勞動關(guān)系法務(wù)-政策篇-勞動合同法解析與爭議處理口徑分析

1、勞動合同法解析與爭議處理口徑分析 勞動關(guān)系法務(wù)政策篇2行政解釋釋勞動合同同法司法解析析社會理解解學(xué)者解釋釋3中華人民民共和國國勞動法法關(guān)于貫徹徹執(zhí)行若干問題題的意見見勞1995309號關(guān)于貫徹徹執(zhí)行勞勞動部若干問題題的意見見滬1995104號實施中有關(guān)勞勞動合同同問題的的解答關(guān)于違反反有關(guān)勞動動合同規(guī)規(guī)定的賠賠償辦法法中華人民民共和國國勞動合合同法中華人民民共和國國勞動合合同法實實施條例例回顧勞動動法與勞勞動合同同法4司法解析析最高人民民法院關(guān)關(guān)于審理理勞動爭爭議案件件適用法法律若干干問題的的解釋法釋200114號最高人民民法院關(guān)關(guān)于審理理勞動爭爭議案件件適用法法律若干干問題的的解釋（二）法釋

2、20066號上海市高高級人民民法院、上海市市勞動局局關(guān)于審審理勞動動爭議案案件若干干問題意意見（滬高法法1996241號）上海市高高級人民民法院關(guān)關(guān)于審理理勞動爭爭議案件件若干問問題的解解答滬高法民民一200617號關(guān)于勞動動爭議糾糾紛若干干程序問問題的意意見滬滬高法2008181號關(guān)于適用用勞動爭議議調(diào)解仲仲裁法、勞動合同同法若干問題題的指導(dǎo)導(dǎo)意見(廣東）關(guān)于審理理勞動爭爭議案件件若干問問題紀(jì)要要（武漢漢）回顧勞動動法與勞勞動合同同法5來源：時時代周報報 發(fā)布布時間：2008年12月18日16:13作者：王王玨磊磊實施近一一年的勞動合同同法，在經(jīng)濟(jì)濟(jì)危機(jī)的的大背景景下，再再度引人人關(guān)注。在上

3、海海，一份份關(guān)于勞動合同同法的“裁審審規(guī)定”已在醞醞釀中，當(dāng)?shù)卣噲D圖在某種種程度上上給企業(yè)業(yè)靈活用用工的機(jī)機(jī)制，以以應(yīng)對經(jīng)經(jīng)濟(jì)危機(jī)機(jī)的來襲襲?！捌髽I(yè)半半停工甚甚至停工工，勞動合同同法對此是無無能為力力的。至至于降薪薪、減時時工作，在上海海，只要要符合上海市企企業(yè)工資資支付辦辦法規(guī)定，企企業(yè)可以以靈活處處置。但在全國國范圍內(nèi)內(nèi)，必須須根據(jù)勞動合同同法的規(guī)定，與工人人協(xié)商解解決。工工人如果果不同意意的話，企業(yè)便便很難采采取降薪薪、減少少工時這這樣的措措施來應(yīng)應(yīng)對危機(jī)機(jī)。”心驚于某某些地區(qū)區(qū)遭遇經(jīng)經(jīng)濟(jì)危機(jī)機(jī)的慘烈烈，“松松綁”也也許已成成為上海海市政府府的共識識。日前，上海市市人力資資源和社社

4、會保障障局局長長周海洋洋即公開開表示，現(xiàn)在，勞動合同同法、勞動合同同法實施施條例已經(jīng)相繼繼實施，上海市勞勞動合同同條例的修訂工工作顯得得較為緊緊迫。周周海洋并并不諱言言情勢的的嚴(yán)峻，指出“既要引導(dǎo)導(dǎo)企業(yè)正正確理解解和全面面實施勞動合同同法，又要幫幫助企業(yè)業(yè)克服當(dāng)當(dāng)前國際際經(jīng)濟(jì)形形勢帶來來的各種種困難。”董保華透透露，關(guān)于勞動合同同法的“裁審審規(guī)定”將在某某種程度度上給企企業(yè)靈活活用工的的機(jī)制，應(yīng)是“裁審規(guī)規(guī)定”的的題中之之義。新聞導(dǎo)讀讀：上海海醞釀勞勞資“裁審規(guī)定定”6第一節(jié)勞動合同同法的適適用范圍圍用人主體體用人身份份勞動關(guān)系系7（一）律律師事務(wù)務(wù)所等組組織與其其工作人人員之間間糾紛的的處理

