忽，致使沒有辦理貨物保險，單據(jù)中缺少了保險單，違反了單證相符的規(guī)定。因此，買方提出的要求是合理的，賣方必須提交符合規(guī)定的全套單據(jù)，否者，買方可以

44、拒收貨物，拒付貨款，或向賣方提出索賠。CIF是一種典型的象征性交貨。在象征性交貨方式下，賣方是憑單 大陸法把賣方對貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)稱為對貨物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)，即賣方應(yīng)保證他所出售的貨物沒有瑕疵。(三)賣方對所交貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)（1） 英國貨物買賣法 (1)凡是憑說明的交易，賣方所交的貨物必須與說明相符。 (2)憑樣品成交的買賣，賣方所交的貨物在品質(zhì)方面必須與樣品相符。 (3)如果在交易中既有樣品，又有說明，則賣方所交的貨物必須與樣品和說明都一致。 美國統(tǒng)一商法典 明示擔(dān)保。所謂明示擔(dān)保是指賣方明白地，直接地對其貨物所做出的保證。 默示擔(dān)保。默示擔(dān)保是法律認(rèn)為應(yīng)當(dāng)包括在合同之內(nèi)，只要買賣雙方在

45、合同中沒有做出相反的規(guī)定，就可以依法適用于他們之間的買賣合同。 大陸法把賣方對貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)稱為對貨物的瑕疵擔(dān)保 1994年春，英國中間商史密斯來到天津，提出向天津某肉食公司按CIF鹿特丹條件訂購冷凍白條鴨共計50公噸，總值20萬西德馬克，憑規(guī)格買賣，其規(guī)格為：“去頭、毛及內(nèi)臟”。不久實際買戶丹麥的A公司開來信用證，天津肉食公司憑此辦理裝運，并提交全套單據(jù)向銀行議付貨款，包括商檢局出具的檢驗證書。檢驗證書注明：“本產(chǎn)品加工及冷凍良好，完全適合人類食用。”案例 1994年春，英國中間商史密斯來到天津，提出向天 貨運到目的地后，中間商史密斯來電稱：“已收到貨，但貨有魚腥味，丹麥商對此有異議?！?/p>

46、不久，來函詳細(xì)說明：“貨到目的港后，品質(zhì)和包裝良好，海關(guān)放行后，已在市場上銷售，但客戶反映，白條鴨有魚腥味，經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生局檢驗，認(rèn)為不適合人類食用，禁止出售。而貨物在冷凍條件下，不可能有異味，在運輸中也不存在遭受外界環(huán)境污染這種情況，因此不能向輪船公司或保險公司索賠。此肉食品經(jīng)過解凍和融化后，出現(xiàn)這種疵病，由此可推斷出，所選用的鴨是用魚飼料喂養(yǎng)，而且一直喂養(yǎng)到屠宰前為止?！?案例 貨運到目的地后，中間商史密斯來電稱：“已收到貨，但 中間商史密斯據(jù)此向天津方提出退貨，而天津方認(rèn)為所交貨物的品質(zhì)完全符合公司的正常出口標(biāo)準(zhǔn)，而且本國檢驗局出具的檢驗證書證明此產(chǎn)品完全符合人類食用，至于其中有一部分帶有魚

47、腥味，是國際市場上的通行品質(zhì)，天津方所供貨物無可指責(zé)，拒絕退貨。 案例 中間商史密斯據(jù)此向天津方提出退貨，而天津方認(rèn)為所交通常，賣方要遵守有關(guān)國家的法律或公約的規(guī)定交付無暇疵或適合于商銷的貨物。這是國際貿(mào)易法律的要求，賣方對于買方必須承擔(dān)此默示的合同責(zé)任，也是賣方履行合同的重要義務(wù)。默示的條件有兩個方面：其一是適合通常的用途；其二是適合特定的用途。 根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同條約的有關(guān)規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符。如果完全相符，買方無權(quán)拒收貨物；否則，任何違反這方面的要求，買方則有權(quán)拒收貨物。 在本案中，天津方公司認(rèn)為所交貨物的品質(zhì)安全符合公司正常的出口標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)商檢

