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文檔簡介

-.z.1946年,埃斯特石油**在喀麥隆注冊成立,總機(jī)構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國政府要求埃斯特石油**就其全部公司所得納稅。埃斯特石油**則認(rèn)為,該公司在喀麥隆注冊,總機(jī)構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得,公司的產(chǎn)品和銷售地都不在英國。所以不應(yīng)該向英國政府納稅。英國法院則認(rèn)為,埃斯特石油**的絕大局部董事在英國,只有個別董事在喀麥隆,多數(shù)董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出,所以埃斯特石油**的實際的控制和管理中心在英國,是英國公司,應(yīng)該向英國納稅。問:1、埃斯特石油**則認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是什么?2、確定納稅法人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)有那些?3、英國法院認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是什么?答:1、埃斯特石油**則認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是:法人登記注冊地標(biāo)準(zhǔn)、法人總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)、主要營業(yè)活動所在地標(biāo)準(zhǔn)?!舶K固厥?*認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向英國納稅的前提是英國應(yīng)對其有居民稅收管轄權(quán)或來源地稅收管轄權(quán)。首先,埃斯特石油**認(rèn)定其居民身份的標(biāo)準(zhǔn)是登記注冊地標(biāo)準(zhǔn)和總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)。即它認(rèn)為,公司在喀麥隆注冊,總機(jī)構(gòu)也設(shè)在喀麥隆,所以公司為喀麥隆居民身份,英國對公司無居民稅收管轄權(quán)。其次,它認(rèn)為,公司的產(chǎn)品和銷售地都不在英國,即所得又不是來源于英國,所以英國又沒有來源地稅收管轄權(quán)。因此,它認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)向英國納稅?!?、確定納稅法人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)有:〔1〕法人實際管理控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn),法人實際管理控制中心設(shè)在哪國,它既為該國居民,否則就是該國非居民?!?〕法人登記注冊地標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)是指法人在哪國登記注冊即為那國居民?!?〕法人總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)??倷C(jī)構(gòu)是指負(fù)責(zé)法人的重大經(jīng)營決策以及全部經(jīng)營活動和統(tǒng)一核算法人盈虧的總公司和總店等??倷C(jī)構(gòu)設(shè)在哪國,即為哪國居民?!?〕控制選舉權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn),控制公司選舉權(quán)的股東在哪國,即視為哪國居民?!?〕主要營業(yè)活動所在地標(biāo)準(zhǔn)。即法人主要營業(yè)活動所在地在哪國即為哪國居民。3、英國法院認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是:法人實際管理控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)、控制選舉權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。英國法院認(rèn)為英國對埃斯特石油**有居民稅收管轄權(quán)。其認(rèn)定埃斯特石油**為英國居民身份的標(biāo)準(zhǔn)是法人實際管理控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。即法人實際管理控制中心在哪國,它即是哪國的居民。法人實際管理控制中心一般指董事會。在本案中,英國法院認(rèn)為,埃斯特石油**的絕大局部董事在英國,多數(shù)董事會在英國舉行,公司重要決定都在英國作出,所以其實際管理控制中心在英國,是英國公司,應(yīng)向英國納稅。1、1985年4月3日,**省**經(jīng)濟(jì)特區(qū)物資供給公司〔下稱原告〕與**華潤藝林**〔下稱**公司〕在**簽訂了鋼材購銷合同,由**公司向原告提供鋼材。(略)請分析,原告要求是否合理?為什么?答:原告要求被告賠償短交43捆所造成的貨損及利息是合理的。因為:本案中,承運(yùn)人簽發(fā)的是清潔提單,而收貨方〔原告〕收到貨物缺少43捆,重量缺少10202噸,且有承運(yùn)人在"貨物溢短單〞和"貨物殘損單〞簽字確認(rèn),由**進(jìn)出口商品檢驗局出具的商檢證書予以證明之,本案短缺43捆系發(fā)貨前漏裝所造成的,這種漏裝在裝船過程中承運(yùn)人是可以發(fā)現(xiàn)的。但是,承運(yùn)人簽發(fā)的是清潔提單,為此,被告應(yīng)承當(dāng)短交43捆鋼材所造成的貨損的一切責(zé)任。1.1990年8月,新西蘭*公司A與***公司B簽訂了由B向A提供2000臺空調(diào)的買賣合同。合同簽訂后,B按時供貨500臺,經(jīng)A檢驗,因質(zhì)量不合格而退貨,但500臺空調(diào)的貨款已付給B。B自知本公司提供合格的產(chǎn)品已屬不可能。就向A提議邀請中國*公司C負(fù)責(zé)供貨1500臺,貨款由A直接匯付到C**。3個月后,C如期提供了1500臺空調(diào)機(jī),質(zhì)量經(jīng)檢驗合格。但A將貨款匯付給C的**時,扣除了其已向B支付的500臺不合格空調(diào)機(jī)的貨款。

問:1、A、B、C三方之間口頭協(xié)議由C向A供貨,該口頭協(xié)議是否有效?為什么?

2、C扣付500臺空調(diào)機(jī)貨款的行為能否支持?為什么?答:1、口頭協(xié)議應(yīng)該有效,雖然根據(jù)我國對公約提出的保存,公約適用的合同必須是書面形式的,如果A、B、C之間訂立的合同是口頭協(xié)定,則合同應(yīng)該是有效的,只是不適用公約而已。2、A扣付500臺空調(diào)貨款的行為不能得到支持,因為合同經(jīng)變更后合同的當(dāng)事人是C和A,C已經(jīng)根據(jù)合同規(guī)定的條件如期向A交付了貨物,完全履行了合同,A應(yīng)當(dāng)向C支付相應(yīng)的貨款,而A的扣款行為違反了支付價款的義務(wù),屬于違約行為,不應(yīng)得到支持。2、1990年我*機(jī)械進(jìn)出口公司向一法國商人出售機(jī)床一批。法商又將該機(jī)床轉(zhuǎn)售美國及一些歐洲國家。機(jī)床進(jìn)入美國后,。問:試分析,我方是否應(yīng)該承當(dāng)責(zé)任,為什么?答:1、我*機(jī)械進(jìn)出口公司不承當(dāng)法國商人向我方提出的索賠專利人損失的賠償責(zé)任。理由:根據(jù)"聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約"規(guī)定,①第三者的權(quán)利是依據(jù)合同預(yù)期的貨物將要銷往或使用的目的地國家或地區(qū)法律取得的。在這種情況下,如果賣方知道或不可能不知道第三者的權(quán)利存在,則要承當(dāng)責(zé)任。②第三者的權(quán)利是依據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律取得的,賣方要承當(dāng)責(zé)任。③"公約"還規(guī)定:"當(dāng)買方在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產(chǎn)權(quán)主*和要求,以及在賣方不知曉的情況下,貨物就銷往目的地以外的國家,則免除賣方的所有權(quán)擔(dān)保義務(wù)。〞結(jié)合本案,我方〔賣方〕按合同規(guī)定,交貨于法國商人,而我方不知道法國商人又將貨物銷往目的地以外的美國及歐洲國家,況且根據(jù)法國法律,法國商人在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產(chǎn)權(quán)主*的要求。為此,我方不承當(dāng)法國商人索賠的賠償責(zé)任。2.1992年2月***公司A〔買方〕與中國*公司B〔賣方〕簽訂了關(guān)于買賣新型自行車的合同。合同約定的標(biāo)的是試生產(chǎn)中的第一批全部數(shù)額自行車1000輛,交貨日期為1992年3月31日至1992年7月31日,分批交貨。合同簽訂后,B又與加拿大*公司C簽訂了銷售合同,以較高價格將該批試生產(chǎn)中的全部新型自行車轉(zhuǎn)售。1992年3月3日,B電告A,稱生產(chǎn)廠家為了對該批新型自行車進(jìn)展技術(shù)完善,將進(jìn)一步改良生產(chǎn)線,故第一批貨物的裝運(yùn)只能延遲到1992年9月。A因已獲知B已將貨物轉(zhuǎn)售給C而拒絕了B關(guān)于延期交貨的要求,B也沒有交付合同項下的貨物。問:1、B的行為是否構(gòu)成違約?為什么?2、針對此種情況,B應(yīng)采取何種應(yīng)對措施?答:1、B的行為構(gòu)成了違約,因為根據(jù)合同約定,B必須在約定的時間內(nèi)分批交付貨物,而B卻沒有交付合同項下的貨物,而且A也沒有同意B所提出的延期交貨的要求,合同沒有變更,所以構(gòu)成了違約。2、因為B事實上已經(jīng)違反了合同約定,所以A可以采取的針對措施有:第一,要求賣方實際履行合同義務(wù),交付貨物,除非賣方撤銷了合同。第二,撤銷合同,向賣方發(fā)出撤銷合同的通知,第三,請求損害賠償,就因?qū)Ψ竭`約導(dǎo)致的損失包括利潤要求賣方賠償,第四,可以補(bǔ)進(jìn)貨物,并就因此而多支出的局部要求賣方賠償。3.1992年6月,中國***電子公司A與美國*電子**B之間簽訂了電腦買賣合同。合同規(guī)定,A向B購置20000臺電腦,us$1000臺CIF**,D/P方式結(jié)算,1992年10月交貨。