5、勞動合同同法第二條中華人民民共和國國境內(nèi)的的企業(yè)、個體經(jīng)經(jīng)濟(jì)組織織、民辦辦非企業(yè)業(yè)單位等等組織（以下稱稱用人單單位）與與勞動者者建立勞勞動關(guān)系系，訂立立、履行行、變更更、解除除或者終終止勞動動合同，適用本本法。國家機(jī)關(guān)關(guān)、事業(yè)業(yè)單位、社會團(tuán)團(tuán)體和與與其建立立勞動關(guān)關(guān)系的勞勞動者，訂立、履行、變更、解除或或者終止止勞動合合同，依依照本法法執(zhí)行。第九十六六條事業(yè)單位位與實行行聘用制制的工作作人員訂訂立、履履行、變變更、解解除或者者終止勞勞動合同同，法律律、行政政法規(guī)或或者國務(wù)務(wù)院另有有規(guī)定的的，依照照其規(guī)定定；未作作規(guī)定的的，依照照本法有有關(guān)規(guī)定定執(zhí)行。勞實施條例例第三條依法成立立的會計計師事務(wù)務(wù)

6、所、律律師事務(wù)務(wù)所等合合伙組織織和基金金會，屬屬于勞動動合同法法規(guī)定的的用人單單位。8（一）律律師事務(wù)務(wù)所等組組織與其其工作人人員之間間糾紛的的處理理解什么么情況下下才會有有勞動關(guān)關(guān)系？專職從事事行政事事務(wù)或勤勤雜工作作的勞動動者、從從事法律律事務(wù)并并領(lǐng)取固固定工資資或底薪薪的勞動動者就勞勞動報酬酬等事項項產(chǎn)生的的糾紛，屬于勞勞動爭議議因合伙利利益的分分配方式式及具體體利益分分配等問問題產(chǎn)生生的糾紛紛屬于民民事糾紛紛會計事務(wù)務(wù)所、基基金會等等組織與與職工之之間的糾糾紛參照照執(zhí)行。9（二）境境外公司司在滬設(shè)設(shè)立的辦辦事機(jī)構(gòu)構(gòu)的訴訟訟主體地地位理解：境外公司司在滬設(shè)設(shè)立辦事事機(jī)構(gòu)的的，已經(jīng)經(jīng)合法辦

7、辦理了登登記手續(xù)續(xù)，并通過勞動服務(wù)務(wù)公司招用勞動動者，勞勞動者可可以將該辦事機(jī)構(gòu)構(gòu)作為勞勞動爭議議的當(dāng)事事人；該辦事機(jī)機(jī)構(gòu)未按按照相關(guān)關(guān)法律規(guī)規(guī)定操作的，與勞動動者發(fā)生生的爭議議一般作為民事事糾紛處處理10第二節(jié)不簽勞動動合同的的原因分分析入職不簽簽合同到期期未簽11【案例回放放】唐先生2008年4月20日進(jìn)入公公司擔(dān)任任人事經(jīng)經(jīng)理，負(fù)負(fù)責(zé)公司司整體人人事業(yè)務(wù)務(wù)，著手手制定公公司規(guī)章章制度。2008年6月24日因不符符合錄用用被解除除。唐先先生向勞勞動仲裁裁提出公公司僅在在6月20日提出與與其簽訂訂2000元的勞動動合同，因本人人工資待待遇為8000元而拒簽簽，故要要求公司司支付未未簽合同同雙

