合同法操作實務培訓

1、合同法操作實務 總部法律顧問室 魏玲安HOdo前言樹立法律律意識、防范意意識，嚴嚴把合同同關事前防范范，事中中控制，事后處處理目錄錄一、合同同簽訂前前的法律律風險控控制二、合同同簽訂時時的法律律風險控控制三、合同同履行中中法律風風險控制制四、建立立和完善善證據(jù)保保存制度度一、合同同簽訂前前的法律律風險控控制1、簽約約主體資資格調查查合同主體體可分為為法人、非法人人經濟組組織和自自然人;法人、非非法人經經濟組織織應當取取得企企業(yè)法人人營業(yè)執(zhí)執(zhí)照、營業(yè)業(yè)執(zhí)照，具有有民事主主體資格格和經營營資格。合同主體體法律風風險：合同相對對人不具具備相應應資質；合同相對對人為法法人的職職能部門門、未辦辦理營業(yè)業(yè)

2、執(zhí)照的的分支機機構，缺缺乏履約約能力；合同相對對人無代代理權、超越代代理權或或代理權權過期；我方代理理人未經經授權或或授權終終止后仍仍進行簽簽約。企業(yè)中未未經授權權的科室室、車間間等內部部部門，或者是是未正式式取得營營業(yè)執(zhí)照照和已經經被注銷銷、撤銷銷的企業(yè)業(yè)本身都都不具備備對外簽簽訂合同同的主體體資格；除非其事事先得到到法人授授權、事事后得到到法人追追認或事事后取得得了法人人資格，否則其其簽訂的的合同是是無效的的。上述不具具備合同同主體資資格的部部門有時時具備一一定的履履行能力力，就會會使人認認為，只只要能履履行合同同義務，有沒有有主體資資格都無無所謂。一旦對對方發(fā)生生履行不不能的狀狀況時，如

3、果其其主管單單位不承承認合同同效力，企業(yè)就就要受損損。案例：某配件廠廠與某制制造廠第第一車間間簽訂加加工承攬攬合同，結果有有多半產產品質量量未達標標，于是是配件廠廠要求該該車間承承擔違約約責任，該車間間卻以自自己不具具備合同同主體為為由進行行抗辯。經審查查，合同同上蓋的的是車間間的章，也就是是說車間間是以自自己的名名義簽訂訂的合同同，該合合同是否否有效？無效合同同的處理理方法：因該合同同取得的的財產，應當予予以返還還；不能返還還或者沒沒有必要要返還的的應當折折價補償償；有過錯的的一方應應當賠償償對方因因此所受受的損失失；雙方都有有過錯的的，應當當各自承承擔相應應的責任任。案例：甲的朋友友乙是A

4、公司的的法定代代表人。2004年3月，乙乙向甲借借款10萬元，出具了了正式借借據(jù)，蓋蓋A公司司公章。事后，乙拒絕絕還錢。甲把乙乙告上了了法庭。乙辨稱稱是A公公司借款款，因為為上面蓋蓋有A公公司公章章，他只只是以A公司法法定代表表人身份份簽的字字。法院院以起訴訴主體錯錯誤駁回回了甲的的起訴。甲隨后后起訴A公司，勝訴，可A公公司經營營虧損，根本就就沒有償償還能力力。乙雖雖然有房房有車，但按公司法法規(guī)定定，公司司的股東東只以出出資額為為限承擔擔有限責責任。甲甲的借款款，最終終血本無無歸。2、簽約約主體資資信調查查在簽訂合合同之前前，首先先要了解解對方的的資信情情況，這這一點非非常重要要，業(yè)務務單位良

5、良好的資資信狀況況是合同同能否正正常履行行的一個個保證。實踐中，合同一一方往往往在未查查驗對方方營業(yè)執(zhí)執(zhí)照或工工商登記記，對該該企業(yè)的的性質、經營范范圍、注注冊資金金及法定定代表人人等基本本信息不不甚了解解的情況況下草草草地簽訂訂了合同同，在索索要貨款款時才發(fā)發(fā)現(xiàn)對方方無任何何財產或或下落不不明。資信情況況包括：1、營營業(yè)執(zhí)照照副本、稅務登登記證、企業(yè)代代碼三證證的收集集（個人人提供身身份證復復印件）2、公司司的基本本情況3、公司司近三年年主要財財務數(shù)據(jù)據(jù)4、公司司業(yè)務往往來信譽譽情況5、公司司資產情情況主要途徑徑：1、要求求業(yè)務單單位自行行提供2、通過過上網查查3、工商商局查4、其他他單位側