合同簽訂后,考慮到當(dāng)時中國對電腦的需求量不大,A擬減少購置5000臺,通過與B在**的全權(quán)代理人協(xié)商后,雙方協(xié)定將合同數(shù)量改為15000臺,并簽訂了修改協(xié)議。但B的全權(quán)代理人未將修改情況及時通知B。1992年10月,B仍按原合同規(guī)定的數(shù)量〔20000臺〕發(fā)貨給A,并通過D/P方式向A收款。A未向銀行會款贖單,而是通過副本提單從港口將貨全部〔20000臺〕提出,并全部銷售。A以B違約為由拒絕付款,后經(jīng)屢次催促,并經(jīng)協(xié)商,A直至1994年5月才向B付清貨款。問:1、B應(yīng)按原合同還是修改后的合同履行?為什么?2、B發(fā)貨20000臺的行為是否構(gòu)成違約?為什么?3、A拒絕付款的做法是否合理?如不合理,按"公約"的規(guī)定應(yīng)采取什么做法為妥?4、B能否以延遲付款為由向A要求賠償利息損失?為什么?答:1、應(yīng)按照修改后的合同履行,因為雙方已經(jīng)就修改合同事項達(dá)成了一致意見,作為賣方在**的全權(quán)代理人,其行為就等同于賣方自身的行為。2、賣方多發(fā)貨物的行為不夠成違約,因為買方可以選擇承受所有貨物,也可以選擇收取修改后的合同規(guī)定的貨物數(shù)量。3、買方拒付貨款的做法不合理,根據(jù)公約,買方應(yīng)通知賣方表示將不收取多余局部的貨物。4、可以,因為買方收取了全部貨物,就表示愿意承受所有數(shù)量的貨物,但沒有付款,合同再次被修改,所以買方可以就2000臺電腦的貨款收取延遲付款的利息。4.1996年4月,中國金龍貿(mào)易公司公司與美國南洋貿(mào)易公司公司簽訂了CAP牌打印機(jī)進(jìn)口合同。合同約定:南洋貿(mào)易公司公司在1996年6月底前交貨。付款方式為信用證。合同簽訂后,金龍貿(mào)易公司公司按期開來了信用證。但直到1996年6月30日,金龍貿(mào)易公司公司仍未收到南洋貿(mào)易公司公司任何關(guān)于貨物已經(jīng)裝船或延期交貨的通知。7月3日,南洋貿(mào)易公司公司向金龍貿(mào)易公司公司發(fā)來,稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航,無法保證按期交貨,要求金龍貿(mào)易公司公司將信用證裝船期延至7月15日,有效期延至7月31日,并要求金龍貿(mào)易公司公司于7月4日回復(fù)?!?問:〔1〕金龍貿(mào)易公司公司最后的處理方法是否合理,為什么?〔2〕如果金龍貿(mào)易公司公司的主*成立,如何賠償金龍貿(mào)易公司公司?答:〔1〕金龍貿(mào)易公司公司的處理方法合理。因為南洋貿(mào)易公司公司未按期交貨已經(jīng)構(gòu)成了違約,而且在金龍貿(mào)易公司公司拒絕將信用證延期的情況下,仍未履行交貨義務(wù),故南洋貿(mào)易公司公司的行為構(gòu)成根本違約,所以金龍貿(mào)易公司公司有權(quán)解除合同并向南洋貿(mào)易公司公司索賠?!?〕南洋貿(mào)易公司公司應(yīng)該賠付合同規(guī)定的價格與賣方應(yīng)交貨時,貨物在賣方所在地價格之間的差額,或者如買方補(bǔ)進(jìn)貨物,應(yīng)賠付合同價格與補(bǔ)進(jìn)貨物價格之間的差額。5.1994年12月,中國*出口公司A與***公司B成交一批商品,價值300萬美元,賣斷此批商品,然后再由B轉(zhuǎn)口去西非。合同中包裝條款訂明:Packing:allinplywoodcaseof10kgnetand2casestoonebundleandjointed。B如期通過中國銀行**分行于1995年2月6日開出A-01-E-01006號不可撤銷信用證。A在審證時發(fā)現(xiàn)信用證上的包裝條款為:Packing:allinplywoodcaseof10kgnetand2casestoonebundle。A為了平安收匯,按信用證上規(guī)定的包裝要求交貨。但在貨物出運(yùn)后的第八天,B致電稱所有貨物由于"nojointed"而不能承受。由于所購貨物是轉(zhuǎn)口西非的,B雖努力與西非方面協(xié)商,西非方面始終不承受此類不符合包裝要求的貨物,故B指示銀行拒付。問:1、A按信用證上的要求交貨是否妥當(dāng)?為什么?如不妥應(yīng)采取何種做法為妥?2、B指示銀行拒付,銀行是否會遵照"指示"?為什么?3、B應(yīng)采取何種做法以保護(hù)自身的權(quán)益?答:1、按照信用證上條款交付貨物不妥當(dāng),因為如果按照信用證上條款交付,就違背了合同的約定,造成違約,賣方應(yīng)要求買方向銀行申請修改信用證。2、銀行不會遵照買方的指示拒付貨款,因為買方開具的是不可撤銷的信用證,根據(jù)信用證獨立原則,銀行只審查單據(jù)和信用證是否符合,如果符合,就必須付款。3、買方應(yīng)以交付的貨物不符合合同約定為由要求賣方賠償。5.1996年4月,中國A公司〔買方〕與*外國B公司簽冷軋卷板購銷合同,該批冷軋卷板將用于生產(chǎn)電冰箱、空調(diào)器等夏季適銷產(chǎn)品。合同約定:B公司應(yīng)在1996年6月底前交貨,付款方式為信用證方式。合同簽訂后,A公司依合同規(guī)定開立了受益人為B公司的信用證。B公司也屢次書面承諾按期交貨。但直到1996年6月30日,A公司仍未收到B公司的任何關(guān)于貨物已裝船或延期裝船的通知。7月3日,B公司向A公司發(fā)來,稱因原訂貨輪因故延至7月15日才能開航,無法保證按規(guī)定的時間交貨,要求A公司將信用證裝船期延至7月15日,有效期延至7月31日,并要求A公司須于7月4日回復(fù)其。A公司于7月4日答復(fù)B公司,告知B公司修改信用證的條件是B公司將價格下調(diào)10%,否則將宣告撤銷合同。但B公司沒同意A公司的要求,并要求A公司答復(fù)承受其延緩信用證期限的請求,否則將貨物出售給別的客戶,A公司遂于7月5日正式函告B公司,終止合同并提出索賠。問:1、A公司是否可以采取宣告撤銷合同?為什么?2、A公司是否可以提出索賠?為什么?答:1、A公司可以采取宣告撤銷合同的救濟(jì)方式,因為根據(jù)公約的規(guī)定,如果一方的違約行為構(gòu)成了根本性違約,另一方可以提出撤銷合同,本案中,B公司沒有根據(jù)合同約定按期交付貨物,就構(gòu)成了根本性違約,A公司因此可以提出撤銷合同。2、A公司可以提出索賠,因為根據(jù)公約的規(guī)定,如果一方違反合同,另一方宣告解除合同的,可以向違約一方提出損害賠償要求,本案中B已經(jīng)違約,A公司解除合同后,可以據(jù)此向B公司要求包括利潤在內(nèi)的所有損失的損害賠償。5、1996年,加拿大安大概省以本省境內(nèi)銷售的可回收不可重復(fù)利用。A廠認(rèn)為安省此舉違背了WTO貨物貿(mào)易原則和規(guī)則〔德。問:1.雙方爭議應(yīng)由哪些WTO貨物貿(mào)易規(guī)則調(diào)整?2.請運(yùn)用相關(guān)規(guī)則反駁安省的主*,并說明其措施是否適宜?3.A廠如果認(rèn)為其利益受損害,它應(yīng)采取何種救濟(jì)措施?答:1.雙方爭議應(yīng)由以下貿(mào)易規(guī)則調(diào)整:A.技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)議;B."爭端解決規(guī)則和程序的諒解協(xié)議".2.安省采用的措施不適宜.GATT第20條第1款規(guī)定了一般例外*圍,其中規(guī)定了為保障人民、動植物生命安康所必需的措施。也即一國政府只有為了保障人民、動植物生命安康而采取措施,但前提是對其國內(nèi)的本國生產(chǎn)者與外國生產(chǎn)者以同等待遇,也就是對后者以國民待遇,但是現(xiàn)在安省只對德國A廠罐裝啤酒征收捐稅,而對本地罐裝飲料不征收捐稅,其行為已屬歧視地實施產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn),違反了WTO的相關(guān)規(guī)定。3.A廠可以在加拿大起訴安省的征稅行為,A廠還可向其本國報告,請求政府通過WTO機(jī)制的"諒解協(xié)議"的規(guī)定解決雙方糾紛。該爭議應(yīng)由那此規(guī)則調(diào)整?安省的規(guī)定是否違反WTO規(guī)則?答:雙方爭議屬于GATT國民待遇原則調(diào)整*圍。不屬于GATT一般例外的*圍。一般例外不包括因加工方法不合標(biāo)準(zhǔn)采取的限制。安省的行為屬于歧視A廠的行為,違反GATT的國民待遇原則。A廠可向當(dāng)?shù)卣埱笃涓恼?,也可通過本國政府與該國協(xié)商甚至向WTO申訴。6.2000年3月,美國甲公司與中國乙公司簽訂了排他許可合同,允許乙公司于未來五年內(nèi)在中國使用其技術(shù)生產(chǎn)*種高級芯片,如有爭議交由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會在仲裁解決。2003年4月,因發(fā)現(xiàn)中國市場巨大,甲公司在中國投資設(shè)廠,使用一樣技術(shù)生產(chǎn)同類芯片。2004年5月,甲公司因戰(zhàn)略調(diào)整,將其在華工廠設(shè)備賣給丙公司,并允許丙公司使用一樣技術(shù)生產(chǎn)芯片。問題:(1)什么是排他許可合同"(2)設(shè)該技術(shù)為自由進(jìn)出口技術(shù),如果乙公司未將該技術(shù)合同在中國主管部門登記,該合同是否有效"為什么"(3)2003年4月甲公司在中國使用一樣技術(shù)生產(chǎn)同類芯片是否合法"為什么"(4)2004年5月甲公司能否再行許可丙公司在中國使用一樣技術(shù)生產(chǎn)芯片"為什么"(5)如果甲公司和乙公司僅約定了仲裁機(jī)構(gòu)和地點,而未約定應(yīng)適用的法律,應(yīng)如何解決這個問題"(6)如果因丙公司使用甲公司許可的技術(shù)而給乙公司造成了嚴(yán)重?fù)p害,乙公司應(yīng)向誰請求賠償"為什么"答:(1)排他許可合同是指在一定的地域和期限內(nèi),受方對受讓的技術(shù)享有排他的使用權(quán),供方在規(guī)定的期限內(nèi)不得在該地域再將該項技術(shù)許可任何第三方使用,但供方仍然有權(quán)利在該地域內(nèi)使用該項技術(shù)制造和銷售相關(guān)產(chǎn)品。(2)有效。因為在我國,自由進(jìn)出口的技術(shù)貿(mào)易合同自依法成立時生效,不以登記為合同生效的條件。登記僅是政府對技術(shù)進(jìn)口或出口活動進(jìn)展管理的一項措施。(3)合法。因為甲公司與乙公司的合同為排他許可合同,這意味著合同只是排除甲公司再許可任何第三方在中國境內(nèi)于規(guī)定期限內(nèi)使用該技術(shù),甲公司仍有權(quán)在中國使用該技術(shù)。(4)甲公司不可以再許可丙公司在中國使用同類技術(shù)。因為甲公司與乙公司的合同為排他性許可合同,這意味著甲公司承諾五年內(nèi)不再將技術(shù)許可給任何第三人在中國使用,甲公司許可丙公司使用時未超過五年。