8、倍工工資、非非法解除除、試用用期違法法解除、加班工工資等十十一項請請求，合合計7萬余賠償償。目前前此案進(jìn)進(jìn)入一審審二次開開庭中?！景咐胤欧拧磕巢邉澒臼袌鰣隹偙O(jiān)2005年1月進(jìn)入公公司，2008年12月31日合同到到期未續(xù)續(xù)簽，2009年3月1日公司通通知其解解除勞動動關(guān)系，現(xiàn)該員員工提出出雙倍工工資及經(jīng)經(jīng)濟(jì)補償償金訴求求，仲裁裁依法受受理中。不簽勞動動合同被被要求支支付雙倍倍工資12（三）勞勞動關(guān)系系雙方當(dāng)當(dāng)事人未未訂立書書面合同同的處理理勞動合同同法第十條建立勞動動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂訂立書面面勞動合合同。已建立勞勞動關(guān)系系，未同同時訂立立書面勞勞動合同同的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)自用用工之日日起一個個月內(nèi)訂

9、訂立書面面勞動合合同。用用人單單位與勞勞動者在在用工前前訂立勞勞動合同同的，勞勞動關(guān)系系自用工工之日起起建立。第八十二二條用人單位位自用工工之日起起超過一一個月不不滿一年年未與勞勞動者訂訂立書面面勞動合合同的，應(yīng)當(dāng)向向勞動者者每月支支付二倍倍的工資資。勞實施條例例第六條用人單位位自用工工之日起起超過一一個月不不滿一年年未與勞勞動者訂訂立書面面勞動合合同的，應(yīng)當(dāng)依依照勞動動合同法法第八十十二條的的規(guī)定向向勞動者者每月支支付兩倍倍的工資資，并與與勞動者者補訂書書面勞動動合同。13（三）勞勞動關(guān)系系雙方當(dāng)當(dāng)事人未未訂立書書面合同同的處理理理解：勞動合同同的訂立立和履行行，應(yīng)當(dāng)當(dāng)遵循誠誠實信用用原則，

10、是否需要要雙倍支支付勞動動者的工工資，應(yīng)應(yīng)當(dāng)考慮慮用人單單位是否否履行誠誠實磋商商的義務(wù)務(wù)以及是是否存在在勞動者者拒絕簽簽訂等情情況。14（三）勞勞動關(guān)系系雙方當(dāng)當(dāng)事人未未訂立書書面合同同的處理理解讀：1、勞動合同同期滿后后未續(xù)訂合合同的，及時補訂訂書面勞勞動合同同。2、勞動者不不與用人人單位訂訂立書面面勞動合合同的，可以終止止勞動關(guān)關(guān)系。3、如勞動者者拒絕訂訂立書面面勞動合合同并拒拒絕履行行的，視視為勞動動者單方方終止勞勞動合同同。15第三節(jié)何謂連續(xù)續(xù)用工年年限母子、關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)調(diào)動、派遣公公司轉(zhuǎn)移移等兩個沒有有關(guān)系的的企業(yè)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移合同到期期簽訂協(xié)協(xié)商解除除協(xié)議后后再重簽簽16【案例回放放】范

11、先生2005年8月進(jìn)入公公司工作作，合同同以2008年1月15日到期，并與公公司簽訂訂協(xié)商解解除協(xié)議議書。后后雙方又又簽訂了了一份2008年2月1日的空白白合同，后公司司雙方在在2008年7月解除勞勞動關(guān)系系。范先先生申請請勞動仲仲裁，要要求支付付05年8月至今的的雙倍工工資及經(jīng)經(jīng)濟(jì)補償償金、加加班費等等訴求。嘉定法法院依法法裁決，不予支支持2008年2月之前的的訴訟請請求。已過訴訟訟時效不不予支持持17（三）非非本人原原因由用用人單位位安排到到新用人人單位工工作連續(xù)續(xù)工作年年限的計計算解讀：1、連續(xù)工工作年限限的計算算只能從從2008年9月18日實施條條例公開開之日起起生效。2、前提，不是由

