行政法概述文件

125/125行政法概述法學(xué)學(xué)科體系：1.理論法學(xué)：法學(xué)基礎(chǔ)理論，比較法學(xué)總論2.歷史法學(xué)：中國法律制度史，外國法律制度史，中國法律思想史，外國法律思想史。3.應(yīng)用法學(xué)：中國應(yīng)用法學(xué)，國際應(yīng)用法學(xué)4.邊緣法學(xué)：法律社會學(xué)，犯罪心理學(xué)司法精神病學(xué)一、行政法的含義：行政的概念：可描述而難以界定的行政——福斯特多夫*什么是概念？——康德哲學(xué)中的“直觀”，不隨著具體經(jīng)驗與環(huán)境而改變的事物本質(zhì)。（《純粹理性批判》）1.我國古代對行政的理解：在我國古籍中，行政一詞通常是指行使國家政權(quán)，如《尚書》記載，“周公代成王行政七年，公布天子之命”。2.行政概念的不同理解：學(xué)者們對行政的解釋不下數(shù)十種，如“目的實現(xiàn)講”、“國家意志執(zhí)行講”、“除外講”等。只是，以是否把行政同國家聯(lián)系起來考察為標準進行劃分，只有兩種：一種把行政看成與國家沒有專門、特定聯(lián)系的治理，即一般的社會治理。另一種解釋把行政看成是國家的一種專有活動，認為只有國家的活動才是行政，一般社會組織和個人的活動——哪怕是治理活動——不屬行政。這種觀點看到了行政與國家的聯(lián)系，比前一種看法進取一步。然而，在關(guān)于行政是國家哪些活動的問題上，仍有三種不同的觀點。第一種是“廣義的行政”，認為國家的一切活動和作用差不多上行政，“目的實現(xiàn)講”便屬此例。德國的行政法學(xué)者馬葉爾（OttoMayer）、乃班德（PaulLaband）等人主張，行政便是實現(xiàn)國家政治目的一切活動。第二種是“狹義的行政”。這種觀點把國家的活動分為兩大部分：一部分是國家意志的制定和表達，另一部分是國家意志的執(zhí)行和推行，行政便是后一部分的國家活動。這種觀點最為典型的表述莫過于以美國學(xué)者古德諾（F·Ｊ·Ｇoodnon）為代表的“國家意志執(zhí)行講”了。古德諾在他的《政治與行政》一書中講：“在一切政治制度中，只有兩種差不多的功能，即國家意志的表現(xiàn)和國家意志的執(zhí)行。前者謂之政治，后者謂之行政?！钡谌N是“最狹義的行政”。它認為國家的活動能夠分為三部分，即立法活動、司法活動和行政活動，行政是除立法活動、司法活動之外的一切國家活動，即行政活動。這種觀點最典型的是日本行政法學(xué)美濃部達吉的“除外講”。他講：行政是除立法、司法以外的一切活動。“行政是國家的組織活動”。——馬克思在《評“普魯士人”和普魯士國王和社會改革》這一定義不僅揭示了行政的本質(zhì)，而且劃定了它的范圍：第一，行政是一種國家活動，而不是一般的社會活動。第二，行政并不是國家的所有活動，而僅僅是它的組織活動，即對國家的事務(wù)進行組織監(jiān)督等?！吧鐣髁x黨在世界歷史上第一次差不多上完成了奪取政權(quán)和鎮(zhèn)壓剝削者的事業(yè)，緊接著就要解決治理那個任務(wù)?！行У剡M行治理，必須善于實際地進行組織工作。——列寧總之，行政確實是國家行政主體依法對國家和社會事務(wù)進行組織和治理的活動。換句話講，行政是國家行政主體實施國家行政權(quán)的行為。因此行政法上的行政應(yīng)包括以下含義：

（1）行政的主體要緊是各級國家行政機關(guān)(主體)（2）政府行政治理活動的發(fā)生依據(jù)是依法享有的行政權(quán)(依據(jù))（3）政府治理活動必須依法進行（4）行政并不是行政主體的所有活動。它限于指行政主體對國家和社會事務(wù)進行治理的(涉及）活動，行政主體的非治理活動（如借用、租賃、買賣等）不屬于行政。行政與立法、司法的區(qū)不（1）行政與立法－立法是制定一般性、抽象性的法的活動－立法是基于國家的統(tǒng)治權(quán)制定成文法的活動－立法是在國家與人民之間制定法的活動，具有雙重約束性——行政與立法區(qū)不的相對化2）行政與司法目的 作用的性質(zhì) 程序 機關(guān)司法 解決具體的紛爭 個不、具體、推斷作用 被動、消極獨立、中立行政 積極實現(xiàn)國家目的 全體、綜合、形成性作用 能動、積極層級命令指揮行政的特征：1.行政具有國家意志性。2.行政具有執(zhí)行性。3.行政具有法律性。4.行政具有強制性。（三）行政法的概念：“行政法”那個詞最早出現(xiàn)于法國，法國是行政法的母國。它的法語表達形式是“droitadministratif”。