(5)在當(dāng)事人未規(guī)定適用于其爭議的實體法時,由仲裁庭選擇應(yīng)適用的實體法,仲裁庭可能通過有關(guān)國家的沖突法規(guī)則或各國普遍承受的沖突法規(guī)則決定應(yīng)適用的實體法。(6)乙公司應(yīng)向甲公司請求賠償。因為甲公司對乙公司違約導(dǎo)致丙公司使用該技術(shù)。6.2000年2月10日,中國*進(jìn)出口公司電告日本*商貿(mào)公司,欲以CIF(神戶)條件向日方出口一批絲綢,總價款為50萬美元,不可撤銷跟單信用證付款.中方于2月16日收到日方同意購置的復(fù)電,但要求價格降低到48萬美元。中方于2月19日電告日方,同意其要求。日方于2月20日收到該電報。3月9日,中方將貨物運(yùn)至**港,交由中國*遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司承運(yùn),整批貨物分裝在三個集裝箱內(nèi),3月10日,承運(yùn)船舶在海上航行時,由于船員的疏忽,船上發(fā)生火災(zāi),出口公司托運(yùn)的一個集裝箱被火焚毀,其余兩個完好無損。3答:1.該合同于2月2.由賣方中國*進(jìn)出口公司辦理。應(yīng)投保海上保險最低險別。3.貨物的風(fēng)險自**港口裝船,越過船舷時轉(zhuǎn)移給買方日本*商貿(mào)公司。4.日方應(yīng)向保險公司索賠。7.2001年12月26日,中國A公司與美國B公司簽訂了一份買賣合同,約定:中國A公司向美國B公司出售一批黃豆粕,交易條件CIF(洛杉磯),總價值27945.24美元,不可撤銷信用證付款。中國A公司分別與保險公司、遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司簽訂了保險合同、運(yùn)輸合同。該批貨物于2002年3月22日裝載于*遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司的"永安號〞船舶上,并于3月25號起航。航行途中,由于天氣惡劣,船舶不慎觸礁漂浮,船上的貨物全部損毀。美國B公司聞訊,欲通知開證行花旗銀行紐約分行拒絕付款。請問:〔1〕貨物風(fēng)險自何時轉(zhuǎn)移"〔2〕美國D公司是否有權(quán)要求銀行拒付貨款"銀行是否應(yīng)該拒絕付款"〔3〕承運(yùn)人是否應(yīng)承當(dāng)貨損"為什么"答:〔1〕因合同中約定交易條件為CIF,所以貨物風(fēng)險自越過船舷時發(fā)生轉(zhuǎn)移?!?〕如果中國A公司的單證相符,美國B公司無權(quán)要求銀行拒付貨款。銀行也不應(yīng)該拒絕付款。3〕承運(yùn)人不應(yīng)承當(dāng)貸損,承運(yùn)人無過失。7、2002年比利牛斯**在NF國注冊成立,總部機(jī)構(gòu)也設(shè)立在NF國。2006年,E國政府要求比利牛斯**就其全部企業(yè)所得納稅。(略)試問:各國確定法人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)有哪些答:對于法人居民身份確實定,各國稅法實踐中主要采用的標(biāo)準(zhǔn)有以下兩種:〔1〕實際控制和管理中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。按照這一標(biāo)準(zhǔn),法人的實際管理和控制中心處在哪一國,便為該國的居民納稅人。而所謂法人的實際控制和管理中心所在地,指的是作出和形成法人的經(jīng)營管理重要決定和決策的地點,通常就是董事會或股東會經(jīng)常召集開會的地點。英國、印度、新西蘭等國,都采用這種標(biāo)準(zhǔn)?!?〕總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)。按照這一標(biāo)準(zhǔn),法人的居民身份決定于它的總機(jī)構(gòu)所在地,而所謂總機(jī)構(gòu),一般是指負(fù)責(zé)管理和控制法人的日常經(jīng)營業(yè)務(wù)活動的中心機(jī)構(gòu),如總公司、總部經(jīng)理或主要事務(wù)所等。中國和日本均采用此種標(biāo)準(zhǔn)。依不同的標(biāo)準(zhǔn),同一個公司法人,有可能被不同的國家都確定為該國的居民納稅人,這是有關(guān)法人的稅收居所沖突。國際稅法上一般是通過雙邊協(xié)商或確定統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)來解決這一沖突的。各國稅法確定法人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)主要有:注冊地標(biāo)準(zhǔn)、法人實際管理和控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)、總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)、資本控制地標(biāo)準(zhǔn)等。本案法院采取了實際管理和控制中心的標(biāo)準(zhǔn)來確定法人居民的身份,因為原告公司的實際管理和控制中心位于E國,因此判定其為E國的居民公司,應(yīng)就全部所得向E國政府納稅。E國稅法以"實際控制和管理中心〞,作為法人納稅居民的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)之一,而公司董事會所在的地點,是判斷實際控制和管理中心所在地的主要標(biāo)志。由于比利牛斯**董事會多在E國召開,公司經(jīng)營管理的主要決策也在E國作出,因此E國政府可以將其視為納稅居民,向其行使居民稅收管轄權(quán)。7、2003年11月,法國伊麗莎白**公司〔賣方〕與中國ALT**公司〔買方〕在**訂立了買賣200臺電子計算機(jī)的合同。雙方在合同中約定,如果發(fā)生爭議,在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁。后來,雙方因交貨期發(fā)生爭議。法國伊麗莎白**公司在其公司所在地起訴。法院發(fā)出傳票,傳中國ALT**公司出庭應(yīng)訴。ALT公司詢問律師是否應(yīng)訴,律師應(yīng)該如何答復(fù)?答:應(yīng)該向?qū)Ψ剿诘胤ㄔ禾岢龉茌牂?quán)異議。因為,仲裁協(xié)議排除法院的司法管轄權(quán)。仲裁協(xié)議排斥司法管轄有兩方面的含義:一方面含義是指:爭議當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議后必須受仲裁協(xié)議約束,依仲裁協(xié)議向雙方指定的仲裁機(jī)構(gòu)提出仲裁,而不能向法院提起司法訴訟。我國"仲裁法"第5條規(guī)定:"當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴的,人民法院不予受理,但仲裁協(xié)議無效的除外。〞第26條還規(guī)定:"當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴,仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。〞此外,"成認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約"第2條第〔三〕款還規(guī)定:如果締約國的法院受理一個案件,而就這個案件所涉及的事項當(dāng)事人已經(jīng)達(dá)成仲裁協(xié)議時,除非法院查明該項協(xié)議是無效的、未生效的或不可能執(zhí)行的,應(yīng)該依照一方當(dāng)事人的請求,令當(dāng)事人將案件提交仲裁。另一方面含義是指:仲裁機(jī)構(gòu)做出仲裁裁決后,當(dāng)事人不能就同一糾紛再向法院起訴。但是,如果仲裁裁決被法院裁定撤銷或者不予執(zhí)行的,當(dāng)事人可以就同一糾紛向法院提起司法訴訟。我國"仲裁法"第9條即有類似規(guī)定。問:1、這批貨物的風(fēng)險自何時起由賣方轉(zhuǎn)移給買方?2、開證行能否由于這批貨物全部滅失而免除其所承當(dāng)?shù)母犊畹牧x務(wù)?依據(jù)是什么?3、買方的損失如何得到補(bǔ)償?答:1、風(fēng)險自貨物交到裝運(yùn)港的船上時起由賣方轉(zhuǎn)移給買方。2、開證行無權(quán)拒付。根據(jù)"跟單信用證統(tǒng)一慣例",信用證交易獨立于買賣合同,銀行只負(fù)責(zé)審單,只要單證相符,銀行應(yīng)必須承當(dāng)其付款義務(wù)。3、買方可憑保險單及有關(guān)載貨船舶漂浮于大海的證明到賣方投保的保險公司索賠。8.2004年5月8日,一中國公司與一韓國公司簽訂合同訂購電子零部件5萬套,F(xiàn)CA〔韓國*港口〕價格條件,2004年11月7日~9日交貨,合同適用"聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約",假設(shè)發(fā)生爭議,由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁解決。后由于此類電子產(chǎn)品價格下跌,同年6月20日,中國公司與韓國公司將訂貨變更為4萬套,產(chǎn)品價格不變。2004年11月25日,中國公司收到貨物,發(fā)現(xiàn)韓國公司所交貨物仍然是5萬套。問〔1〕FCA的中文名稱是什么?本案中,貨物風(fēng)險何時由韓國公司轉(zhuǎn)移給中國公司?〔2〕中國公司11月25日才收到貨物,能否以韓國公司未按期交貨為由追究其違約責(zé)任?〔3〕中國公司能否按市場價收取多交的1萬套電子部件?〔4〕假設(shè)其中有1.5萬套產(chǎn)品不合格,中國公司想向韓國公司退換不合格產(chǎn)品,則在實際退回韓國公司前,中國公司應(yīng)該對該局部產(chǎn)品采取何種措施?有關(guān)費用應(yīng)由誰承當(dāng)?〔5〕假設(shè)雙方糾紛經(jīng)仲裁后,韓國公司拒不執(zhí)行已生效的仲裁裁決,中國公司如何使裁決在韓國得到執(zhí)行?法律依據(jù)是什么?答:〔1〕FCA為貨交承運(yùn)人。本案中貨物風(fēng)險從2004年11月8日韓國公司將貨物交給中國公司指定的承運(yùn)人時起風(fēng)險轉(zhuǎn)移?!?〕不能,因為韓國公司已在規(guī)定的交貨期內(nèi)交付貨物?!?〕中國公司可以按市場價格收取多交的1萬套電子部件?!?〕保全貨物,費用由韓國公司承當(dāng)?!?〕依照"紐約公約"使裁決在韓國得到執(zhí)行。7、2004年末,希臘道奇森公司從設(shè)在羅馬的分公司獲利10萬美元。道奇森公司設(shè)在丹麥的子公司獲利50萬美元,稅后向道奇森公司支付了股息20萬美元。問:1.在上述納稅中,哪些屬于國際重復(fù)征稅?2.什么是國際重復(fù)征稅?3.在上述納稅中,哪些屬于國際重疊征稅?4.什么是國際重疊征稅?答:1.屬于國際重復(fù)征稅的:丹麥和羅馬2個國家都要就道奇森公司從設(shè)在羅馬的分公司獲得的10萬美元利益征稅。2.