先秦諸子墨子下

歡迎選修《先秦諸子》哲學(xué)系楊澤波1墨子及其創(chuàng)立的墨家學(xué)派（下）2二、兼愛與別愛的現(xiàn)代之爭3一些學(xué)者發(fā)現(xiàn)，墨家思想與基督教教義有接近之處，都提倡人與人之間平等性的愛，所以今天有必要重提兼愛與別家的是非問題。4耶穌說：“‘全心、全意、全智愛耶和華你的上帝。’這是最大最重要的誡命。其次是也相似，就是‘要愛人如愛己’。全部律法與眾先知的話都系于這兩條誡命。”

由此而成基督教最重要的兩條教義。5“我賜給你們一條新命令，乃是叫你們彼此相愛：我怎樣愛你們，你們也要怎樣相愛。你們?nèi)粲斜舜讼鄲鄣男?，眾人因此就認(rèn)出你們是我的門徒了?！保ā缎录s》）6“我來是要引起不和：叫兒子與父親不和，女兒與母親不親，媳婦與婆婆不和。人的仇敵就是自己家里的人。誰對(duì)父母的感情比對(duì)我的感情更深，就配不上我；誰對(duì)兒女的感情比對(duì)我的感情更深，就配不上我。”《馬太福音》）7耶穌要引起家人的不和，按照一種解釋，實(shí)際上就是要把人類從過度的親情中解放出來，讓人類避免由于沉溺于親情而忘記乃至喪失公正之心，與平等性的愛。8墨家的兼愛與基督教的愛鄰如己，確實(shí)有相近之處，都主張要打破血緣家庭的局限，倡導(dǎo)人與人之間平等性的愛。正因?yàn)檫@個(gè)原因，一些學(xué)者在墨家的兼愛與儒家的別家之間，選擇兼愛，批評(píng)別愛，認(rèn)為墨家的兼愛更接近西方先進(jìn)思想，遠(yuǎn)比儒家的別愛要高出一層。9更為嚴(yán)重的是，他們還認(rèn)為，儒家的這種別愛問題多多，是中國現(xiàn)代社會(huì)有如此多腐敗現(xiàn)象的一個(gè)總根源。因?yàn)槿寮疫^分關(guān)注家庭親情，一旦社會(huì)正義和家庭親情發(fā)生矛盾的時(shí)候，總是要以犧牲社會(huì)正義為代價(jià)。10這種以犧牲社會(huì)正義為代價(jià)，在法律方面的一個(gè)表現(xiàn)，就是容隱。所謂容隱，就是家庭中有人犯了罪之后，允許親人對(duì)于隱匿和保護(hù)。11罪證之一：父為子隱葉公語孔子曰：“吾黨有直躬者，其父攘羊，而子證之。”孔子曰：“吾黨之直異于是：父為子隱，子為父隱。直在其中矣?！保ā墩撜Z·子路》第18章）12罪證之二：竊負(fù)而逃桃應(yīng)問曰：“舜為天子，皋陶為士，瞽瞍殺人，則如之何？”

孟子曰：“執(zhí)之而已矣?！?/p>

“然則舜不禁與？”

曰：“夫舜惡得而禁之？夫有所受之也?！?/p>

“然則舜如之何？”

曰：“舜視棄天下猶棄敝蹝也。竊負(fù)而逃，遵海濱而處，終身訢然，樂而忘天下。”（《孟子·盡心上》第35章）13愛有差等，這是儒家倫理學(xué)中最荒誕、最黑暗的思想，它在理論上導(dǎo)致了整個(gè)儒家倫理學(xué)陷于相對(duì)主義和特殊主義，從而否定一切絕對(duì)的普適性倫理法則。14需要考慮的第一個(gè)問題：我們?yōu)槭裁匆晕鞣椒蔀闃?biāo)準(zhǔn)