英文翻譯成“AdministrativeLaw”，俄文翻譯成“aдMHHиCTPaTиBHOeДpaBo”,日文翻譯成“行政法”。我國“行政法”一詞最早從日本引進，是指調(diào)整行政關(guān)系的規(guī)范和操縱行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)。（四）行政法的調(diào)整對象：1.行政治理關(guān)系:是行政主體在行使行政職權(quán)過程中與行政相對人發(fā)生的各種關(guān)系。2.行政法制監(jiān)督關(guān)系：是行政法制監(jiān)督主體在對行政主體國家公務(wù)員和其他行政執(zhí)法主體進行監(jiān)督時發(fā)生的各種關(guān)系。行政法制監(jiān)督主體是指依照憲法和法律法規(guī)的授權(quán)對行政職權(quán)行使者及其所實施的行政行為進行法制監(jiān)督的國家機關(guān)。3.行政救濟關(guān)系4.內(nèi)部行政關(guān)系二、行政法律關(guān)系行政法律關(guān)系概念：行政法律關(guān)系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系。行政法律關(guān)系特征1.行政法律關(guān)系主體上的特征與其他類型的法律關(guān)系相比，行政法律關(guān)系在主體上具有如下特征：（1）主體的恒定性與不可轉(zhuǎn)化性（2）主體資格的受限制性（3）主體地位的不對性2.內(nèi)容上的特征（1）內(nèi)容的法定性（2）內(nèi)容處分上的有限性（3）糾紛處理的專門性表現(xiàn)為糾紛處理的不可調(diào)解性（三）行政法律關(guān)系的構(gòu)成1.主體2.客體：物行為精神財寶3.內(nèi)容三、行政法的法源（一）行政法的一般法源1.制定法2.判例法3.適應(yīng)或慣例4.行政法理5.條約協(xié)定（二）我國行政法的法源1.憲法2.法律3.行政法規(guī)部門規(guī)章4.地點性法規(guī)自治條例單行條例5.地點政府規(guī)章6.條約協(xié)定7.經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的市人民政府規(guī)章四、行政法的特征（一）形式上的特征1.沒有統(tǒng)一的完整的實體行政法典2.有統(tǒng)一的行政程序法典。19世紀以來，專門多國家制定了行政程序法典（二）內(nèi)容上的特征1.行政法涉及的領(lǐng)域十分廣泛，內(nèi)容十分豐富。2.具有專門強的變動性。3.常集實體與程序于一身。五、行政法的內(nèi)容：（一）行政法差不多理論（二）行政組織法：行政機關(guān)組織法、公務(wù)員法、行政編制法（三）行政行為法：行政創(chuàng)制性行為、行政指導(dǎo)性行為、行政服務(wù)性行為、行政操縱性行為（四）行政救濟法：行政復(fù)議、行政訴訟、行政賠償?shù)诙滦姓ú畈欢嘣瓌t一、行政法差不多原則概述（一）行政法差不多原則概念：是指貫穿在一國行政法中指導(dǎo)與統(tǒng)帥具體行政法律規(guī)范，并由它們所體現(xiàn)的差不多精神，是要求所有行政主體在國家行政治理中必須遵守的差不多行為準則。國外行政法差不多原則的現(xiàn)狀1．英國：越權(quán)無效，自然公正越權(quán)無效原則要求行政主體的行政行為符合議會制定法所給予的權(quán)限，防止違反制定法的行政違法行為——如超越管轄權(quán)、不履行法定義務(wù)、濫用權(quán)力、記錄中所表現(xiàn)的法律錯誤等——發(fā)生；自然公正原則要求行政主體在處分相對人權(quán)利時，應(yīng)聽取對方的意見，保障相對人的防備權(quán)利，克服自己作自己的法官。“越權(quán)無效”是授權(quán)法原則，“自然公正”是一般法原則；前者既涉及實體，也管轄程序，而后者是純程序性原則。2．美國：美國的情況與英國不同，憲法原則與行政法原則享用同一內(nèi)容?！奥?lián)邦主義”（Federalism）、“分權(quán)主義”（Separationofpowers）與“法治主義”（Bylaw）是美國憲法的三項原則，同時也是美國行政法的差不多原則。3．法國：“行政法治”法國人把“行政法治”作為其行政法差不多原則看待，并認為該原則包含3項差不多內(nèi)容：一是行政行為必須有法律依據(jù)；二是行政行為必須符合法律；三是行政機關(guān)必須以自己的行為來保證法律的實施。4．