48、局出具的檢驗書證明完全符合人類食用，而其中一部分帶有魚腥味，是國際市場上所供同類貨物的通常標(biāo)準(zhǔn)。因此，天津公司完全有理由拒絕退貨。通常，賣方要遵守有關(guān)國家的法律或公約的規(guī)定交付無暇疵或適合于(三)賣方對所交貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)（2） 公約規(guī)定，賣方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)包括以下內(nèi)容： 1、貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝； 2、貨物應(yīng)適用于同一規(guī)格的貨物通常使用的用途； 3、貨物應(yīng)適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，但實際上買方并不依賴賣方的技能和判斷，或這種依賴對賣方來說是不合理的； 4、貨物的質(zhì)量應(yīng)與賣方向買方提供的貨物樣品或式樣相

49、同； 5、貨物應(yīng)按同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如無此通用方式，則按足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱和包裝。(三)賣方對所交貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)（2） 公約規(guī)定 公約第三十六條還對賣方承擔(dān)貨物品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的時間作了明確規(guī)定，賣方既要對風(fēng)險轉(zhuǎn)移于買方時所存在的任何不符合同情形承擔(dān)責(zé)任，還要對風(fēng)險轉(zhuǎn)移于買方之后發(fā)生的任何不符合同情形承擔(dān)責(zé)任，如果這種不符合同情形是由于賣方違反他的某項義務(wù)所致。(三)賣方對所交貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)（3） 承擔(dān) 風(fēng)險轉(zhuǎn)移 有責(zé)任的承擔(dān) 公約第三十六條還對賣方承擔(dān)貨物品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的時間 賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)主要包括以下三個方面的內(nèi)容：（四）賣方對所交貨物的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)1賣方保證其

50、對出售的貨物享有合法的權(quán)利2賣方保證在其出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔(dān)保物權(quán)，如抵押權(quán)、留置權(quán)等3賣方應(yīng)保證他所出售的貨物沒有侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)（生產(chǎn)地、銷售地、使用地） 賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)主要包括以下三個方面的內(nèi)容：（四）“沒有侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)”保證范圍貨物貨物貨物賣買使用“沒有侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)”保證范圍貨物貨物貨物賣買使用 在一項轉(zhuǎn)口貿(mào)易中，日本A公司與中國B公司簽訂了一項買賣合同，合同規(guī)定由日本A公司向中國B公司出售一批機床。在訂立合同時，中國B公司明確告訴日方：這批機床將轉(zhuǎn)口土耳其并在土耳其使用。合同簽訂后，在履行過程中，由于某種原因，這批機床并未按原計劃轉(zhuǎn)口到土耳其，而

51、是轉(zhuǎn)口到了意大利。當(dāng)這批機床運達(dá)到意大利之后，一位意大利生產(chǎn)商發(fā)現(xiàn)該批機床的制造工藝侵犯了其兩項專利權(quán)，故根據(jù)其本國專利法向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾岢稣埱?，要求法院禁止這批機床在意大利境內(nèi)使用或銷售，同時要求損害賠償。當(dāng)中國B公司找到日本A公司，要求其承擔(dān)違約責(zé)任時，日本A公司以其在訂立合同時并不知道該批機床將轉(zhuǎn)口意大利為由，拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。雙方因此產(chǎn)生爭議。試問：日本A公司是否應(yīng)承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)，如果違反此義務(wù)，是否應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任？ 案例 在一項轉(zhuǎn)口貿(mào)易中，日本A公司與中國B公司簽根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，賣方對貨物的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)是指：賣方有義務(wù)保證其所交付的貨物，必須是第三方不得