12、由勞動者者本人提提出3、且用人單位位未向勞勞動者支支付解除除或終止止合同的的經(jīng)濟(jì)補補償金的的18第四節(jié)無固定期期限合同同的若干干問題應(yīng)訂未訂訂怎么辦辦因醫(yī)療期期等順延延達(dá)到十十年是否否簽訂無無固定期期限合同同簽訂幾次次才要簽簽無固定定合同雙方自愿愿達(dá)成不不簽無固固定期限限合同19（五）應(yīng)應(yīng)訂未訂訂無固定定期限勞勞動合同同的處理理1、應(yīng)訂未未訂無固固定期限限勞動合合同的視視為存在在無固定定期限勞勞動合同同關(guān)系，無需承承擔(dān)不簽簽無固定定期限合合同的雙雙倍工資資。2、“視為雙雙方之間間存在無無固定期期限勞動動合同關(guān)關(guān)系，并并以原勞勞動合同同確定雙雙方的權(quán)權(quán)利義務(wù)務(wù)關(guān)系”，包括括書面合合同方式式確定的

13、的權(quán)利義義務(wù)關(guān)系系和以事事實勞動動關(guān)系方方式確定定的權(quán)利利義務(wù)關(guān)關(guān)系。20（六）當(dāng)當(dāng)事人訂訂立了固固定期限限合同的的效力符合訂立立無固定定期限勞勞動合同同的條件件，但當(dāng)當(dāng)事人訂訂立了固固定期限限合同的的效力解讀：1、勞動者在達(dá)到無固定期期限勞動動合同的的條件，但但未提出出訂立請求或者者是仍然然與公司司簽訂固固定期限限勞動合合同的，固定期期限勞動動合同可可以終止止。合同期滿滿時，用用人單位位可以依依據(jù)勞勞動合同同法第第四十四四條的規(guī)規(guī)定終止止合同。21（七）法法定順延延事由，使得勞勞動者獲獲得達(dá)到到無固定定期限勞勞動合同同的理由由因法定順順延事由由，使得得勞動者者在同一一單位工工作時間間超過十十

14、年的，是否作作為無固固定期限限勞動合合同的理理由。解讀：勞動合同同期滿，合同自自然終止止。合同同期限的的續(xù)延只只是為了了照顧勞勞動者的的特殊情情況，對對于合同同終止時時間進(jìn)行行了相應(yīng)應(yīng)的延長長，而非非不得終終止。22（八）簽簽多少次次才要簽簽無固定定期限合合同用人單位位與勞動動者連續(xù)續(xù)訂立幾幾次固定定期限勞勞動合同同以后，續(xù)訂合合同應(yīng)當(dāng)當(dāng)訂立無無固定期期限合同同解讀：勞動合合同法第十四四條第二二款第（三）項項的規(guī)定定，應(yīng)當(dāng)當(dāng)是指勞勞動者已已經(jīng)與用用人單位位連續(xù)訂訂立二次次固定期期限勞動動合同后后，與勞勞動者第第三次續(xù)續(xù)訂合同同時，勞勞動者提提出簽訂訂無固定定期限勞勞動合同同的情形形。否則，第第

15、二次固固定期限限合同終終定的期期限將失失去意義義，第二二次固定定期限的的規(guī)定相相矛盾的的。23第五節(jié)日常管理理中的常常見問題題企業(yè)是否否可以設(shè)設(shè)置擔(dān)保保沒有規(guī)章章制度或或者規(guī)章章制度不不合法不不能管理理員工變更勞動動合同的的形式如何進(jìn)行行競業(yè)限限制何謂同工工同酬24（九）占占有用人人單位價價值較高高的財產(chǎn)產(chǎn)時約定定設(shè)置擔(dān)擔(dān)保的效效力勞動者占占有用人人單位價價值較高高的財產(chǎn)產(chǎn)時，用用人單位位與勞動動者約定定設(shè)置擔(dān)擔(dān)保的效效力。解讀：1、用人單位位是不得在招招工時扣押勞動動者身份份證件、要求勞勞動者提提供擔(dān)保?；蚴杖∪趧诱哒哓攧?wù)。2、在勞動合合同履行行過程中中，對于勞勞動者占占有單位位價值較較高

