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1、第二章觀念運(yùn)用參考答案1。位于某市甲區(qū)的天南公司與位于乙區(qū)的海北公司簽訂合同,約定海北公司承建天南公司位于丙區(qū)的新辦公 樓,合同中未約定仲裁條款.新辦公樓施工過程中,天南 公司與海北公司因工程增加工作量、工程進(jìn)度款等問題 發(fā)生爭(zhēng)議。雙方在交涉過程中通過電子郵件約定將爭(zhēng)議 提交某仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。其后天南公司考慮到多種 因素,向人民法院提起訴訟,請(qǐng)求判決解除合同。法院在不知道雙方曾約定仲裁的情況下受理了本案, 海北公司進(jìn)行了辯論,表示不同意解除合同。在一審法 院審理過程中,原告申請(qǐng)法院裁定被告停止施工,法院未 予準(zhǔn)許。開庭審理過程中,原告提交了雙方在履行合同 過程中的會(huì)談錄音帶和會(huì)議紀(jì)要,主張
2、原合同已經(jīng)變更。 被告質(zhì)證時(shí)表示,對(duì)方在會(huì)談時(shí)進(jìn)行錄音未征得本方同 意,被告事先不知道原告進(jìn)行了錄音,而會(huì)議紀(jì)要那么無 被告方人員的簽字,故均不予認(rèn)可。一審法院經(jīng)過審理, 判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。原告不服,認(rèn)為一審判決錯(cuò) 誤,提出上訴,并稱雙方當(dāng)事人之間存在仲裁協(xié)議,法院 對(duì)本案無訴訟管轄權(quán)。二審法院對(duì)本案進(jìn)行了審理。在二審過程中,海北公 司見一審法院判決支持了本公司的主張,又向二審法院 提出反訴,請(qǐng)求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司 考慮到二審可能敗訴,故提請(qǐng)調(diào)解,為了達(dá)成協(xié)議,表示認(rèn)可局部工程新增加的工作量。后因調(diào)解不成,天南 公司又表示對(duì)已認(rèn)可增加的工作量不予認(rèn)可。二審法院 經(jīng)過審理,
3、判決駁回上訴,維持原判。請(qǐng)回答以下問題:(1)何地法院對(duì)本案具有訴訟管轄權(quán)?(2)假設(shè)本案起訴前雙方當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有 爭(zhēng)議,可以通過何種途徑加以解決?(3)一審法院未依原告請(qǐng)求裁定被告停工是否正確?為 什么?(4)雙方的會(huì)談錄音帶和會(huì)議紀(jì)要可否作為法院認(rèn)定 案件事實(shí)的根據(jù)?為什么?(5)原告關(guān)于管轄權(quán)的上訴理由是否成立?為什么?(6)假設(shè)二審法院認(rèn)為本案不應(yīng)由人民法院受理可以 如何處理?參考答案:(1)乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。(2)請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決 定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定.一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作 出決定,另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的,由人民法院裁 定.(3)正確,原告請(qǐng)求不符合先予執(zhí)
4、行的條件,因本 案尚在審理中,合同是否解除尚無定論,當(dāng)事人之間的 權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚不明確。(4)錄音帶可以作為認(rèn)定案件 事實(shí)的根據(jù),該證據(jù)即使是秘密錄音,其取得方式也是合 法的,只有以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī) 定的方法獲得的證據(jù),才不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù); 會(huì)議紀(jì)要不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù),其形式有欠缺, 應(yīng)當(dāng)雙方簽字。(5)不成立。當(dāng)事人一方向人民法院起 訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,對(duì)方當(dāng)事人 又應(yīng)訴辯論的,視為該人民法院有管轄權(quán)。(6)裁定撤 銷原判,駁回起訴.2o海南省天南公司與海北公司于2018年6月簽訂了 一份融資租賃合同,約定由天南公司進(jìn)口一套化工生產(chǎn) 設(shè)
5、備,租給海北公司使用,海北公司按年交付租金。海南 省A銀行出具擔(dān)保函,為海北公司提供擔(dān)保。后來天南公 司與海北公司因履行合同發(fā)生爭(zhēng)議。請(qǐng)根據(jù)以下設(shè)問所 給的假設(shè)條件回答:(1)如果天南公司與海北公司簽訂的合同中約定了 以下仲裁條款:“因本合同的履行所發(fā)生的一切爭(zhēng)議, 均提交珠海仲裁委員會(huì)仲裁,天南公司因海北公司無力 支付租金,向珠海仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁,將海北公司和 A銀行作為被申請(qǐng)人,請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人給付拖欠的租 金。天南公司的行為是否正確?為什么?(2)如果存在上問中所說的仲裁條款,天南公司能否 向人民法院起訴海北公司和A銀行,請(qǐng)求支付拖欠的租 金?為什么?(3)如果本案通過仲裁程序處理,天