15我們反復(fù)講過，中國文化是在與當(dāng)時(shí)世界上其他文化相互隔絕，互不知曉的情況下獨(dú)立發(fā)展起來的，有著自身鮮明的特質(zhì)。這種特質(zhì)的一個(gè)重要表現(xiàn)，就是重視倫理親情。而與此相關(guān)的法律體系，即為倫理法。16中國倫理法的基本特征：首先，儒家倫理法是把宗法家庭倫理作為大經(jīng)大法的法文化體系；其次，宗法家庭倫理被視為法的淵源、法的最高價(jià)值，遠(yuǎn)在法律之上，法律評(píng)價(jià)悉以倫理為轉(zhuǎn)移，由倫理決定其取舍；再次，在現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中，以倫理代替法律，倫理與法律間沒有明確界限，從而形成法律倫理化和倫理法律化的雙向強(qiáng)化運(yùn)動(dòng)。17對(duì)于中國的倫理法，應(yīng)該注意這樣兩個(gè)問題：首先，我們?cè)诤荛L一段時(shí)間并不落后于其他文明。18費(fèi)正清指出，按照現(xiàn)代以前的任何標(biāo)準(zhǔn)來看，中國法典顯然是自成一格的宏偉巨作?！袊f制是非現(xiàn)代的，然而按其所處的時(shí)代環(huán)境來看，還不應(yīng)馬上稱它是落后的。早期歐洲觀察者曾對(duì)中國人的秉公執(zhí)法獲有深刻印象。只是到了18、19世紀(jì)，西方改革了法律和刑律之后，中國才落后了。19其次，在全球化的今天應(yīng)盡可能保留自己的文化特色20中華法系雖然在西方法律文化的沖擊下解體了，但作為文化遺產(chǎn)，它對(duì)世界法學(xué)的貢獻(xiàn)卻是難以估量的。在人類歷史上，最著名的法系有五個(gè)，中國法系獨(dú)為宗法倫理型，僅此即可想見它對(duì)人類法學(xué)智慧的補(bǔ)充和啟迪將永世有益。21需要考慮的第二個(gè)問題：我們對(duì)西方法理的理解是否準(zhǔn)確22對(duì)西方法理的誤解之一：西方法理不講容隱。即：完善的法治是不講親親相隱的，西方法治系統(tǒng)即是如此，儒家法理大講親親相隱，前舉兩個(gè)例證即是正臟，是典型的徇情枉法的腐敗行為。23早在古希臘就存在著容隱的觀念。游敘弗倫告發(fā)父親殺人，遭到蘇格拉底的非難，這反映了古希臘社會(huì)有主張為親屬隱罪的觀念。24古羅馬法中關(guān)于親屬容隱的規(guī)定很多，如家屬不得告發(fā)家長對(duì)己私犯，尊卑親屬互相告發(fā)者則喪失繼承權(quán)（叛國除外），不得令親屬互相作證，家長或父親有權(quán)不向受害人交出犯法的子女，即可以藏匿拒捕等。25這種容隱制度到了近現(xiàn)代仍然得以保留。如知道近親屬犯罪而不告發(fā)、故意隱匿，令他人隱匿自己親屬、為親屬作偽證、幫助親屬脫逃等均不受處罰；明確規(guī)定近親屬有拒絕作證的權(quán)利，即使自愿作證也有權(quán)不宣誓擔(dān)保證詞無偽，證人可以拒絕回答可能使自己近親屬負(fù)刑責(zé)的問題。26這是本世紀(jì)初中國法律近代化開始以來國人的最大誤解之一。大量事實(shí)表明，西方法傳統(tǒng)中也存在此類原則的應(yīng)用，甚至現(xiàn)代歐美法中仍有大量體現(xiàn)親疏有別、尊卑有別的刑事規(guī)范，其親親尊尊之程度實(shí)為我們想像所不及。事實(shí)上，刑事責(zé)任上親疏有別，尊卑有別，是中西法律的共同原則，是中西法律驚人的不謀而合之處。27對(duì)西方法理的誤解之二：西方法理不重家庭。即：在完善的法治中如果私利與群體之利發(fā)生矛盾，當(dāng)以犧牲私利為首務(wù)，西方法治系統(tǒng)即是如此，儒家法理卻以血親為至上原則，因而是典型的腐敗行為。28綜觀中外容隱制度，我們可以發(fā)現(xiàn)，有一個(gè)共同外表特征，即在國家利益和私利有矛盾沖突時(shí)一般總是偏袒后者，屈國伸家。29事實(shí)證明我們錯(cuò)了，我們對(duì)西方的傳統(tǒng)了解太淺了。我們對(duì)西方法律傳統(tǒng)的這種淺見或偏見，正是沈家本以來對(duì)西方法律傳統(tǒng)武斷的誤解的繼續(xù)。30需要考慮的第三個(gè)問題：容隱制度有沒有合理性

31儒家主張別愛，由此必然引出容隱。問題在于，容隱究竟有沒有合理性呢？這是我們長期以來不大重視的問題，往往以一句落后腐朽就把它打發(fā)了。32容隱的好處之一：利于國家長治久安33國家的長久利益就在于民眾淳厚、社會(huì)和諧、百姓親法，如此才能達(dá)到長治久安。要達(dá)到這一目的，法律必須立于人情，必不能悖逆眾情眾心。

34“道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格”（《論語·為政》第3章）35容隱的好處之二：利于保護(hù)個(gè)人利益保護(hù)個(gè)人利益不被國家所侵害；使每個(gè)人都有一份安全感。