所謂國際重復(fù)征稅,是指兩個或兩個以上的國家對同一跨國納稅人就同一征稅對象在同一時期同時課稅。3.屬于國際重疊征稅的:丹麥和希臘2個國家都要就道奇森公司從設(shè)在丹麥的子公司獲得的20萬美元股息征稅。4.所謂國際重疊征稅,是指兩個或兩個以上的國家就同一征稅對象對同一經(jīng)濟(jì)來源的不同納稅人分別課稅。7、2005年,德福**公司從**向**出口罐頭一批共500箱,按照CIFHONGKONG向保險公司投保一切險。(略)問:保險公司是否可以拒絕賠償?理由是什么?答:1、保險公司可以拒絕賠償。2、理由:本保險事故不屬于保險單的承保*圍。本案中被保險人只對貨物運(yùn)輸?shù)牡谝缓酱瓮读吮kU,而生銹發(fā)生在第二航次,而不是第一航次。投保人未對第二航次投保。貨物是在由**至**港的第二航次中發(fā)生了風(fēng)險損失的,即使該項損失屬于一切險的承保*圍,保險人對此也不予負(fù)責(zé)。保險公司拒絕理陪是正當(dāng)?shù)?。同時,被保險人在提出保險索賠時明顯違反了"誠信原則〞。被保險人向保險人提出索賠,明知是不屬于投保*圍的航次造成的損失,其目的是想利用保險人的疏忽將貨物損失轉(zhuǎn)嫁給保險人,這違反了"老實信義〞的原則,保險人有權(quán)拒絕陪付。8.2006年我國出口到J國的大蒜交易量比上一年增加了15%。在J國農(nóng)產(chǎn)品協(xié)會的要求下,J國政府對此立案進(jìn)展反傾銷調(diào)查。調(diào)查中發(fā)現(xiàn),我國出口到J國的大蒜有證據(jù)說明出口價格低于正常價值20%,存在傾銷。同時,J國的大蒜生產(chǎn)量有較大幅度的萎縮,但是,萎縮是由氣候異常變化造成的。試問:J國政府能否對我國出口的大蒜征收反傾銷稅?為什么?答:在這種情況下,J國政府不能對我國出口的大蒜征收反傾銷稅。WTO實施反傾銷措施的一般原則是:進(jìn)口國家對*產(chǎn)品實施傾銷措施。征收反傾銷稅時,必須同時具備三個條件:〔1〕傾銷條件,即必須證明進(jìn)口產(chǎn)品的出口價格是低于其正常價值,確有傾銷的存在?!?〕損害條件:必須證明產(chǎn)品的傾銷對進(jìn)口國同類產(chǎn)業(yè)造成了實質(zhì)性損害;〔3〕因果關(guān)系:必須證明損害是因進(jìn)口產(chǎn)品的傾銷所致。雖然根據(jù)調(diào)查證明我國出口到J國的大蒜存在傾銷,并且J國的大蒜產(chǎn)業(yè)有較大幅度的萎縮,但這種萎縮是由氣候的原因造成的,與我國的傾銷不存在因果關(guān)系。9、2006年3月10日,歐盟B公司與中國A糧油公司簽訂了從中國進(jìn)口10000噸大豆的合同,價格條件為FOB〔**新港〕,每噸單價為450美元。2006年7月26日,該批貨物在**新港裝船完畢,由C公司所屬的"奧巴馬〞號貨船將貨物從**新港運(yùn)至阿姆斯特丹港。貨物已投保倫敦保險業(yè)協(xié)會貨物保險A條款〔相當(dāng)于中國人民保險公司的海洋貨物運(yùn)輸一切險〕。"奧巴馬〞號按時到達(dá)阿姆斯特丹港。由于碼頭工人罷工,船上大豆不能卸貨達(dá)1個月之久,致使船上所載大豆變質(zhì)。收貨人向D保險公司提出索賠。D保險公司拒賠。試問:〔1〕該合同應(yīng)由哪一方當(dāng)事人訂立運(yùn)輸合同和保險合同?為什么?2〕貨物風(fēng)險何時轉(zhuǎn)移?〔3〕如果提單受"海牙規(guī)則"調(diào)整,收貨人是否可以向承運(yùn)人索賠?為什么?〔4〕根據(jù)平安險,D保險公司應(yīng)否賠付收貨人的損失?答:〔1〕應(yīng)該由買方歐盟B公司訂立運(yùn)輸合同和保險合同,F(xiàn)OB規(guī)定了該義務(wù)屬于買方?!?〕貨物風(fēng)險自裝運(yùn)港越過船舷時轉(zhuǎn)移?!?〕收貨人不可以向承運(yùn)人索賠。根據(jù)海牙規(guī)則,罷工屬于承運(yùn)人的免責(zé)事由?!?〕根據(jù)A條款,D保險公司可以拒賠。本案的貨損是由于罷工所致,貨物雖然保了A條款,但罷工并非A條款的承保風(fēng)險,罷工險屬于須由被保險人與保險人特別約定的特殊附加險,因此,保險公司可以拒賠。10、2007年4月5日,中國嘉禾進(jìn)出叫電告美國*商貿(mào)易公司,欲以FOB條件向美國出口一批瓷器,總價款為100萬美元,用不可撤銷的跟單信用證支付價款。4月11日收到美國商貿(mào)公司復(fù)電,同意購置,但要求降價至90萬美元。中國嘉禾進(jìn)出口公司于4月15日電告對方同意其要求,美國商貿(mào)公司4月17日收到此電報。隨后,中國嘉禾進(jìn)出口公司將貨物運(yùn)至**港,交由中國*遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司承運(yùn),整批貨物分裝在三個集裝箱內(nèi)。4月5日承運(yùn)船舶在公海航行時,由于船員的疏忽,船上發(fā)生火災(zāi),中國嘉禾進(jìn)出口公司托運(yùn)的一個集裝箱被火焚毀,其余兩個則完好無損。5月11日貨物運(yùn)至紐約港,但美國公司拒絕承受貨物,并向中國出口公司提出索賠,雙方訴至中國法院。試問,根據(jù)上述案情:(1)雙方的合同爭議是否可以適用"聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約?"(2)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,該合同于何時成立"為什么"(3)中國出口公司是否應(yīng)辦理該批瓷器的運(yùn)輸保險"(4)根據(jù)FOB交貨條件,貨物的風(fēng)險在何時由賣方移轉(zhuǎn)至買方"答:(1)可以適用。本案屬于"聯(lián)合國國際貨物合同公約"的適用*圍。(2)合同于2000年4月17日成立。根據(jù)公約的規(guī)定,合同的生效采取到達(dá)生效原則,即美國商貿(mào)公司4月17日收到對方電報時合同成立。(3)根據(jù)FOB條款,賣方中國出口公司無義務(wù)辦理運(yùn)輸保險,也無義務(wù)承當(dāng)保險費。(4)根據(jù)FOB條款,賣方中國嘉禾進(jìn)出口公司承當(dāng)貨物滅失或損害的一切風(fēng)險,直至貨物在指定裝運(yùn)港已越過船舷時為止。11、2008年,加拿大魁北克省以本省境內(nèi)銷售的可回收的不可重復(fù)利用的易拉罐裝啤酒包裝不利于環(huán)保為由,決定對境內(nèi)這種罐裝啤酒征收捐稅。事實上,市場上銷售的罐裝啤酒幾乎都是法國克雷嘉文廠生產(chǎn)的,本地啤酒都是瓶裝。另外,本地的罐裝飲料、罐頭不屬于征稅*圍。克雷嘉文廠認(rèn)為,安省此舉違背了WTO的規(guī)則〔加拿大和德國均為WTO成員〕,魁北克省認(rèn)為其采取的措施屬于一般例外*圍,不受GATT規(guī)則約束。雙方發(fā)生爭議。問,該爭議是否屬于一般例外*圍?該爭議是否屬于"技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)議"的調(diào)整*圍?該爭議應(yīng)由那些規(guī)則調(diào)整?魁北克省的規(guī)定是否違反WTO規(guī)則?該糾紛應(yīng)如何解決?答:該爭議不屬于一般例外*圍。該爭議不屬于"技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)議"的調(diào)整*圍。雙方爭議屬于GATT國民待遇原則調(diào)整*圍。不屬于GATT一般例外的*圍。一般例外不包括為環(huán)保所采取的措施。該爭議不屬于"貿(mào)易的技術(shù)性壁壘協(xié)議"的調(diào)整*圍,包裝標(biāo)準(zhǔn)與產(chǎn)品的性質(zhì)及品質(zhì)無關(guān)。安省的行為屬于歧視克雷嘉文廠的行為,違反GATT的國民待遇原則??死准挝膹S可向當(dāng)?shù)卣埱笃涓恼?,也可通過本國政府與該國協(xié)商甚至向WTO申訴。A---A國達(dá)雅氏公司從B國亞馬遜公司引進(jìn)一條自動生產(chǎn)線,其中涉及一項專利技術(shù)。達(dá)雅氏公司董事會就此事請該公司法律參謀瑪麗蘭德作說明,并討論了專利的使用問題。公司法律參謀瑪麗蘭德根據(jù)標(biāo)的不同,介紹了許可協(xié)議的種類,根據(jù)許可協(xié)議使用*圍的不同,其使用的權(quán)限也不同。最后提出一份許可協(xié)議應(yīng)包括的主要條款。B國亞馬遜公司提出,在許可協(xié)議中一定要寫明:引進(jìn)方不能對該技術(shù)進(jìn)展進(jìn)一步的研究;引進(jìn)方必須雇用B國亞馬遜公司的專業(yè)技術(shù)人員;在生產(chǎn)過程中,為了保護(hù)該技術(shù)的完整性,不能對現(xiàn)有技術(shù)做任何改動,即使有不適誚當(dāng)?shù)厍闆r的理象。在生產(chǎn)過程中,要從B國TWT公司購置原料。A國達(dá)公司的技術(shù)人員認(rèn)為,從B國TWT公司購置原料不是必需的。問:如果你是該公司法律參謀,你如何根據(jù)標(biāo)的不同介紹許可協(xié)議的種類?如何介紹許可協(xié)議的使用*圍?答:1、根據(jù)許可協(xié)議的標(biāo)的可分為:〔1〕專利許可協(xié)議。(2)商標(biāo)許可協(xié)議。〔3〕許可協(xié)議。(4)專有技術(shù)許可協(xié)議?!?〕混合許可協(xié)議。2、根據(jù)許可協(xié)議可使用的地域*圍以及使用權(quán)*圍的大小,可將其分五種:〔1〕獨占許可協(xié)議。〔2〕排他許可協(xié)議。〔3〕普通許可協(xié)議。(4)穿插許可協(xié)議?!?〕分許可協(xié)議。在上述分類中,獨占許可協(xié)議的技術(shù)使用費最高,比普通許可協(xié)議的技術(shù)使用費高60%~100%。普通許可協(xié)議的技術(shù)使用費最低。A---A國通知B國,制止從B國進(jìn)口羊肉,理由是羊肉的荷爾蒙含量超標(biāo),影響國民的身體安康。B國經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn),A國境內(nèi)銷售的羊肉荷爾蒙與B國羊肉的荷爾蒙含量是一樣的。還發(fā)現(xiàn),A國還不斷從C國進(jìn)口同樣質(zhì)量的羊肉。B國認(rèn)為A國違反了GATT原則,他們的利益受到侵害。A國反駁,他們采取的措施是不違反GATT原則的,是屬于一般例外所允許的。問:1.A國的做法是否違反了GATT的原則?違反了那條原則?為什么?2.A國反駁的理由對不對?為什么?答:1、A國的做法違反了GATT的最惠國待遇原則國民待遇原則。A國以國民安康為由制止從B國進(jìn)口羊肉,但卻從C國進(jìn)口同樣質(zhì)量的羊肉,這種做法是對來自不同成員國的一樣或類似產(chǎn)品在實施限制方面實行歧視待遇。同時,A國國內(nèi)也在銷售同樣的羊肉,這種制止B國羊肉進(jìn)口的做法也屬于保護(hù)本國產(chǎn)品,對外國產(chǎn)品實行歧視,未在本國產(chǎn)品和外國產(chǎn)品間實行平等的待遇。