16、的財財物，單單位為防防止財物物滅失或或被輕易易毀壞，與勞動動者約定定設(shè)置了了相應(yīng)的的合理擔(dān)擔(dān)保的，法律沒沒有禁止止，可以以認(rèn)定有有效。25（十）用用人單位位要求承承擔(dān)合同同責(zé)任的的處理解讀：1、勞動合同同的履行行應(yīng)當(dāng)首首要遵循循依法、誠實信信用的原原則。勞勞動合同同的當(dāng)事事人之間間除了規(guī)規(guī)章制度度的約束束之外，實際上上也存在在很多約約定的義義務(wù)和依依據(jù)誠實實信用原原則而應(yīng)應(yīng)承擔(dān)的的合同義義務(wù)。2、在規(guī)章制制度無效效的情況況下，勞勞動者必必須遵守守的合同同義務(wù)，用人單單位可以以要求其其承擔(dān)責(zé)責(zé)任。勞動者以以用人單單位規(guī)章章制度沒沒有規(guī)定定為由提提出抗辯辯的，不不予支持持。26（十一）勞動合合同變

17、更更的形式式要求解讀：對于依法法變更勞勞動合同同的，只只要能夠夠通過文文字記載載或者其其他形式式證明的的，可以以視為“書面變變更”。27（十二）當(dāng)事人人對競業(yè)業(yè)限制約約定不清清的處理理解讀：1、當(dāng)事人僅僅約定勞勞動者應(yīng)應(yīng)當(dāng)履行行競業(yè)限限制義務(wù)務(wù)，但未未約定是是否向勞勞動者支支付補償償金，或或者雖約約定向勞勞動者支支付補償償金但未未明確約約定具體體支付標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)的，基于當(dāng)當(dāng)事人就就競業(yè)限限制有一一致的意意思表示示，可以以認(rèn)為競競業(yè)限制制條款對對雙方仍仍有約束束力。2、補償金數(shù)數(shù)額不明明的協(xié)商商不能達(dá)達(dá)成一致致的，用用人單位位應(yīng)當(dāng)按按照勞動動者此前前正常工工資的20-50%支支付。28第六節(jié)解除勞動動

18、關(guān)系中中的若干干問題員工提前前三十天天通知解解除勞動動關(guān)系是是否可以以制約合同到期期服務(wù)期期合同未未到期是是否可以以解除未及時繳繳納、支支付問題題的處理理29（十四）勞動者者違反合合同約定定的期限限解除合合同的處處理勞動者違違反合同同約定的的期限解解除合同同，用人人單位要要求勞動動者返還還特殊待待遇的處處理解讀：1、用人單位位給予勞勞動者價價值較高高的財物物，如汽汽車、房房屋或住房補貼貼等特殊殊待遇的的，屬于預(yù)預(yù)付性質(zhì)質(zhì)。2、勞動者未未按照約約定期限限付出勞動的的，屬于于不完全全履行合合同，用人單位位以勞動動者未完完全履行行勞動合合同為由由，要求求勞動者者按照相相應(yīng)比例例返還的的，可以以支持。

19、30（十五）勞動合合同期滿滿而約定定的服務(wù)務(wù)期未到到期的處處理解讀：1、在勞動合合同期滿滿后，用用人單位位放棄對對剩余服服務(wù)期要要求的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)準(zhǔn)許。2、繼續(xù)履行行合同期期間，用用人單位位不提供供工作崗崗位的，視為其其放棄對對剩余服服務(wù)期的的要求，勞動合合同終止止。31（十六）未及時時足額與與依法繳繳納的情情形把握握解讀：1、只有用人單位位存在有有悖誠信信的情況況，從而而拖延支支付或拒拒絕支付付的，才才屬于立立法所要要規(guī)制的的對象。因此，用人單單位因主主觀惡意意而未“及時、足額”支付勞勞動報酬酬及“未未繳納”社保金金的，可可以作為為勞動者者解除合合同的理理由。2、對確因客客觀原因因?qū)е掠嬘嬎銟?biāo)準(zhǔn)