6、南公司申請(qǐng)仲 裁委員會(huì)對(duì)海北公司的財(cái)產(chǎn)采取保全措施,仲裁委員會(huì) 應(yīng)當(dāng)如何處理?(4)如果本案通過仲裁程序處理后,在對(duì)仲裁裁決執(zhí) 行的過程中,法院裁定對(duì)裁決不予執(zhí)行,在此情況下, 天南公司可以通過什么法律程序解決爭(zhēng)議?參考答案:(1)天南公司的行為是正確的。因?yàn)楸景钢械闹俨脜f(xié)議 是合法有效的;A銀行作為連帶責(zé)任保證人,可以與海 北公司一同成為被申請(qǐng)人。(2)天南公司不能向人民法院起訴。因?yàn)殡p方當(dāng)事人已 自愿達(dá)成了仲裁協(xié)議。(3)仲裁委員會(huì)應(yīng)將該財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)依法提交給人民法 院.(4)天南公司可以根據(jù)雙方達(dá)成的書面仲裁協(xié)議重新申 請(qǐng)仲裁,也可以向人民法院起訴。3.劉某因買賣合同糾紛向法院起訴,要求
7、被告馮某履 行合同并承當(dāng)違約責(zé)任.法院按照普通程序?qū)徖碓摪讣? 由于被告要求由人民陪審員參加審理,法院決定由法官 張某和人民陪審員喬某、吉某組成合議庭,張某任審判 長(zhǎng)。劉某得知陪審員喬某是被告的表弟,便要求其回避, 但回避申請(qǐng)被張法官當(dāng)場(chǎng)拒絕。在審理中,被告提出自 己未能按照合同未定交貨,是由于天降大雨,沖垮了公 路。法庭審理后認(rèn)為,原告未及時(shí)告知交貨地點(diǎn)是造成 被告遲延履行的主要原因,因而駁回了原告要求被告承 擔(dān)違約責(zé)任的請(qǐng)求。原告不服判決,提起上訴,二審法 院發(fā)回重審,一審法院組成合議庭對(duì)該案件再次進(jìn)行審 理。請(qǐng)回答以下問題:(1)本案合議庭的組成是否合法?(2)張某申請(qǐng)回避的理由是否成立
8、?(3)張法官的作法是否合法?(4)對(duì)法院的決定不服,是否可以提出上訴?(5)張法官是否可以參加新的合議庭?新合議庭可 否由人民陪審員參加?(6) 一審法院對(duì)案件的審判是否存在程序上的錯(cuò) 誤?參考答案:(1)本案雖然不屬于有較大社會(huì)影響的案件,但由于被告 要求人民陪審員參加審理,法院決定由陪審員參加審理是的方法確定陪審員,那么是不合法的。所以在合議庭的組成上 存在重大瑕疵。(2)原告申請(qǐng)回避的理由能夠成立.喬某是 陪審員,屬于應(yīng)當(dāng)回避的人員的范圍,喬某是被告的表弟, 雖然不是被告的近親屬,但民訴法把“與本案當(dāng)事人有其 他關(guān)系,可能影響對(duì)案件的公正審理也作為回避事由,喬 某的情況屬于這種情形,所
9、以回避理由能夠成立。(3)張 法官的作法不合法.,根據(jù)民訴法的規(guī)定,審判人員的回避, 應(yīng)當(dāng)由院長(zhǎng)決定。其他人員的回避,由審判長(zhǎng)決定。喬某 是陪審員,屬于審判人員的范圍,張法官作為審判長(zhǎng)無權(quán) 決定其是否回避。(4)原告不得提起上訴。根據(jù)民訴法的 規(guī)定,當(dāng)事人不服法院做出的回避問題的決定,可以申請(qǐng) 復(fù)議一次,但無權(quán)提起上訴.(5)張法官不得參加新的合 議庭。為了 為主正,對(duì)發(fā)的案件,原審法院需要另行組成合議庭,原合議庭成員不得 參加新的合議庭。另行組成的合議庭,仍然是一審的合議 庭,所以可以由人民陪審員參加,只是原來合議庭的兩名 陪審員不得再作為新合議庭的成員。(6)法院的審判程序 存在重大瑕疵。
10、法院的審判違反了辯論原那么,在該案中, 被告并未主張自己的違約是原告的過錯(cuò)造成,未向法院陳 述原告未及時(shí)通知交貨地點(diǎn)的事實(shí),法官把當(dāng)事人未主張 的事實(shí)、未經(jīng)當(dāng)事人辯論的事實(shí)作為裁判的基礎(chǔ),背離了 辯論原那么,會(huì)對(duì)當(dāng)事人造成裁判突襲。4o 2017年元月26日,西安市A區(qū)工商銀行與遠(yuǎn)大 保溫瓶廠、紅發(fā)家具廠簽訂書面借款擔(dān)保合同一份.合同 規(guī)定:由西安市A區(qū)工商銀行貸給保溫瓶廠15萬元,期 限自2017年元月26日至2018年元月26日止,由紅發(fā) 家具廠作為保證人.他們同時(shí)在此合同中約定:今后假設(shè)產(chǎn) 生糾紛,由西安市區(qū)A人民法院管轄。該筆貸款到期后, 西安市A區(qū)工商銀行屢次向保溫瓶廠催要,保溫瓶廠一 直拖欠不還;又屢次向保證人紅發(fā)家俱廠催要,家具廠也 拒不還款2018年3月8日,西安市A區(qū)工商銀行以紅發(fā) 家具廠為被告向西市安A區(qū)人民法院提起訴訟。請(qǐng)回答如下問題:(1)西安市A區(qū)人民法院是否有管轄權(quán)?為什么?(2)遠(yuǎn)大保溫瓶廠是否應(yīng)參加訴訟?他在訴訟中的訴 訟地位是什么?(3)假設(shè)保溫瓶廠
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