36容隱的好處其三：不強(qiáng)人所難

37完全禁止容隱，就是要求所有的人都大義滅親：知親屬犯罪必舉告；親屬央求他幫助隱匿或幫助逃避，他堅(jiān)決拒絕。但這根本是不可能的，此即刑法學(xué)者所說無期待之可能性。不能期待所有的人都在公益和私益矛盾中不顧親情，舍私全公。38古羅馬皇帝查士丁尼廢止了強(qiáng)迫受害人交出犯罪子女的規(guī)定，其理由是：

“誰能忍心把自己的子女尤其是女兒作為加害人而向他人交出呢？因?yàn)楦赣H由于兒子的遭遇比兒子更加感覺痛苦，至于廉恥觀念更不容許以這種辦法對(duì)待女兒?！?/p>

39我們必須清醒看到，中西主要法律都在一定程度上承認(rèn)容隱的合法性，絕對(duì)不是一時(shí)糊涂，沒有想清楚，也絕對(duì)不是什么封建主義倫理糟粕、資本主義虛偽人情所能解說的，其間大有文章，是一個(gè)極為值得重視的課題。40以此為基準(zhǔn)，我們?cè)賮砜辞懊胬e的兩個(gè)罪證：葉公語孔子曰：“吾黨有直躬者，其父攘羊，而子證之?！笨鬃釉唬骸拔狳h之直異于是：父為子隱，子為父隱。直在其中矣?！?1桃應(yīng)問曰：“舜為天子，皋陶為士，瞽瞍殺人，則如之何？”

孟子曰：“執(zhí)之而已矣?！?/p>

“然則舜不禁與？”

曰：“夫舜惡得而禁之？夫有所受之也。”

“然則舜如之何？”

曰：“舜視棄天下猶棄敝蹝也。竊負(fù)而逃，遵海濱而處，終身訢然，樂而忘天下?！?2中國文化有著悠久的歷史，其中當(dāng)然有自身的問題，有的問題還相當(dāng)嚴(yán)重，但這并不能掩蓋中國文化自身的特有價(jià)值。過去，我們往往以西方（有時(shí)還是誤解的西方）為標(biāo)準(zhǔn)，看不到這里面的價(jià)值，一見到有人講傳統(tǒng)，就譏之為腐朽落后。殊不知，這種隨意的譏諷，恰恰表明了人們的淺薄和無知。43在我國雖然容隱早已制度化，但大義滅親的事例也很多，而且人們既不將大義滅親看做是不正常現(xiàn)象，也不認(rèn)為大義滅親與容隱有原則性的沖突。44這些情況說明，儒家文化是很活的：既主張重孝，又主張?jiān)谥倚⒉荒軆扇那闆r下當(dāng)為國盡忠；既允許容隱，又提倡在特殊情況下大義滅親；允許容隱必然帶來復(fù)仇問題，但并沒有因此而引發(fā)無節(jié)制的亂殺無辜。這些都是大有深意且須認(rèn)真研究的。45但是，在這方面我們有太多的教訓(xùn)需要汲取。近代以來，我們自認(rèn)為掌握了真理，輕易之間把傳統(tǒng)統(tǒng)統(tǒng)拋棄了，而容隱即是一個(gè)非常典型的例子。46秦律規(guī)定：不告奸者腰斬。但是，子告父母，臣妾告主，非公宣告，勿聽。而行告，告者罪。即使是在法家大行其道的秦國，尚且規(guī)定不準(zhǔn)告發(fā)父母，我們?cè)谌寮覀鹘y(tǒng)長達(dá)兩千多年的現(xiàn)在，卻將血親情感一律當(dāng)作歷史垃圾全盤扔掉了。

47我國《刑事訴訟法》第四十七條，第四十八條，《民事訴訟法》第七十條規(guī)定，除特殊情況之外，凡是知道案件情況的個(gè)人都有作證的義務(wù)，有意作偽證或隱匿罪證是違法行為。48一些人通常將這些問題歸咎于“法制不健全”、“民眾法律意識(shí)淡泊”等因素，很少檢討法律西化的做法本身是否合適；很少詢問民眾對(duì)外來法律的實(shí)際感受；更少考量并利用自己的傳統(tǒng)資源，甚至將其一概斥為封建糟粕。49把我國現(xiàn)行刑法和歐美任一國家（如法國）的刑法擺在一起，刪去所有表示國籍的字眼，讓孔孟的在天之靈來辨認(rèn)：哪一個(gè)是中國的？他們肯定會(huì)異口同聲地指著法國刑法說：“