最惠國待遇原則含義是:一成員就任何一項原產(chǎn)于另一成員的進(jìn)口產(chǎn)品給予另一成員在關(guān)稅或其它方面的優(yōu)惠,必須立即無條件地給予原產(chǎn)于其它成員和一樣或類似的進(jìn)口產(chǎn)品。最惠國待遇原則的本質(zhì)是要求WTO成員不得對來自或出口到不同成員國的一樣或類似的進(jìn)出口產(chǎn)品在實施優(yōu)惠或限制方面實行歧視待遇,它是多邊貿(mào)易規(guī)則的基石,也是多邊貿(mào)易體制賴以生存的法律根底。2、A國反駁的理由不對。關(guān)于一般例外,GATT第20條第1款規(guī)定:締約方采取的為保障人民、動植物生命安康所必需的措施,屬于一般例外。A國一方面在自己國內(nèi)允許銷售同樣質(zhì)量的羊肉,另一方面又進(jìn)口C國同樣質(zhì)量的羊肉。這屬于GATT20條一般例外的濫用,采取的這些措施構(gòu)成了武斷和不合理的差異待,遇,變相限制了國際貿(mào)易。所以,不可以引用一般例外條款。A---A國雅博爾**于2006年3月12日在B國申請注冊了"HWH〞商標(biāo)。2006年4月3日A國雅博爾**又在C國申請注冊"HWH〞商標(biāo),并請律師史密斯先生代理有關(guān)事項。C國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申請,理由是已經(jīng)有人于2006年4月1日提出同樣的申請。2006年6月7日A國雅博爾**又在D國申請注冊"HWH〞商標(biāo)。D國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)申請,理由是A國雅博爾**在自己國內(nèi)沒有申請該項權(quán)利。問:1.什么是優(yōu)先權(quán)?申請優(yōu)先權(quán)應(yīng)該提交什么文件?2.在D國申請注冊"JKL〞商標(biāo),D國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)是否可以駁回申請,為什么?答:1.優(yōu)先權(quán)是指已經(jīng)在"巴黎公約"一個成員國正式提出了創(chuàng)造專利、實用新型專利、外觀設(shè)計專利或商標(biāo)注冊的申請人,在其他成員國提出同樣的申請,在規(guī)定期限內(nèi)應(yīng)該享有優(yōu)先權(quán)。在規(guī)定的期限屆滿以前,任何后來在公約其他成員國提出的申請,都不因在此期間內(nèi)他人所作的任何行為,特別是另一項申請、創(chuàng)造的公布或非法利用、出售設(shè)計復(fù)制品或使用商標(biāo)等行為而失效。申請優(yōu)先權(quán)的前提條件是已在一個成員國內(nèi)正式提出申請,申請優(yōu)先權(quán)應(yīng)依次提交以下文件:〔1〕申請優(yōu)先權(quán)的聲明;〔2〕以前申請書副本。2.在D國申請注冊"JKL〞商標(biāo),D國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)可以駁回申請。因為各國的法律制度和申請程序是不同的,申請和注冊商標(biāo)的條件,由各成員國的本國法律決定?!睤國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)不可以駁回申請。因為本案例中幾個國家都是"巴黎公約"成員國,根據(jù)公約中專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)獨立性原則規(guī)定:成員國國民在任何成員國中提出的商標(biāo)注冊申請,不能以未在本國申請、注冊或續(xù)展為理由而加以拒絕或使其注冊生效。在一個成員國內(nèi)正式注冊的商標(biāo),應(yīng)視為與在其他成員國包括申請人所屬國注冊的商標(biāo)無關(guān)?!矨----A國一公司向B國一公司出口泰國香米,并簽訂了FOB合同。A國公司在裝船前向檢驗機(jī)構(gòu)申請檢驗,檢驗結(jié)果是貨物符合合同的質(zhì)量要求。A國公司在裝船后及時向B國公司發(fā)出裝船通知,但在海上航行中由于海浪過大,大米被海水浸泡,質(zhì)量降低。貨物到達(dá)目的港后,B國公司要求A國公司賠償差價損失。問:A國公司是否應(yīng)該對上述損失負(fù)責(zé)?如果本合同以CIF術(shù)語或CFR術(shù)語成交,大米被海水浸泡的風(fēng)險損失又分別由誰承當(dāng)?答:賣方不應(yīng)對貨物在運(yùn)輸過程中遭受的風(fēng)險損失負(fù)責(zé)。該風(fēng)險應(yīng)該由買方承當(dāng)。根據(jù)Inconterms2000的規(guī)定,在FOB術(shù)語中,賣方只承當(dāng)貨物越過船舷之前的風(fēng)險,貨物越過船舷之后的風(fēng)險由買方承當(dāng),除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。如以CIF或CFR術(shù)語成交,賣方也同樣不對貨物在運(yùn)輸過程中遭受的風(fēng)險損失負(fù)責(zé)。根據(jù)Inconterms2000的規(guī)定,在CIF或CFR術(shù)語中,賣方也只承當(dāng)貨物越過船舷之前的風(fēng)險,貨物越過船舷之后的風(fēng)險也由買方承當(dāng),除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。A---艾賽亞公司是跨國公司錫比爾公司在中國設(shè)立的外商獨資子公司,專營食品加工和出口。艾賽亞公司因嚴(yán)重財務(wù)危機(jī)而宣告破產(chǎn),其債權(quán)人向法院起訴,要求母公司錫比爾公司對艾賽亞公司的債務(wù)承當(dāng)責(zé)任,并舉證:第一,錫比爾公司的求償權(quán)到達(dá)艾賽亞公司所有負(fù)債的45%;第二,艾賽亞公司出口銷售產(chǎn)品的85%是銷售給錫比爾公司,并且其價格比其他買家更加優(yōu)惠。第三,艾賽亞公司向錫比爾公司在中國的其他關(guān)聯(lián)企業(yè)支付了一系列預(yù)付款,同時又允許母公司集團(tuán)作為債務(wù)人延遲支付其他債務(wù)。問,錫比爾公司是否應(yīng)對艾賽亞公司的債務(wù)承當(dāng)責(zé)任?為什么?答:應(yīng)該。艾賽亞公司大局部產(chǎn)品以優(yōu)惠價格向母公司銷售,同時向錫比爾公司控制的其他。關(guān)聯(lián)企業(yè)支付預(yù)付款,以及允許母公司集團(tuán)作為債務(wù)人延遲支付其他債務(wù)都與其陷入嚴(yán)重財務(wù)危機(jī)而宣告破產(chǎn)不無關(guān)系。在這種情況下,根據(jù)"撩開法人面紗〞理論,盡管艾賽亞公司是獨立的法人,其股東仍應(yīng)對艾賽亞公司的債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。對于母子公司之間的責(zé)任承當(dāng),當(dāng)前有以下三種觀點和做法:1、有限責(zé)任原則;2、整體責(zé)任原則;3、特殊情況下的直接責(zé)任。本案中,上述舉證如經(jīng)查實,說明母公司錫比爾股份**以子公司艾賽亞有限責(zé)任的形式實施了欺詐行為,即欺詐艾賽亞**公司的債權(quán)人以逃避債務(wù)。債權(quán)人可要求錫比爾股份**對艾賽亞有限責(zé)任的債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。錫比爾股份**應(yīng)當(dāng)對艾塞亞**公司的債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。1.應(yīng)當(dāng)明確,艾塞亞**公司作為錫比爾跨國公司在中國的獨資子公司,其法律性質(zhì)為**公司形式的中國法人,即錫比爾股份**作為股東以其出資額為限對艾塞亞**公司承當(dāng)責(zé)任,艾塞亞**公司以其全部法人資產(chǎn)對公司的債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。因此,艾塞亞**公司的債權(quán)人只能向艾塞亞**公司主*權(quán)利,艾塞亞**公司也只以其自身資產(chǎn)為限向債權(quán)人承當(dāng)債務(wù)。2.但是,根據(jù)"外資企業(yè)法"及其實施細(xì)則的規(guī)定,外資企業(yè)必須遵守中國的法律法規(guī),不得損害中國的社會公共利益;自主經(jīng)營管理,不受干預(yù);在破產(chǎn)清算期間不得自行處理企業(yè)財產(chǎn)。首先,艾塞亞**公司的有關(guān)行為違反了我國法律。其次,錫比爾跨國公司是艾塞亞**公司的唯一股東,對子公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理起著決定性的作用,其利用跨國公司的內(nèi)部關(guān)聯(lián)性,對艾塞亞**公司進(jìn)展控制和不當(dāng)干預(yù),使其從事大量非正常關(guān)聯(lián)交易,轉(zhuǎn)移利潤和資產(chǎn),怠于行使到期債權(quán),逃避債務(wù),最終使其因財務(wù)危機(jī)而破產(chǎn),并影響艾塞亞**公司的債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)。因此,債權(quán)人除依法向清算組織登記債權(quán)外,有權(quán)要求錫比爾股份**承當(dāng)債務(wù),錫比爾股份**應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。B--*貿(mào)易公司與美國達(dá)成一項紙*進(jìn)口合同,由美方公司提供給中方公司紙*100噸,以集裝箱裝運(yùn),價格條件。問:本案應(yīng)該如何處理,為什么?答:本案中*公司與美國一公司簽訂的合同是國際貨物買賣合同,合同標(biāo)的為紙*,且為廢舊紙*,與生活垃圾混雜在一起,是違反國家法律,損害國家利益和社會公共利益的。因為我國"對外貿(mào)易法"規(guī)定:"為保護(hù)人的生命或者安康必須制止進(jìn)口或出口的〞國家制止其進(jìn)口或出口。為此,本案買賣經(jīng)濟(jì)合同屬于內(nèi)容不合法的合同。最后,有關(guān)部門對*公司進(jìn)展了處理,責(zé)令其將進(jìn)口的"垃圾〞就地銷毀。此案帶來了慘痛的經(jīng)濟(jì)損失和教訓(xùn)。D--東藝**公司向金蘋果國際**發(fā)盤"橡膠500公噸,每噸545美元CFR中國口岸,8月裝運(yùn),即期信用證支付,限20日復(fù)到有效。〞金蘋果國際**當(dāng)即回電"價格減10%,中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁,其他條件承受。〞東藝**公司沒有答復(fù)。問:合同是否成立?為什么?答:合同未成立。東藝**公司的發(fā)盤是實盤,即發(fā)出的是一項有效的要約。