52、根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。但是貨物的最終使用地在訂立合同時并未披露給賣方的情況下，一概要求賣方承擔(dān)違約責(zé)任，顯然時不公平的。為此，聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約在規(guī)定了賣方對其交付的貨物應(yīng)當(dāng)承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)，一是時間上的標(biāo)準(zhǔn)，二是地域上的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，賣方對貨物的知識產(chǎn)本案，假如該批機床按原計劃如期轉(zhuǎn)口到土耳其，發(fā)生了侵犯土耳其境內(nèi)的第三方的知識產(chǎn)權(quán)問題，毫無疑問，日本A公司違反了其對貨物的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，因為在訂立合同時該A公司已被告知該批機床將轉(zhuǎn)口到土耳其。但在本案中，該批機床并沒有轉(zhuǎn)口到土耳其，而是轉(zhuǎn)口到了

53、意大利。日本A公司在訂立合同時并不知道、也不能預(yù)料該批機床將最終在意大利使用，因此，按照銷售合同公約規(guī)定中的地域上的標(biāo)準(zhǔn)來衡量，對該批機床因轉(zhuǎn)口到意大利而侵犯了意大利境內(nèi)第三方的知識產(chǎn)權(quán)的后果，日本A公司是不承擔(dān)違約責(zé)任的。 本案，假如該批機床按原計劃如期轉(zhuǎn)口到土耳其，發(fā)生了侵犯土耳其 1. 履行必要的付款手續(xù)。 2. 確定貨物的價格。 3. 支付貨款的地點。 4. 支付貨款的時間。二、買方義務(wù)(一)支付貨款(二)受領(lǐng)貨物 1. 采取一切理應(yīng)采取的行動，以便賣方能交付貨物。 2. 確定接收貨物。 1. 履行必要的付款手續(xù)。二、買方義務(wù)(一)支付貨款三、買賣雙方的一般義務(wù)（一）合同解除后當(dāng)事人的

54、義務(wù) 1.債務(wù)人應(yīng)清償因其違約給對方造成的損失 2.返還已受領(lǐng)的利益（二）保全貨物的義務(wù) 三、買賣雙方的一般義務(wù)（一）合同解除后當(dāng)事人的義務(wù)第五節(jié) 國際貨物買賣合同中的違約及違約責(zé)任一、違約形式二、違約責(zé)任三、違約責(zé)任的免除第五節(jié) 國際貨物買賣合同中的違約及違約責(zé)任一、違約形式二、 公約第二十五條規(guī)定，根本性違約是指一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西。 （二）非根本性違約 除根本性違約之外的輕微違約，即為非根本性違約。一、違約形式(一)根本性違約(三)提前違約（預(yù)期違約） 提前違約是指在合同規(guī)定的履行期限到來以前，已有根據(jù)證明合同

55、的一方當(dāng)事人將不履行其大部分重要義務(wù)。 公約第二十五條規(guī)定，根本性違約是指一方當(dāng)事人違反(一)根本性違約與非根本性違約的處置方式如果某種違約行為已經(jīng)構(gòu)成根本違反合同，受損害的一方就有權(quán)宣告解除合同，并有權(quán)要求賠償損失或采取其他救濟方法。（主觀）而如果僅是一般性的違約，則受損害方只能要求損害賠償不能要求解除合同。(一)根本性違約與非根本性違約的處置方式如果某種違約行為案例 1985年2月8日，某港某電業(yè)有限公司A與珠海拱北某公司B簽訂購銷合同。合同規(guī)定：拱北公司向香港公司訂購日產(chǎn)佳能復(fù)印機200臺，價格為CIF九州港1499美元一臺，交貨期限為4月12日，付款方式為信用證付款。4月13日B公司收

56、到裝船電報通知，電報稱所有貨物于4月12日發(fā)往珠海九洲港，并注明合同號及信用證號。4月19日B公司收到九州港碼頭提貨通知，碼頭方面向公司出示隨船提單一份。提單上的裝船日期為4月13日，到貨是4月16日，B公司認(rèn)為香港公司A未按合同交貨期限規(guī)定的4月12日交貨，電報所稱4月12日裝船不真實，因而沒有馬上提貨。5月2日，B公司接到中國銀行珠海分行承付通知，B公司提出拒付，理由是香港公司延期交貨，并于當(dāng)天電告香港公司，宣告解除合同。香港公司不同意解除合同并提出異議，從而產(chǎn)生糾紛。 案例 1985年2月8日，某港某電業(yè)有限公司A與珠海本案中B公司認(rèn)為A公司延期交貨一天即構(gòu)成根本違反合同，因此希望采取解