6、側面了解解案例：某機器廠廠與某公公司簽訂訂聯(lián)營營協(xié)議書書，約約定雙方方合作開開發(fā)生產產系列生生物工程程制品。簽訂協(xié)協(xié)議后，某機器器廠先期期向該公公司支付付了10萬元技技術使用用費。但但對方卻卻未履行行義務，一走了了之，人人去樓空空，致使使某機器器廠的投投資無法法收回。3、完善善授權代代理企業(yè)總是是要授權權一些人人代表自自己對外外簽訂合合同，但但往往未未明確授授權的范范圍和期期限，對對離職人人員的授授權憑證證（如蓋蓋有企業(yè)業(yè)公章的的空白合合同書、介紹信信等）未未及時收收回，也也未告知知交易伙伙伴本企企業(yè)人員員的變動動情況，導致一一些已經經喪失授授權的人人員仍然然冒用原原單位的的名義與與他人簽簽訂

7、合同同。而交交易對方方在不知知情的情情況下，由于在在長期交交往過程程中形成成的信賴賴關系，仍然會會相信其其具有授授權，最最終由授授權單位位承擔責責任。表見代理理：行為人沒沒有代理理權、超超越代理理權或者者代理權權終止后后以被代代理人名名義訂立立的合同同，相對對人有理理由相信信行為人人有代理理權的，該代理理行為有有效，無無須本人人追認。案例：某制衣廠廠長期由由員工小小張負責責向某布布料廠訂訂購制衣衣材料，后小張張因違反反單位規(guī)規(guī)定被辭辭退，但但制衣廠廠并未將將此事告告知布料料廠，小小張又再再次以制制衣廠的的名義訂訂購了30匹布布料，布布料廠按按照其要要求將布布料送往往他處，事后小小張下落落不明，

8、布料廠廠訴至法法院，法法院最終終會判決決由誰負負責償還還該貨款款？二、合同同簽訂時時的法律律風險控控制防止合同同條款語語意模糊糊，產生生歧義合同是確確定雙方方權利義義務的最最根本的的依據(jù)，因此企企業(yè)在簽簽訂合同同之前，必須認認真斟酌酌每一條條款，將將可能發(fā)發(fā)生爭議議的地方方詳細說說明。但但實踐表表明，企企業(yè)往往往容易忽忽視合同同內容的的規(guī)范翔翔實，有有時代表表單位簽簽訂合同同的人可可能本身身并不十十分了解解合同中中標的物物的性能能、用途途等相關關指標，也未經經過技術術人員或或有關領領導的審審查，便便輕易作作出決定定，而當當合同履履行發(fā)生生爭議時時，從粗粗線條的的合同條條款中卻卻無法找找出對自自

9、己有利利的依據(jù)據(jù)。案例：某酒店在在圣誕節(jié)節(jié)前向某某葡萄酒酒公司訂訂購了20箱葡葡萄酒，合同寫寫明“甲甲方向乙乙方購買買某某品品牌葡萄萄酒20箱”。后酒店店收到20箱葡葡萄酒，每箱12瓶，但在簽簽訂合同同前，酒酒店一直直認為該該葡萄酒酒應該是是每箱24瓶，而對此此雙方在在合同中中卻并沒沒有明確確約定，酒店最最終因貨貨源短缺缺而錯過過了最佳佳銷售時時期。生活案例例：欠條2012年7月月1日借借款3萬萬元，2012年7月月20日日還欠款款1萬元元?；緱l款款審查：1、質量量標準條條款的審審查：產品質量量標準一一般分為為國家標標準、行行業(yè)標準準和企業(yè)業(yè)標準。企業(yè)要根根據(jù)自身身的產品品質量情情況明確確約

10、定質質量標準準，并約定質量量異議提提出的期期限，超過質質量異議議期未提提出書面面異議即即視為質質量符合合約定，但國家家規(guī)定有有質保期期的除外外。2、交貨貨方式條條款的審審查：在買賣合合同中應應當明確約定定交貨地地點，最好約約定我方方所在地地為交貨貨地點。此外，合合同中應應列明收貨貨方經辦辦人的姓姓名、聯(lián)聯(lián)系方式式等，這樣樣做的目目的是為為了防止止收貨方方不承認認收貨的的事實，導致訴訴訟舉證證困難。案例：中國某公公司與美美國某客客商簽訂訂了進口口某貨物物的合同同。雙方方約定在在美國西西部港口口交貨。但雙方方合同和和開信用用證時都都寫成“美國港港口交貨貨”，漏漏掉了“西部”兩字，美方接接到信用用證