金蘋果國際**的回復(fù)對東藝**公司的要約作了實質(zhì)性變更,構(gòu)成反要約,而非承諾。F--法國公司甲給中國公司乙發(fā)盤:"供給50臺拖拉機(jī),100匹馬力,每臺CIF4000美元,合同訂立后三個月裝船,不可撤銷即期信用證付款。請電復(fù)。〞乙還盤:"承受你的發(fā)盤,在訂立合同后即裝船。〞問:雙方的合同是否成立?為什么?答:1、甲、乙雙方買賣合同不成立。本案合同不成立,是因為公司乙的承諾與公司甲發(fā)出的要約不一致,導(dǎo)致對公司甲發(fā)盤的拒絕,致使公司甲發(fā)盤失效而本合同不成立。根據(jù)"聯(lián)合國國際貨物買賣公約"規(guī)定,承諾必須與要約條件保持一致。凡涉及"有關(guān)貨物價格、支付、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點、時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任*圍或解決爭端〞等實質(zhì)性修改,增加或限制,即為新要約。而本案公司乙還盤〔訂立合同后即裝船〕對公司甲發(fā)盤〔合同訂立后三個月裝船〕的實質(zhì)條件的拒絕,導(dǎo)致承諾與要約不一致,使公司甲發(fā)盤失效而本合同不成立,且我國對外貿(mào)易實踐的做法與"公約"的規(guī)定一致。根據(jù)我國"合同法"規(guī)定,通過函件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,如一方要求簽訂確認(rèn)書時,合同在確認(rèn)書經(jīng)雙方簽字后才能成立。F--菲利普斯**公司和阮氏**公司簽訂一份大米CIF合同。合同規(guī)定:在大米到達(dá)目的港倫敦時憑裝運(yùn)單據(jù)支付現(xiàn)金。合同訂立后一個月,大米出運(yùn),但由于運(yùn)輸途中遇險不能到達(dá)目的港倫敦。當(dāng)阮氏**公司持提單等裝運(yùn)單據(jù)要求菲利普斯**公司付款時,菲利普斯**公司以大米不能到達(dá)目的港倫敦為由拒絕承受單據(jù)和付款。但阮氏**公司認(rèn)為他已經(jīng)按照合同規(guī)定的條件投保,菲利普斯**公司應(yīng)該承受符合合同規(guī)定的單據(jù)并支付貨款。問:菲利普斯**公司是否有權(quán)拒絕支付貨款?答:菲利普斯**公司無權(quán)拒絕支付貨款。阮氏**公司的主*合理。根據(jù)Inconterms2000的規(guī)定,在CIF術(shù)語中,貨物越過船舷之后的風(fēng)險由菲利普斯**公司承當(dāng),除非阮氏**公司違反合同規(guī)定的義務(wù)。本案中,阮氏**公司并無違約之事實,并按照合同規(guī)定提交裝運(yùn)單據(jù),菲利普斯**公司應(yīng)該向阮氏**公司付款。同時,根據(jù)Inconterms2000的規(guī)定,在CIF術(shù)語中,阮氏**公司負(fù)責(zé)辦理海上貨物運(yùn)輸保險,因此,菲利普斯**公司可以根據(jù)保險單向保險公司索賠。H---惠通公司與恒力公司簽訂一份租賃合同,同時又與阿根廷公司簽訂了一份購置一套葡萄酒生產(chǎn)線的合同。惠通公司作為出租人和買方,從阿根廷公司購置葡萄酒生產(chǎn)線,出租給予恒力公司?;萃ü九c恒力公司簽訂的合同中規(guī)定,關(guān)于設(shè)備的質(zhì)量與性能,由阿根廷公司直接向恒力公司負(fù)責(zé),如果出了質(zhì)量問題,由恒力公司直接向阿根廷公司索賠?;萃ü九c阿根廷公司在合同簽字,恒力公司雖然不是合同當(dāng)事人,也就相關(guān)條款簽了字,注明"確認(rèn)合同及其條款〞字樣。后出現(xiàn)質(zhì)量問題,恒力公司直接向阿根廷公司索賠,阿根廷公司拒絕,理由是恒力公司無權(quán)提起訴訟和提出權(quán)利要求。問:1.恒力公司是否有直接向阿根廷公司索賠的權(quán)利?2.什么是國際融資租賃?有幾種主要類型?答:1.恒力公司有權(quán)直接向阿根廷公司索賠。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約,即租賃公司不承當(dāng)瑕疵擔(dān)保責(zé)任,但同時訂有損害賠償請求權(quán)讓渡條款,即約定將租賃公司在買賣契約上對供給商所享有的損害賠償請求權(quán)讓渡給用戶,用戶可以直接向供給商行使請求權(quán)。在融資租賃合同中涉及三方當(dāng)事人,用戶、供給商和出租人。本案中,合同中約定了假設(shè)有質(zhì)量問題,由恒力公司直接向阿根廷公司索賠,租賃公司將其對供給商的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給了用戶,應(yīng)以合同約定為準(zhǔn),由用戶直接向供給商阿根廷公司索賠。2.融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設(shè)備,具有融資、融物雙重職能的租賃交易。國際融資租賃是指含有涉外因素的融資租賃,如當(dāng)事人非屬同一國家、租賃標(biāo)的物作跨國流動、各種款項作跨國流動等等。有以下幾種類型:〔1〕金融租賃;〔2〕杠桿租賃;〔3〕賣主租賃;〔4〕操作性租賃;〔5〕售后回租;〔6〕轉(zhuǎn)租賃或再租賃。H---貨輪從**駛往馬來西亞,行至途中貨艙起火,由于火勢太猛,逐步蔓延至機(jī)艙。船長發(fā)現(xiàn)一般滅火器材已經(jīng)不起作用,決定往艙中灌海水?;鸾K于撲滅,但是機(jī)艙受損,無法繼續(xù)航行。于是靠岸修理。事后查明損失有:完全燒毀貨物2000箱,由于灌水滅火受損貨物800箱,前甲板和主機(jī)被燒壞,額外支出拖船費用、額外燃料費、增加的有關(guān)人員工資。問:1.什么是共同海損和單獨海損?2.本案中哪些損失是單獨海損?答:1.共同海損指海上運(yùn)輸中,船舶、貨物遭到共同危險,船長為了共同平安,有意和合理地作出特別犧牲或支出的特別費用。單獨海損是指貨物因承保風(fēng)險引起的不屬于共同海損的局部損失。2.完全燒毀的2000箱貨物、被燒壞的前甲板和主機(jī)是單獨海損。其余損失為共同海損。其余的是為了維護(hù)船舶和貨物的共同平安,由船長下令灌水滅火而造成的損失和產(chǎn)生的費用,屬于共同海損。J---甲公司從乙**公司引進(jìn)一條自動生產(chǎn)線,其中涉及一項專利技術(shù)。甲公司董事會就此事請該公司法律參謀作說明,并討論了專利的使用問題。公司法律參謀根據(jù)標(biāo)的不同,介紹了許可協(xié)議的種類,根據(jù)許可協(xié)議使用*圍的不同,其使用的權(quán)限也不同。最后提出一份許可協(xié)議應(yīng)包括的主要條款。乙**公司則提出,在許可協(xié)議中一定要寫明:1、引進(jìn)方不能對該技術(shù)進(jìn)展進(jìn)一步的研究;2、引進(jìn)方必須雇用乙**公司的專業(yè)技術(shù)人員;3、在生產(chǎn)過程中,為了保護(hù)該技術(shù)的完整性,不能對現(xiàn)有技術(shù)做任何改動,即使有不適應(yīng)當(dāng)?shù)厍闆r的現(xiàn)象。4、在生產(chǎn)過程中,要從B國TWT公司購置原料。甲公司的技術(shù)人員認(rèn)為,從B國TWT公司購置原料不是必需的。問:1、如果你是該公司法律參謀,你能否提出一份許可協(xié)議應(yīng)包括的主要條款?2、乙**公司提出在許可協(xié)議中一定要寫明的4個條款,有無道理?是否必須承受?答:1、商標(biāo)許可協(xié)議以轉(zhuǎn)讓商標(biāo)使用權(quán)為目的,它是許可方參與和分享被許可方市場的重要方式之一。商標(biāo)許可協(xié)議正文條款主要有以下內(nèi)容:定義條款;許可使用的商標(biāo)條款;許可使用的時間、地域*圍、使用性質(zhì)條款;商品質(zhì)量保證條款;商標(biāo)使用管理條款;商標(biāo)使用費條款;保證條款;違約補(bǔ)救條款;不可抗力條款;爭議解決及法律適用條款;合同有效期、變更及終止條款;其它條款2、乙**公司提出在許可協(xié)議中一定要寫明的4個條款無道理,不可以承受。原因是"聯(lián)合國國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動守則"〔草案〕第四章詳細(xì)列舉了應(yīng)予制止的列入許可協(xié)議中的20種限制性商業(yè)條款,根據(jù)其中:第4種,限制受讓方利用受讓技術(shù)進(jìn)展研究開展活動,第5種,強(qiáng)制受讓方必須使用供方的人員,第7種,限制受讓方修改技術(shù)以適應(yīng)本地條件或創(chuàng)新,第9種,要求受讓方搭買不需要的技術(shù)或商品,乙**公司提出要求不能同意。J---、甲國*公司的國內(nèi)應(yīng)納稅所得額為100萬美元,來自乙國的分公司的應(yīng)納稅所得額為20萬美元,來自丙國的分公司的應(yīng)納稅所得額也是20萬美元。甲、乙、丙三國的公司所得稅稅率分別為:甲國46%、乙國60%、丙國30%。試問:〔1〕該公司在乙國和丙國應(yīng)分別納稅多少?〔2〕假設(shè)甲**用分國限額法防止國際重復(fù)征稅,則該公司應(yīng)向甲國繳納公司所得稅多少?〔3〕假設(shè)甲**用綜合抵免法防止國際重復(fù)征稅,則該公司應(yīng)向甲國繳納公司所得稅多少?答:1、該公司在乙國納稅12萬美元:20萬美元*60%=12萬美元。該公司在丙國納稅6萬美元:20萬美元*30%=6萬美元。2、采用分國限額法防止國際重復(fù)征稅,該公司應(yīng)向甲國繳納公司所得稅49.2萬美元。140萬美元*46%-6萬美元-20萬美元*46%=49.2萬美元。3、采用綜合抵免法防止國際重復(fù)征稅,該公司應(yīng)向甲國繳納公司所得稅46.4萬美元。140萬美元*46%-〔12萬美元+6萬美元〕=46.4萬美元J--甲公司是一家英國公司,乙公司是一家設(shè)在**的中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲乙簽訂了一份國際貨物買賣合同,合同中規(guī)定乙公司是信用證付款。乙公司付款后,憑提單卻沒有提到貨物。經(jīng)調(diào)查是因甲提交給銀行的提單中,在收貨人一欄中填寫出了不符合提單填寫要求的問題。問:請你判斷收貨人一欄的填寫錯誤可能是如下那種情況?是甲公司名稱?是乙公司名稱?還是憑甲公司指示?或者是憑乙公司指示?答"收貨人一欄填寫錯誤的情況可能是憑甲公司指示。〔可能填寫了甲公司的名稱。因為這屬于記名提單,也稱不可轉(zhuǎn)讓提單,即提明特定人收貨,不可轉(zhuǎn)讓。因此,在提單收貨人一欄中如果填寫了甲公司提貨,買主乙公司就無法提取貨物。至于其他情形,買主乙公司均可提到貨物,直接填寫乙公司是收貨人或憑乙公司指示毫無疑問,填寫憑甲公司指示,甲只需背書轉(zhuǎn)讓給乙公司,乙就可提取貨物,因為這屬指示提單,可背書轉(zhuǎn)讓。〕J--甲國A公司〔買方〕與乙國B公司〔賣方〕簽訂一進(jìn)口水果合同,價格條件為CFR,裝運(yùn)港的檢驗證書作為議付貨款的依據(jù),但約定買方在目的港有復(fù)驗權(quán)。