57、除合同的救濟。根據(jù)公約第25條規(guī)定，如果一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即屬于根本違反合同。本案B公司是延遲了一天交貨，此種延遲當(dāng)然也屬于違約行為，給B公司造成損害，但沒有達(dá)到致使實際上剝奪了買方依合同規(guī)定有權(quán)期待得到的嚴(yán)重程度，對于季節(jié)性的敏感貨物，遲到一天可能會導(dǎo)致非常嚴(yán)重的后果而對于復(fù)印機這種設(shè)備，遲到一天引起的損失一般不會嚴(yán)重影響守約方訂立合同時期望的經(jīng)濟利益。因此，本案A公司的違約行為并沒有達(dá)到根本違反合同的程度，因此，買方采取的救濟方式不是解除合同，而應(yīng)是損害賠償。 本案中B公司認(rèn)為A公司延期交貨一天即構(gòu)成根本違反合

58、同，因此希 1. 對提前違約的救濟方法(二)提前違約的處置（1） 一方當(dāng)事人顯然將不履行其大部分重要義務(wù)時，對方有權(quán)中止履行自己的合同義務(wù)； 如果已明顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同，對方當(dāng)事人不僅有權(quán)中止履行合同，而且可以宣告撤銷合同。 1. 對提前違約的救濟方法(二)提前違約的處置（1） 2. 援引中止履行合同救濟方法時必須具備的條件(二)提前違約的處置（2） 一方當(dāng)事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù)，對方當(dāng)事人可以中止履行自己的合同義務(wù)： (1)他的履約能力或信用有嚴(yán)重缺陷，例如買方在訂立合同后失去償付能力或被宣告破產(chǎn)； (2)他在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為已明經(jīng)表示出他將不

59、履行其大部分重要義務(wù)，例如賣方在訂立合同后變更經(jīng)營范圍，已不再生產(chǎn)合同中規(guī)定的貨物。 2. 援引中止履行合同救濟方法時必須具備的條件(二)提前違 3. 援引中止履行合同救濟方法當(dāng)事人的義務(wù)(二)提前違約的處置（3） 宣告中止履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，必須向另一方當(dāng)事人發(fā)出合理的通知，如果另一方當(dāng)事人對履行義務(wù)提供了充分的保證，則必須繼續(xù)履行義務(wù)。 3. 援引中止履行合同救濟方法當(dāng)事人的義務(wù)(二)提前案例 甲公司與乙公司簽訂國際貨物買賣合同。合同約定：甲公司于7月10日向乙公司交付優(yōu)質(zhì)鐵礦砂10萬噸，乙公司于7月1日預(yù)付貨款的50%，余款于交付貨物后10日內(nèi)付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出價

60、優(yōu)惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的10萬噸鐵礦砂中的5萬噸運給了丙公司，并在繼續(xù)發(fā)運。7月5日，因甲公司的生產(chǎn)基地遭遇特大洪水，損失慘重，甲公司被迫宣告破產(chǎn)。為滿足生產(chǎn)，乙公司以高于合同價格的市場價格購買鐵礦砂。問：(1)甲公司7月1日的行為在合同法上稱為什么? (2)7月1日，乙公司可以采取的合理的補救措施是什么?案例 甲公司與乙公司簽訂國際貨物買賣合同。合同約定：（1）甲公司7月1日的行為在合同法上稱為預(yù)期違約。預(yù)期違約是指一方當(dāng)事人在合同規(guī)定的履行期來到之前明確表示他屆時將不履行合同。甲公司與乙公司的合同履行日期為7月10日，而甲在7月1日即將本應(yīng)賣給乙的貨物