涉外合同的法律適用

涉外合同的法律適用（一） 涉外合同法律適用概述涉外合同的當(dāng)事人往往分屬于兩個或者兩個以上的國家 （或者地區(qū),下同）,而合同的訂立和履行過程可能會涉及更多的國家 ?由于合同當(dāng)事人所屬國家的法律及合同所涉及的國家的法律往往有所不同 ，就產(chǎn)生了法律適用的問題 ，即是適用我國法律還是適用外國法律，國際條約或者國際慣例?與國內(nèi)合同完全適用我國《合同法》和有關(guān)民事法律不同的是 ，涉外合同由于具有涉外因素會涉及到國外法律的適用問題 ?當(dāng)然,這并不是說，涉外合同不受我國 《合同法》和其他有關(guān)民 事法律的調(diào)整?《合同法》作為統(tǒng)一調(diào)整合同關(guān)系的基本法律 ，同樣適用于涉外合同?不過，涉外合同并不像國內(nèi)合同那樣當(dāng)然地 用《合同法》和我國其他有關(guān)民事法律 ，其適用是根據(jù)涉外合同當(dāng)事人選擇或者按照有關(guān)規(guī)定而確定的 ?一般情況下，按照國際上通行的作法 ，涉外（國際）合同適用什么法律由當(dāng)事人在訂立合同時選擇 （見下）.如果涉外合同當(dāng)事人選擇適用我國法律，則應(yīng)當(dāng)適用《合同法》等 ?反之，當(dāng)事人沒有選擇適用我國法律的 ，除了我國法律另有規(guī) 定（如中外合資，合作企業(yè)合同等只能適用我國法律 ）外，就應(yīng)適用國外法律?（二） 國際條約和國際慣例的適用國際條約 ，包括國際公約和其他國際條約在內(nèi) ?涉外合同適用 國際條約規(guī)定的前提條件主要是 ：一是涉外當(dāng)事人選擇適用這些條約 ；二是這些條約必須是 我國締結(jié)或者參加的國際條約 ；三是條約同我國的《合同法》和其他民事法律有不同的規(guī)定四是我國聲明保留的條款除外?迄今為止，主要是《聯(lián)我國締結(jié)或者參加的與涉外合同有關(guān)的國際公約合國國際貨物銷售合同公約》 ，《統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》等 ?需要指出的是，在涉外合同中，我國與其他國家或者地區(qū)簽訂有關(guān)雙邊或者多邊涉外合同協(xié)議的 ，還要遵循這些協(xié)議的規(guī)定?至于國際慣例的適用 ，一般是在涉外合同當(dāng)事人選擇適用中國法律 ，或者依據(jù)最密切聯(lián)系的原則適用中國法律 ，而中國法律沒有相應(yīng)規(guī)定時 ，同時我國締結(jié)或者參加的國際條約也沒有規(guī)定情況下，才適用有關(guān)國際慣例?根據(jù)《民法通則》第一百五十條規(guī)定 ，適用國際慣例的，不得違背我國的社會公共利益 ；這些國際慣例如果違背我國社會公共利益 ，則不能適用?（三）涉外合同爭議的法律適用涉外當(dāng)事人雙方因出現(xiàn)這樣 ，那樣的問題產(chǎn)生爭議時 ，就需要適用有關(guān)法律來解決爭議?從廣義上講 ，處理涉外合同的爭議所適用的法律包括程序法和實(shí)體 法兩個方面的內(nèi)容：根據(jù)國際上通行的做法 ，處理涉外合同糾紛的程序應(yīng)當(dāng)適用受理糾紛案 件國家的法律（如我國受理的，則適用我國民事訴訟法 ，仲裁法）;認(rèn)定事實(shí)，判明當(dāng)事人合同權(quán) 利和義務(wù)，違約責(zé)任等實(shí)體方面應(yīng)當(dāng)分別情況適用受理案件的國家法律 ，外國法律，國際公約或者國際慣例?由于程序方面只能適用受理案件的國家的法律 ，所以，通常所說涉外合同爭議的法律適用僅指處理該爭議的實(shí)體方面的法律適用 ?根據(jù)《合同法》第一百二十七條規(guī)定 ，并結(jié)合最高人民法院有關(guān)司法解釋 ，處理涉外合同爭議時，應(yīng)分別下列情況確定適用的法律 （實(shí)體法）:1. 當(dāng)事人選擇法律的適用當(dāng)事人自行選擇適用的法律是 "意思自治"原則或者合同自由原則的體現(xiàn)，也是國際上普遍采用的一項(xiàng)原則 ?其基本含義為合同當(dāng)事人可以根據(jù)合同的性質(zhì) ，內(nèi)容等在合同中規(guī)定法律適用的條款 ，以這種法律作為處理合同爭議的法律依據(jù) ?合同當(dāng)事人可以在訂立合同時，在合同中約定處理爭議所適用的國家法律 ；在合同中未規(guī)定適用法律的 ，也可以在發(fā)生合同爭議時選擇適用的法律 ；當(dāng)事人在訂立合同時或者發(fā)生爭議后 ，對于合同所適用的法律未作選擇的 ，我國法院或者仲裁機(jī)構(gòu)受理案件后 ，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人在審理以前作出選擇?當(dāng)事人選擇的法律 ，可以是中國法律，也可以是港澳臺地區(qū)的法律 （它們視為國外法律），外國法律，還可以是國際條約 .