貨物在裝運(yùn)港檢驗合格后交由C公司運(yùn)輸。由于乙國當(dāng)時發(fā)生疫情,船舶到達(dá)甲國目的外時,甲國有關(guān)當(dāng)局對船舶進(jìn)展一熏蒸消毒,該工作進(jìn)展了數(shù)天。之后,A公司在目的港復(fù)驗時發(fā)現(xiàn)該批水果已全部腐爛。請問:〔1〕根據(jù)"海牙規(guī)則",承運(yùn)人C公司是否應(yīng)承當(dāng)賠償責(zé)任?〔2〕在CFR條件下,應(yīng)該由賣方還是買方簽訂保險合同?〔3〕在CFR條件下,應(yīng)該由賣方還是買方支付保險費?答:〔1〕依據(jù)"海牙規(guī)則",承運(yùn)人不應(yīng)承當(dāng)賠償責(zé)任,因為其享有因檢疫限制免責(zé)的權(quán)利。〔2〕在CFR條件下,應(yīng)該由買方簽訂保險合同?!?〕在CFR條件下,應(yīng)該由買方支付保險費。J---甲國和乙國都是"聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約"的締約國。甲國A公司與乙國B公司簽訂了從B公司進(jìn)口100噸白糖的合同。合同選用了"2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則"的FOB術(shù)語,并約定付款方式為托收。此后,A公司與承運(yùn)人C簽訂了海上貨物運(yùn)輸合同〔受"海牙規(guī)則"的約束〕,并向D保險公司投保了平安險。承運(yùn)人的E輪按歸抵達(dá)乙國裝貨,B公司提供了符合合同要求的貨物。在E輪駛向甲國目的港的途中,因遭雷擊船舶發(fā)生了火災(zāi),后大火雖被撲滅,但大局部白糖已經(jīng)熔化。B公司委托銀行向A公司收取款項,A公司卻以貨物已經(jīng)發(fā)生損失為由拒絕付款。請問:本案中的貨物損失應(yīng)當(dāng)由誰承當(dāng)?為什么?答:本案貨物損失應(yīng)當(dāng)由買方甲國A公司承當(dāng)。因為〔1〕本案貨物因遭遇雷擊的自然災(zāi)害造成大局部砂糖熔化〔單獨海損〕,不屬于平安險的承保*圍,所以保險人無須對貨物損失承當(dāng)責(zé)任?!?〕貨物損失是因雷擊所致,對此承運(yùn)人無過失,因此也無須承當(dāng)責(zé)任?!?〕本案買賣合同選擇FOB貿(mào)易術(shù)語,在此貿(mào)易術(shù)語下貨物風(fēng)險于裝運(yùn)港越過船舷時轉(zhuǎn)移,而由于貨物損失是發(fā)生在風(fēng)險轉(zhuǎn)移之后,因此本案貨物損失應(yīng)由買方承當(dāng)。J--甲國和乙國都是"聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約"的締約國。甲國A公司與乙國B公司簽訂了從B公司進(jìn)口100噸白糖的合同。合同選用了"2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則"的FOB術(shù)語,并約定付款方式…在"希望〞號輪駛向甲國目的港的途中,同遇臺風(fēng)使局部白糖受損。B公司委托銀行向A公司收取款項,A公司卻以貨物已經(jīng)發(fā)生損失為由拒絕付款。請答復(fù)以下問題:(1)本案中的保險公司是否應(yīng)對該批白糖的損失進(jìn)展賠償"為什么"(2)本案巾的承運(yùn)人是否應(yīng)對該批白糖的損失進(jìn)展賠償"為什么"(3)本案白糖損失的風(fēng)險在哪一方當(dāng)事人"答:(1)本案中的保險公司不應(yīng)賠償。因為本案A公司投保的是平安險,本案貨損是因為臺風(fēng)引起,臺風(fēng)屬于自然災(zāi)害,本案臺風(fēng)引起的是貨物的局部損失,而不是全損,平安險不包括內(nèi)然災(zāi)害造成的局部損失,因此保險公司不承當(dāng)賠償責(zé)任,如果貨主希望得到此種情況下的賠償,應(yīng)當(dāng)投保水漬險,因為水漬險對自然災(zāi)害引起的局部損失是賠償?shù)摹?2)承運(yùn)人也不賠。因為本案貨損是由于天災(zāi)引起的,依"海牙規(guī)則"的規(guī)定,承運(yùn)人對于因此而引起的貨物損失是可以免責(zé)的。(3)由于本案選用了FOB術(shù)語,貨物的風(fēng)險是在裝貨港船舷轉(zhuǎn)移的,因此途中的風(fēng)險是由買方承當(dāng)?shù)?,即風(fēng)險由A公司承當(dāng)。J--甲乙兩國政府均為"解決國家和他國國民投資爭端公約"締約國。甲國政府與乙國A公司簽訂了特許權(quán)協(xié)議,允許A公司在甲國從事石油開發(fā),授權(quán)期限是10年。該協(xié)議還規(guī)定,如果發(fā)生爭議,將提交ICSID解決。A公司根據(jù)甲國法律在甲國設(shè)立了獨資公司。該獨資公司在成立5年后,甲國政府取消了給予A公司及其獨資公司的石油開發(fā)特許權(quán)。A公司在與甲國政府協(xié)商沒有結(jié)果的情況下,對甲國政府向"解決投資爭議國際中心〞(1CSID)提起了仲裁請求。對于上述糾紛,根據(jù)"解決國家和他國國民投資爭端公約"的規(guī)定,ICSlD是否有管轄權(quán)"為什么"答:有管轄權(quán)。具備了ICSID的管轄條件。對于提交1CSID仲裁的投資爭議,必須符合公約規(guī)定的各項條件:〔1〕關(guān)于當(dāng)事人的資格(主體資格的條件)。凡提交ICSID仲裁的投資爭議的當(dāng)事人,其中一方必須是公約締約國或該締約國的公共機(jī)構(gòu)或?qū)嶓w,另一方則應(yīng)是另一締約國的國民(包括自然人、法人及其它經(jīng)濟(jì)實體)。〔2〕當(dāng)事雙方的同意(主觀要件)。必須有爭端當(dāng)事人各方的書面同意?!?〕投資爭議的法律性質(zhì)(客體的條件)。根據(jù)"華盛頓公約"公約的規(guī)定,ICSID管轄權(quán)應(yīng)及于締約國及其公共機(jī)構(gòu)或?qū)嶓w與另一締約國國民之間直接因投資而產(chǎn)生的任何法律上的爭議。這就是說,ICSID對投資爭議的仲裁,僅限于由于投資而產(chǎn)生的法律爭議,而不是其它方面的爭議。至于單純的〞利益沖突〞問題,則不屬法律爭議。只有同時具備以上三個實質(zhì)要件的情況下,才屬于ICSID管轄的*圍。M--美國A公司于1990年5月5日向我B公司發(fā),出售泰國大米,規(guī)定于當(dāng)天下午5時復(fù)到有效。B公司于當(dāng)天下午4時以答復(fù),對發(fā)盤中的價格及檢驗索賠條件提出了不同意見,5月6日A公司和B公司通過進(jìn)展洽商,然后雙方互作了讓步,B公司同意承受A公司的價格,A公司同意承受B公司的檢驗索賠條件,至此,雙方口頭達(dá)成了一致意見,并同意雙方代表在廣交會簽署合同。5月10日雙方代表在**會面,A公司代表交給了B公司代表一份A公司已簽了字的合同文本,B公司代表則在審閱了該合同三天后仍未在合同簽字,A公司代表即索回了B公司未簽字的合同。1990年7月,A公司致電B公司要求開證履約,B公司不同意,雙方發(fā)生爭議。問:1、該合同可否適用"公約"?2、B公司是否必須開證履約?為什么?答:1.該合同可以適用公約,因為合同的當(dāng)事人的營業(yè)場所處于不同國家,合同標(biāo)的也是符合公約要求的貨物。2、B公司不一定必須開證履約。因為B公司在5月5日的中修改了要約,屬于一個反要約,需要當(dāng)事人雙方同意才能成立合同。雖然雙方在中達(dá)成了口頭協(xié)定,由于我國對公約規(guī)定的合同形式提出了保存,口頭協(xié)定不屬于公約調(diào)整的*圍。所以,合同并沒有成立,B公司就無需按照合同的約定開證履約。M--美國A公司與我國H公司簽訂廠購置一批月餅的合同,交貨日期為當(dāng)年巾秋節(jié)前—星期,以便賣給在美國的華人過中秋節(jié)之用。但是,由寸我國當(dāng)年中秋節(jié)月餅市場火爆,B公司貨源緊*,中秋節(jié)已過了一個星期還未交貨。而美國的實際情況是由于中秋節(jié)已過,月餅難以銷售。A公司于是通知B公司宣告合同無效。問:(1)A公司宣告合同無效是否有法律依據(jù)"(2)A、B兩公司約定在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁,哪—方有可能敗訴"如果敗訴方不履行仲裁裁決,另一方當(dāng)事人應(yīng)怎樣做"答:(1)A公司宣告合同無效的依據(jù)是B公司的行為構(gòu)成根本違約。B公司延遲交貨,就是違約行為。而且由于中秋月餅是在特定時間銷售的物品,B公司延遲交貨,A公司賣出月餅就很困難,由此會蒙受損失,以至于實際上剝奪了A公司根據(jù)合同所期待得到的利益,即B公司的延遲交貨構(gòu)成根本違反合同。B公司根本違反合同,A公司應(yīng)有權(quán)宣告合同無效,可向B公司主*損害賠償。(2)由于B公司根本違反合同,B公司會敗訴。B公司不履行仲裁裁決,A公司可以根據(jù)法律的規(guī)定,向中國法院申請執(zhí)行。M--美國*公司租用***遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司的貨輪,將其在**的一批散裝木材與2個集裝箱的電子器材運(yùn)到**,裝船日期為20。問:***遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司是否應(yīng)該賠償?為什么?答:1、***遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司應(yīng)該承當(dāng)2個集裝箱電子器材的賠償責(zé)任,不承當(dāng)散裝木材的賠償責(zé)任。2、因為本合同適用中國海商法,中國海商法第四十六條規(guī)定,承運(yùn)人對集裝箱裝運(yùn)的貨物的責(zé)任期間,是指從裝貨港接收貨物時起至卸貨港交付貨物時止,貨物處于承運(yùn)人掌管之下的全部期間。承運(yùn)人對非集裝箱裝運(yùn)的貨物的責(zé)任期間,是指從貨物裝上船時起至卸下船時止,貨物處于承運(yùn)人掌管之下的全部期間。在承運(yùn)人的責(zé)任期間,貨物發(fā)生滅失或者損壞,除本節(jié)另有規(guī)定外,承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。M--*公司出售一級大米300噸,按FOB條件成交,裝船時貨物經(jīng)公證人檢驗,。問:賣方是否應(yīng)對該項損失負(fù)責(zé),為什么?如以CIF或CFR貿(mào)易術(shù)語成交,賣方是否應(yīng)對該項損失負(fù)責(zé),為什么?答:本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB,這是FOB合同,〔1〕賣方不應(yīng)對該項損失負(fù)責(zé)。本案大米品質(zhì)下降造成損失的直接原因,終究是大米在裝運(yùn)港裝船越過船舷前,還是在裝船越過船舷后運(yùn)輸過程中,由于海浪過大,大米被海水浸泡的原因造成的,這是分析本案的關(guān)鍵,也是雙方爭執(zhí)的焦點。