20、準(zhǔn)不清楚楚、有爭爭議，導(dǎo)導(dǎo)致用人人單位未未能“及及時、足足額”支支付勞動動報酬或或未繳納納社保金金的，不不能作為為勞動者者解除合合同的依依據(jù)。32第七節(jié)如何算錢錢代通知金金、賠償償金、經(jīng)經(jīng)濟(jì)補償償金331、員工上上班三個個月被解解除，支支付三個個月工資資2、員工被被違法解解除，支支付代通通知金經(jīng)濟(jì)補補償金3、員工簽簽訂三年年合同，工作七七個月，要求支支付29個月工資資4、清潔工工被裁員員，要求求按照2萬/月支付經(jīng)經(jīng)濟(jì)補償償金5、員工工工資6萬工作兩兩年，09年1月合同到到期時支支付18萬經(jīng)濟(jì)補補償金。有趣的員員工賺錢錢方式34（十八）代通知知金的支支付標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)如何確確定解讀：1、用人單位位是否需

21、需要支付付“代通通金”，應(yīng)當(dāng)根根據(jù)法律律的規(guī)定定來判斷斷，法律律沒有規(guī)規(guī)定的，不能要要求用人人單位支支付。2、以上個月月的工資資標(biāo)準(zhǔn)確確定可能能過高或或過低，既有可可能對用用人單位位不利，可按解解除勞動動合同之之前勞動動者十二二個月的的平均工工資確認(rèn)認(rèn)。35（十九）終止工工傷職工工的勞動動關(guān)系后后相關(guān)待待遇的支支付問題題用人單位位依法終止止工傷職工工的勞動動合同，除依法法支付經(jīng)經(jīng)濟(jì)補償償外，還還應(yīng)當(dāng)接接工傷保保險的規(guī)規(guī)定支付付一次性性工傷醫(yī)醫(yī)療補助助金和傷傷殘就業(yè)業(yè)補助金金的，主主要是指指以下情情形：（一）勞勞動合同同期滿的的；（二）用用人單位位被依法法宣告破破產(chǎn)的；（三）用用人單位位被吊銷銷

22、營業(yè)執(zhí)執(zhí)照、責(zé)責(zé)令關(guān)閉閉、撤銷銷或者用用人單位位決定提提前解散散的；（四）自自用工之之日起一一年內(nèi)，勞動者者不愿意意訂立書書面勞動動合同的的。36（二十）用人單單位未經(jīng)經(jīng)法定程程序即實實行經(jīng)濟(jì)濟(jì)性裁員員的處理理用人單位位未經(jīng)法法定程序序即實行行經(jīng)濟(jì)性性裁員的的處理解讀：裁裁員將成成為受限限制的條條款。根據(jù)勞勞動合同同法第第四十一一條的規(guī)規(guī)定，企企業(yè)進(jìn)行行經(jīng)濟(jì)性性裁員必必須滿足足該條件件的情況況下進(jìn)行行裁員，被裁的的勞動者者要求恢恢復(fù)勞動動關(guān)系的的，可以以支持。37（二十一一）違法法解除或或終止合合同需向向勞動者者支付賠賠償金的的適用范范圍用人單位位因“違違法解除除或終止止合同”需向勞勞動者支支付賠償償金的適適用范圍圍解讀：1、賠償償金只適適用于用人單位位在不具具備合法法解除或或終止的的條件的的情況下下解除合合同。2、如果依法法已經(jīng)具具備解除除或終止止的條件件，只是是用人單單位在辦辦理解除除或終止止的程序序上存在在瑕疵的的，不屬屬于本條條規(guī)定的的范圍。38（二十二二）勞動動合同法法第八十十五條規(guī)規(guī)定引發(fā)發(fā)爭議的的處理第八十五五條用人單位位有下列列情形之之一的，由勞動動行政部部門責(zé)令令限期支支付勞動動報酬、加班費費或者經(jīng)經(jīng)濟(jì)補