當(dāng)事人對于合同所適用的法律已有選擇的 ，我國有關(guān)機(jī)構(gòu)（法院或者仲裁機(jī)構(gòu)）在處理該項(xiàng)合同糾紛時 ，應(yīng)以當(dāng)事人選擇的法律為依據(jù) ?但是，當(dāng)事人選擇適用處理涉外合同的法律 ，必須符合下列兩個基本條件 ：（1）當(dāng)事人選擇不得違背我國法律對某些合同適用法律的特別規(guī)定(2)當(dāng)事人的選擇必須是經(jīng)雙方協(xié)商一致和明示的 ?也就是說，我國不允許當(dāng)事人一方選擇法律和以默示方式選擇法律?(3)當(dāng)事人選擇的外國法律不得違背我國的社會公共利益 .當(dāng)事人選擇的外國法律違背我國的社會公共利益的，則不予適用，而應(yīng)當(dāng)適用我國的相應(yīng)法律 .2. 與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律當(dāng)事人沒有選擇適用法律的 ，處理涉外合同爭議時應(yīng)當(dāng)適用與該合同有最密切聯(lián)系的國家的法律 .適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律 ，是客觀標(biāo)志原則的一種體現(xiàn) ，其基本含義為當(dāng)事人未選擇適用的法律時 ，由受理案件的機(jī)構(gòu)確定與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律作為解釋合同 ，處理合同爭議的法律依據(jù) .當(dāng)事人未選擇適用的法律時，對下列涉外合同，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)按照最密切聯(lián)系原則確定所適用的法 律，在通常情況下是：(1)國際貨物買賣合同 ，一般情況下，應(yīng)適用合同訂立時出賣人營業(yè)所所在地的國家法律 .但是，如果合同是在買受人營業(yè)所所在地談判訂立的 ，或者合同主要是依買受人確定的條件并應(yīng)買受人發(fā)出的招標(biāo)訂立的 ，或者合同明確規(guī)定出賣人須在買受人營業(yè)所所在地履行交貨義務(wù)的 則適用合同訂立時買受人營業(yè)所所在地的法律(2)銀行貸款或者擔(dān)保合同 ，適用貸款銀行或者擔(dān)保所在地的的法律 .保險合同，適用保險人營業(yè)所所在地的法律.承攬合同，適用承攬人營業(yè)所所在地的法律.(5)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，適用受讓人營業(yè)所所在地的法律 .工程承包合同，適用工程所在地的法律.科技咨詢或者設(shè)計(jì)合同，適用委托人營業(yè)所所在地的法律.勞務(wù)合同，適用勞務(wù)實(shí)施地的的法律.成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝運(yùn)轉(zhuǎn)地的法律.(10)代理合同，適用代理人營業(yè)所所在地的法律 ?不動產(chǎn)租賃，買賣或者抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地的法律?(12)動產(chǎn)租賃合同，適用出租人營業(yè)所所在地的法律 ?(13)倉儲合同，保管合同，適用保管人營業(yè)所所在地的法律 ?需要指出的是，在適用最密切聯(lián)系原則時 ，一般情況下應(yīng)根據(jù)上述規(guī)定確定適用的法律 ，但是，合同明顯地與另一國家或者地區(qū)的法律有更密切的關(guān)系 (如合同在第三國簽訂或者履行等 )，人民法院(或者仲裁機(jī)構(gòu))應(yīng)以另一國家或者地區(qū)的法律作為處理合同爭議的依據(jù)3?中國法律的強(qiáng)制適用對有關(guān)外國投資 ，資源開發(fā)的涉外合同，國際上一般適用合同履行地所在的國家法律，即東道國法律?我國法律對此也作了同樣的特別規(guī)定 ，即在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同 ，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同 ，中外合作勘探自然資源合同 ，必須適用中國法 律，而不得適用國外的法律(含港澳臺地區(qū)的法律)；這類合同的當(dāng)事人選擇適用外國法律的 ，該合同條款無效?也就是說，對上述三種涉外合同 ，不允許當(dāng)事人選擇適用國外的法律 ，而只能適用我國有關(guān)法律(《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》 ，《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等 ).另外，在確定適用的國家