本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB,這是FOB合同。通常適用國際貿(mào)易慣例。即根據(jù)"2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則"的規(guī)定,賣方的責(zé)任是提供符合合同規(guī)定的一級大米300噸的貨物,裝船時經(jīng)公證人檢驗符合雙方合同規(guī)定的品質(zhì)條件〔即經(jīng)公證人檢驗證明〕,并且賣方在裝船后及時通知買方。賣方對貨物在裝運(yùn)港越船舷后產(chǎn)生的一切風(fēng)險損失,不負(fù)任何責(zé)任。而本案中,造成大米品質(zhì)下降損失的直接原因,是買方在大米運(yùn)輸途中海浪過大,大米被海水浸泡,品質(zhì)受到影響而致。故本案賣方對該項損失不負(fù)任何責(zé)任,應(yīng)由買方自負(fù)。〔2〕如以CIF成交,是CIF合同;如以CFR成交,是CFR合同,根據(jù)"2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則"的規(guī)定,如以CIF或CFR貿(mào)易術(shù)語成交,賣方對該項損失仍應(yīng)不負(fù)責(zé)任。M---*貨輪從**港駛往馬來西亞,行至途中貨艙起火,由于火勢太猛,逐步蔓延到機(jī)艙。船長發(fā)現(xiàn)一般滅火器材已經(jīng)不起作用,決定往艙中灌海水?;鸾K于撲滅,但是機(jī)艙受損,無法繼續(xù)航行。于是靠岸修理。事后查明損失有:完全燒毀貨物2000箱;由于灌水滅火受損貨物800箱;;額外支出拖船費用、額外燃料費、增加的有關(guān)人員工資。問:1.什么是共同海損和單獨海損?2.本案中哪些屬于單獨海損"答:1.共同海損是指載貨的船舶在海上遇到災(zāi)害或者意外事故,威脅到船、貨等各方的共同平安,為了解除這種威脅,維護(hù)船貨平安,或者使航程得以繼續(xù)完成,由船方有意識地、合理地采取措施,所作出的*些特殊犧牲或支出的*些額外費用。單獨海損是指除共同海損以外的意外損失,即由承保*圍內(nèi)的風(fēng)險所直接導(dǎo)致的船舶或貨物的局部損失,僅由受損者單獨承當(dāng)。2.本案中完全燒毀的2000箱貨物和被燒壞的前甲板和主機(jī)屬單獨海損。M--*國甲公司按照CIF價格條件與*國乙公司簽訂了一單2000。試問:保險公司是否應(yīng)該負(fù)責(zé)賠償這一損失?答:保險公司不承當(dāng)賠償責(zé)任。根據(jù)我們的教材,對于一切險是這樣解釋的:1、平安險承保被保險貨物由于:惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災(zāi)害造成的整批貨物的全損;運(yùn)輸工具擱淺觸礁、漂浮、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的貨物全部或局部損失;運(yùn)輸工具在發(fā)生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災(zāi)害造成的局部損失;裝卸時,一件或數(shù)件貨物落海造成的全部或局部損失;被保險人為搶救貨物支出的合理費用等。2、水漬險除承保平安險的各項責(zé)任外,還負(fù)責(zé)被保險貨物由于惡劣氣候等自然災(zāi)害造成的局部損失。3、一切險除承保平安險和水漬險的各項損失外,還承保由于外來原因招致的全部或局部損失。所謂外來原因是指由一般附加險承當(dāng)?shù)膿p失,而不包括特別附加險和特殊附加險。一般附加險有11種,包括:偷竊、提貨不著險、淡水雨淋險、短量險、混雜、玷污險、滲漏險、碰損、破碎險、串味險、受潮熱險、鉤損險、包裝破裂險、銹損險等。一般附加險不能單獨投保,它們?nèi)堪ㄔ谝磺须U之中,或是投保人在投保了平安險或水漬險后,根據(jù)需要加保其中一種或幾種險別。碰撞、破碎險屬于一切險的保險責(zé)任*圍,不在水漬險的承保*圍之內(nèi),因此,保險公司不予賠償。R---阮氏兄弟出售一級大米1200噸,按FOB條件成交,裝船時貨物經(jīng)公證人檢驗,符合合同規(guī)定的品質(zhì)條件。賣方在裝船后及時發(fā)出裝船通知。但運(yùn)輸途中由于海浪過大,大米被海水浸泡,品質(zhì)受到影響。當(dāng)貨物到達(dá)目的港后,只能按照三級大米的價格出售,因而買方要求賣方賠償差價損失。問:賣方是否應(yīng)對該項損失負(fù)責(zé),為什么?答:賣方阮氏兄弟不應(yīng)對該損失負(fù)責(zé)。因為,按照國際商會"2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則"關(guān)于FOB的規(guī)定,賣方應(yīng)承當(dāng)在裝運(yùn)港貨物越過船舷以前的風(fēng)險和費用,而買方應(yīng)承當(dāng)在裝運(yùn)港貨物越過船舷以后的風(fēng)險和費用。除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。本案中,賣方提交了符合合同規(guī)定的貨物并及時發(fā)出裝船通知,已履行了合同義務(wù),風(fēng)險已轉(zhuǎn)由買方承當(dāng),因此賣方對損失不負(fù)責(zé)任。S---**一家進(jìn)出口公司和*外國公司訂立了進(jìn)口尿素5000噸的合同,依合同約定我方開出以該外國公司為受益人的不可撤銷的跟單信用證,總金額為148萬美元。雙方約定如發(fā)生爭議則提請中國國際貿(mào)易仲裁委員會仲裁。2005年10月貨物裝船后,該外國公司持提單在銀行議付了貨款。貨到**后,我公司發(fā)現(xiàn)尿素有嚴(yán)重的質(zhì)量問題,立即請商檢機(jī)關(guān)進(jìn)展了檢驗,證實該批尿素是毫無使用價值的廢品。我公司持商檢證明要求銀行追回已付款項,否則將拒絕向銀行支付貨款。問:銀行是否應(yīng)追回已付貨款?我公司是否有權(quán)拒絕向銀行付款,為什么?答:銀行無須追回已付款項,我進(jìn)出口公司無權(quán)拒絕向銀行付款。"跟單信用證統(tǒng)一慣例"〔UCP500號〕規(guī)定,開證行付款的前提條件是受益人提交的單據(jù)外表上與信用證相符。本案中,開證行在單證相符的條件下支付貨款,這一行為并不違反UCP500以及開證行對開證人的承諾和承當(dāng)?shù)呢?zé)任。因此,開證人無權(quán)要求開證行向有關(guān)當(dāng)事人追回已付款項。根據(jù)信用證獨立原則,我進(jìn)出口公司必須向銀行付款贖單。S---**A出口公司與**B公司簽訂一份買賣合同,成交商品價值為418816美元。A公司向B公司賣斷此批產(chǎn)品。(略)問:本案應(yīng)如何處理?為什么?答:在本案中,雙方爭執(zhí)的焦點是其成交合同與信用證的規(guī)定不相符合,處理本案爭執(zhí)的關(guān)鍵是依合同還是依據(jù)信用證。根據(jù)"跟單信用證統(tǒng)一慣例"〔UCP500〕的規(guī)定,信用證"單單相符、單證一致〞的支付原則,賣方**A公司依據(jù)信用證行事是合法、合理的,應(yīng)給予支持。因為在給付時,開證行和受益人只依據(jù)信用證行事,而不看重合同的規(guī)定,而對買方**B公司的主*證據(jù)缺乏,不予支持,因為本案處理是依據(jù)信用而不依據(jù)合同。T---托運(yùn)人布里奇斯糧食公司出口一批棉花,由承運(yùn)人墨西哥政府商業(yè)海運(yùn)公司班輪運(yùn)輸。棉花裝船后,承運(yùn)人向托運(yùn)人簽發(fā)了海運(yùn)提單,提單反面訂有適用"海牙規(guī)則"的條款。但船在開航前油管發(fā)生泄漏,致使棉花受到損害,經(jīng)調(diào)查,油管發(fā)生泄漏的起因是由于經(jīng)船長授權(quán)的雇傭人員在對排水管道修理時疏忽所致。托運(yùn)人對未能交貨造成的損失要求承運(yùn)人賠償。問:承運(yùn)人是否應(yīng)承當(dāng)賠償責(zé)任?為什么?答:1、承運(yùn)人應(yīng)承當(dāng)賠償責(zé)任。2、因為其未做到在開航前和開航時使船舶適航。承運(yùn)人須在開航前和開航時恪盡職責(zé)使船舶適航,其具體含義有三點:a.在開航前與開航時船舶適用于航行;b.船員的配備、船舶裝備和供給適當(dāng);c.船舶要適合棉花的平安運(yùn)送和保管。T---托運(yùn)人皮爾遜啤酒**公司出口一批貨物,由承運(yùn)人加拿大政府商業(yè)海運(yùn)公司班輪運(yùn)輸。貨物裝船后承運(yùn)人加拿大政府商業(yè)海運(yùn)公司向托運(yùn)人皮爾遜啤酒**公司簽發(fā)了海運(yùn)提單,提單反面訂有適用"海牙規(guī)則"的條款。但船在開航前柴油發(fā)動機(jī)發(fā)生爆炸,致使輪船不能按時起航,貨物也受到損害。經(jīng)調(diào)查起因是由于經(jīng)船長授權(quán)的雇傭人員在對柴油發(fā)動機(jī)試車時疏忽所致。問:托運(yùn)人皮爾遜啤酒**公司可否對未能交貨造成的損失要求承運(yùn)人加拿大政府商業(yè)海運(yùn)公司賠償?答:承運(yùn)人加拿大政府商業(yè)海運(yùn)公司應(yīng)賠償,因未做到在開航前和開航時使船舶適航。在本案中,1.事故的發(fā)生是在開航前;2.承運(yùn)人沒有盡到恪盡職責(zé),因為其雇傭人員有疏忽的過錯;3.由于上述原因使船舶不適航,延誤了船期,并給貨物造成了損害。因此,本案屬承運(yùn)人在開航前未恪盡職責(zé)使船舶適航的情形,不能引用免責(zé)事項中的管理船舶過失來免除自己的責(zé)任。T---托運(yùn)人泰國曼德斯糧食公司出口一批大米,由承運(yùn)人墨西哥政府商業(yè)海運(yùn)公司班輪運(yùn)輸。貨物裝船后,承運(yùn)人向托運(yùn)人簽發(fā)了海運(yùn)提單,提單反面訂有適用"海牙規(guī)則"的條款。但船在開航前發(fā)生火災(zāi),致使貨物受到損害,經(jīng)調(diào)查,火災(zāi)的起因是由于經(jīng)船長授權(quán)的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。托運(yùn)人對未能交貨造成的損失要求承運(yùn)人賠償。問:承運(yùn)人是否應(yīng)承當(dāng)賠償責(zé)任?為什么?答:承運(yùn)人應(yīng)賠償,因未做到在開航前和開航時使船舶適航,造成的損失要求承運(yùn)人賠償。在本案中,1.事故的發(fā)生是在開航前;2.承運(yùn)人沒有盡到恪盡職責(zé),因為其雇傭人員有疏忽的過錯;3.由于上述原因使船舶不適航,延誤了船期,并給貨物造成了損害。因此,本案屬承運(yùn)人在開航前未恪盡職責(zé)使船舶適航的情形,不能引用免責(zé)事項中的管理船舶過失來免除自己的責(zé)

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