11、后，通知中中方在美美國東部部某港口口接貨，中方只只好通知知船方到到該港接接貨，結結果多承承擔了一一筆運費費支出。3、付款款條款的的審查：應明確約定定付款的的時間、金額、方式等。模棱棱兩可的的約定會會給合作作方找到到拖延付付款的理理由。4、包裝裝條款的的審查：案例：2008年6月月，甲乙乙雙方簽簽訂買賣賣合同，約定乙乙向甲購購買加工工成品建建筑材料料波紋管管，共計計發(fā)生貨貨物45萬元，但未約約定包裝裝標準和和費用問問題。7月甲自自行以木木箱包裝裝了貨物物并按約約交付給給乙，要要求乙支支付貨款款45萬萬元和包包裝費3萬元。乙收到到貨物后后支付了了貨款45萬元元，但不不肯支付付包裝費費。2009年年

12、1月甲甲向法院院提出訴訴訟，向向乙索要要貨物包包裝費3萬元及及利息，法院如如何處理理？法院認為為在雙方方未約定定包裝標標準和費費用的情情況下，按合同同法規(guī)定定，甲應應采取通通用或足足以保護護貨物的的方式包包裝，用用木箱包包裝貨物物是甲應應履行的的義務。因此，法院未未支持甲甲的訴訟訟請求。5、定金金條款的的審查：注意“定定金”與與“訂金金”的區(qū)區(qū)別，定定金條款款應寫明明“定金金”字樣樣，而非非“訂金金”?！坝喗稹睕]有定定金性質質，當事事人主張張定金權權利的，人民法法院不予予支持。另外，對對于超過過總價款款百分之之二十的的部分，只能作作為預付付款，可可以要求求返還，但不具具備定金金性質。幾種責任任

13、形式在在適用上上的關系系：1、定定金與違違約金；2、定定金與賠賠償金；3、違違約金與與賠償金金；4、投標標保證金金與履約約保證金金。6、違約約責任條條款的審審查：審查對方方起草的的合同中中有無不不平等的的違約責責任條款款或加重重己方責責任的違違約責任任條款。企業(yè)起草草簽訂的的合同中中必須明明確約定定對方的的違約責責任，約約定違約約金或損損失賠償償?shù)挠嬎闼惴椒?。如果合同同中沒有有明確違違約金或或賠償金金的數(shù)額額，法院院就會視視雙方放放棄此權權利，而而不予支支持。對違約金金約定過過高，對對方可能能會提出出減少，違約金金約定的的數(shù)額不不超過合合同總金金額的30%,超過部部分一般般會認定定過高。最好是

14、對對賠償金金計算方方法作出出明確約約定，有有利于以以后發(fā)生生爭議后后能迅速速確定賠賠償金額額。7、爭議議管轄條條款的審審查：在訴訟實實踐中會會經常遇遇到訴訟訟管轄爭爭議的問問題，最最簡單、最直接接的辦法法就是在在合同中中明確我我方企業(yè)業(yè)所在地地法院管管轄或約約定我方方企業(yè)所所在地為為交貨或或合同履履行地，這樣就就由企業(yè)業(yè)所在地地法院管管轄。若對方不不肯退讓讓，掙管管轄的，可以約約定在原原告或被被告所在在地法院院解決。8、其他他事項的的審查：雙方應加加蓋單位位的公章章或合同同章；合同文本本經過修修改的應應由雙方方在修改改過的地地方蓋章章確認；注意提取取合作方方的營業(yè)業(yè)執(zhí)照、稅務登登記證、組織機機

15、構代碼碼證、如如需資質質的還需需相關資資質證書書或身份份證復印印件（個個人）。格式合同同：格式合同同是當事事人為了了重復使使用而預預先擬定定，并且且在訂立立時未就就合同內內容與對對方協(xié)商商的合同同。合同法法第39條條規(guī)定：“采用用格式條條款訂立立合同的的，提供供格式條條款的一一方應當當遵循公公平原則則確定當當事人之之間的權權利和義義務，并并采取合理理的方式式提請對對方注意意免除或或者限制制其責任任的條款款，按照對對方的要要求，對對該條款款予以說說明。合同法法解釋（二）第6條條規(guī)定定：“提提供格式式條款的的一方對對格式條條款中免免除或者者限制其其責任的的內容，在合同同訂立時時采用足足以引起起對方

16、注注意的文字、符符號、字字體等特特別標識識，并按照照對方的的要求對對該格式式條款予以說明明的，人民民法院應應當認定定符合合合同法第第三十九九條所稱稱采取取合理的的方式。提供格式式條款一一方對已已盡合理理提示及及說明義義務承擔擔舉證責責任。”合同法法第41條：由格式式條款提提供人或或者擬定定人承擔擔歧義的的不利后后果。即即1、格式式條款和和非格式式條款沖沖突的，按非格格式條款款處理；2、對格格式條款款的內容容發(fā)生爭爭議的，按不利利于提出出格式條條款方一一方解釋釋。三、合同同履行中中法律風風險控制制1、交付付時的法法律風險險如果按照照約定由由企業(yè)送送貨，必必須由合同中注注明的經經辦人簽簽收貨物物，

17、或者由由經對方方書面授授權的其其他人簽簽收，當當然，由由對方在在送貨貨單上上加該印印章最好好。如果是托托運的，一定要要保存好運運輸單據(jù)據(jù)，運輸單單據(jù)上要要寫清楚貨貨物名稱稱，數(shù)量量、價格格等，若出出現(xiàn)毀損損的，好好有追索索的相關關憑證。如果是對對方委托托我方代代辦托運運的，需需對方提供供委托我我方辦理理托運的的委托書書，應將書書面委托托書作為為發(fā)貨的的必要文文件。2、合同同變更、轉讓的的法律風風險企業(yè)往往往在訂立立合同時時比較注注意采用用書面形形式，而而在對合合同進行行變更時時卻常以以口頭協(xié)協(xié)定來代代替書面面協(xié)議。如果對方方缺少誠誠信意識識，在合合同履行行后不承承認變更更內容，企業(yè)在在訴訟中中

18、便無據(jù)據(jù)可依。具體操作作：合同雙方方權利義義務的變變更、轉轉讓必須須雙方協(xié)協(xié)商一致致簽訂補補充合同同方可有有效。如對方提提出變更更收款單單位或變變更付款款期限等等，必須須由雙方方協(xié)商一一致并簽簽訂補充充條款作作為原合合同附件件，由雙雙方蓋章章確認后后方可變變更。案例：甲廠與乙乙廠簽訂訂購買200噸噸鋼材的的購銷合合同，約約定每噸噸1200元，分期發(fā)發(fā)貨，貨貨到付款款，后因因鋼材走走俏，價價格上升升，乙廠廠致電甲甲廠要求求每噸加加價200元，甲廠因因急用鋼鋼材，于于是電話話中負責責人對此此條件表表示同意意。后甲甲廠卻仍仍按原合合同約定定的價格格付款。乙廠訴訴至法院院后，因因沒有提提出書面面變更的

19、的證據(jù)，故法院院未支持持其訴訟訟主張。合同權利利義務轉轉讓程序序：合同中的的債權轉轉讓，需需通知債債務人，債權轉轉讓未通通知債務務人，該該轉讓對對債務人人不產生生效力；合同中的的債務轉轉讓，需需征得債債權人同同意，否否則該債債務轉讓讓對債權權人不產產生效力力。在實際操操作中：開票方或或付款方方與合同同主體不不一致問問題；對方簽訂訂合同后后，由另另一方實實際履行行合同問問題；3、善于于行使法法定抗辯辯權利合同法賦賦予合同同當事人人三大抗抗辯權：即先履行抗抗辯權、同時履行行抗辯權權和不安抗辯辯權，對于降降低交易易風險起起著極為為重要的的作用。企業(yè)簽訂訂合同后后不關注注對方經經營狀況況的變化化和實際

20、際履約情情況，自自己履行行了義務務卻因對對方虧損損、破產產或轉移移財產而而有無法法收回款款項的風風險。先履行抗抗辯權：要件：(1)雙雙方因因同一雙雙務合同同而互負負債務；(2)債債務有有先后履履行順序序；(3)先先給付付一方未未履行；(4)后后給付付一方債債務屆至至。效力：一一時性阻阻卻請求求權行使使如企業(yè)作作為后履履行一方方，在對對方未先先履約或或履行不不符合約約定時，可以行行使先履履行抗辯辯權你應應先付款款而未付付款，我我不交貨貨。同時履行行抗辯權權：雙方互負負債務，沒有先先后履行行順序，一方在在對方履履行之前前有權拒拒絕其履履行要求求，一方方在對方方履行債債務不符符合約定定時有權權拒絕其

21、其相應的的履行要要求。你不不付款，我不交交貨。例 ：“帶款提提貨”甲供給乙乙方羽絨絨服1.5萬萬件，貨貨到黑河河后驗數(shù)數(shù)，付總總貨款的的40%，。驗貨貨后未能能支付。出賣人人不卸車車，拉回回。行使使同時履履行抗辯辯權。并并有權要要求賠償償損失。不安抗辯辯權：要件：(1)雙雙方因因同一雙雙務合同同而互負負債務；(2)先先給付付一方債債務屆至至；(3)后后給付付一方有有不能為為對待給給付的危危險(經經營狀況況嚴重惡惡化或轉轉移財產產，抽逃逃資金，為了逃逃避債務務或喪失失商業(yè)信信譽）行使過程程：(1)先先給付付一方有有確切證證據(jù)證明明對方有有不能為為對待給給付的危危險；(2)中中止履履行，并并及時通

22、通知對方方；(3)若若對方方恢復履履行能力力或提供供適當擔擔保的，應當繼繼續(xù)履行行；(4)對對方未未能及時時恢復履履行能力力，亦未未提供擔擔保的，可以解解除合同同。 效力：(1)一一時性性阻卻請請求權行行使：中中止履行行；(2)永永久性性阻卻請請求權行行使：解解除合同同。你虧虧損嚴重重，我停停止履行行。案例：某構件廠廠與某建建材廠簽簽訂買賣賣合同，定期向向其發(fā)貨貨，貨到到付款。后因建建材廠經經營不善善，接連連幾次付付款遲延延，構件件廠明知知這種情情況，卻卻繼續(xù)發(fā)發(fā)貨，最最終建材材廠無力力支付貨貨款。如如果構件件廠在知知道對方方經營狀狀況嚴重重惡化時時，及時時行使不不安抗辯辯權，就就可以避避免上

23、述述損失。4、巧妙妙使用解解除權約定解除除：可以在合合同中事事先約定定解除合合同的條條件，若若對方在在履行合合同中有有違約行行為并達達到了事事先約定定的條件件，那我我方就可可以通知知解除合合同。例：經銷銷合同中中設置每每月提貨貨數(shù)量；對方逾期期支付貨貨款或逾逾期交貨貨達到一一定天數(shù)數(shù)。法定解除除：（1）不不可抗力力致使合合同目的的不能實實現(xiàn)；（2）履履行期滿滿前一方方表明不不履行主主要義務務；（3）一一方延遲遲履行主主要義務務，催告告后在合合理期限限內仍未未履行；（4）一一方違約約致使合合同目的的不能實實現(xiàn)；（5）法法定的其其他情形形。解除的程程序：主張解除除方應當當通知對對方。合同自通通知到

24、達達對方時時解除。對方有異異議的，可以請請求法院院、仲裁裁機構確確認解除除的效力力。5、超過過訴訟時時效的法法律風險險我國民民法通則則第135條條規(guī)定：“向人人民法院院請求保保護民事事權利的的訴訟時時效期間間為二年年，法律律另有規(guī)規(guī)定除外外”。因此，企企業(yè)應當當經常關關注訴訟訟時效問問題，對對即將超超過訴訟訟時效期期間的民民事權利利及時向法法院起訴訴，或向對方主主張權利利，或要求對方方作出書書面承諾諾履行;對已經超超過訴訟訟時效期期間的民民事權利利，應當當采取補補救措施施，簽訂訂履行協(xié)協(xié)議或要要求對方方以書面面形式承承諾履行行義務等等。案例：1993年，某某公司與與金剛石石廠簽定定工礦產產品購

25、銷銷合同，約定金金剛石廠廠向該公公司購買買人造金金剛石壓壓機兩臺臺，總價價款為55萬元元。金剛剛石廠只只支付貨貨款11萬元，尚欠44萬元元。2000年年某公司司訴至法法院主張張貨款，但卻不不能提供供證據(jù)證證實自1996年至2000年上半半年這段段期間內內曾向金金剛石廠廠主張過過權利，故法院院判決駁駁回了某某公司的的訴訟請請求，而而其未主主張權利利的原因因就在于于沒有專專人管理理合同，以致其其在1999年年改制后后，無人人對以前前發(fā)生的的業(yè)務進進行清理理，致使使權利得得不到法法律保護護。案例：2005年6月月10日日，某建建筑公司司A與某某貿易公公司B簽簽訂一份份購銷合合同，A向B購購買鋼材材并約定定了質量量標準，但未約約定檢驗驗期。6月20日，雙雙方簽訂訂補充協(xié)協(xié)議，約約定了檢檢