德國：合法性原則、比例原則德國學(xué)者認為，德國政府的行政活動首先應(yīng)適用其憲法原則，如三權(quán)分立原則、社會國家原則、法治原則等，其次應(yīng)遵循行政法自身的差不多原則。德國行政法的差不多原則有兩項：一是合法性原則（thePrinciplesoflegality）,它要求做到法律至上（Primacyoflaw）和符合法律要件（Requirementoflaw）；二是比例原則（thePrinciplesofproportionality），即堅持行政行為的公正合理性。5．日本：“法治行政”是日本行政法學(xué)的重要原理。盡管日本學(xué)者并不注重回答“日本行政法的差不多原則是什么”，然而法治行政原理在日本自然處于行政法差不多原則的地位。日本法治行政原理包含3項差不多內(nèi)容：（1）法律保留原則，它要求政府的行政活動必須有國會制定的法律依據(jù)；（2）法律優(yōu)先原則，它堅持法律高于行政；（3）司法救濟原則，一切司法權(quán)歸屬于法院，法院具有行政糾紛的終裁權(quán)，公民合法權(quán)利遭受不法行政侵害時有權(quán)請求司法救濟。二、我國行政法差不多原則（一）行政合法原則1.行政合法原則的前提行政合法的前提專門多,首要的是所依之法必須是良法。良法應(yīng)具備以下條件：（1）合憲性；（2）法律之間在縱向上銜接，在橫向上左右和諧，共同構(gòu)成一個完整的法律體系,法律之間不存在沖突。2.依法行政的憲政基礎(chǔ)——現(xiàn)代憲政所包含的民主、法治和人權(quán)原則與理念（1）作為依法行政度前提的民主首先，依照近代以來的民主理念，人民是國家的主人，國家的主權(quán)屬于抽象的人民全體：然而，人民作為一個抽象的主體，又必須通過憲法和法律將治理國家事務(wù)的權(quán)力授予具體的國家機關(guān)和官員。其次，行政權(quán)的行使必須尊重民意，保障行政權(quán)的運行過程中的公眾參與。最后，行政權(quán)的行使必須同意公眾的監(jiān)督。（2）作為依法行政機制保障的法治法治意味著嚴格依照法律治理國家的政治主張、制度體系和運行狀態(tài)，它在功能上表現(xiàn)為對專制權(quán)力的決然否定和對民主政治的完善與維護，在價值取向上，意味對正義的追求和對平等自由權(quán)力的愛護。憲政是法治的差不多標志，法治是憲政的必定結(jié)果。法治原則的核心是行政權(quán)要受法律的操縱，因為行政權(quán)是國家權(quán)力中最活躍的權(quán)力，是最需自由空間又最易膨脹，最需要操縱但又最難以操縱的權(quán)力。（3）作為依法行政價值追求的人權(quán)人權(quán)是指人作為人應(yīng)該享有的權(quán)利，是人在社會中應(yīng)享有的政治經(jīng)濟和文化等各項自由平等權(quán)利的總稱。人權(quán)具有三種形態(tài)：應(yīng)有人權(quán)法定人權(quán)和實有人權(quán)。應(yīng)有人權(quán)構(gòu)成公民差不多權(quán)利的基礎(chǔ)和源泉，公民差不多權(quán)利是由應(yīng)有人權(quán)所衍生的法定人權(quán)。實有人權(quán)是公民在社會生活中實際享有權(quán)利的狀況。憲法是應(yīng)有人權(quán)向法定人權(quán)轉(zhuǎn)化的關(guān)鍵，憲政是法定人權(quán)向?qū)嵱腥藱?quán)轉(zhuǎn)化的關(guān)鍵。3．行政合法原則的內(nèi)容（1）行政主體的行政職權(quán)由法設(shè)定與依法授予。（2）行政主體實施行政行為必須依照和遵守行政法律規(guī)范。（3）行政主體的行政行為違法無效。（4）行政主體必須對違法的行政行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（5）行政主體的一切行政行為（法律另有規(guī)定的除外）必須同意人大監(jiān)督、行政監(jiān)督和司法監(jiān)督。4．依法行政與中國人文基礎(chǔ)——中國人文基礎(chǔ)與依法行政理念的沖突（1）儒家思想的阻礙（2）中國人的性格特征（3）中國的文化基礎(chǔ)（4）封建宗法思想的阻礙（二）行政合理性原則1．行政合理性原則的確立行政合理性原則（thePrincipleofReasonableness）是與行政合法性原則相并列的一項差不多原則，而且又是對行政合法性原則的補充。它要求行政主體的行政行為不僅是合法，而且同時要合理。違反合法性原則將導(dǎo)致行政違法，違反合理性原則便將導(dǎo)致行政不當(dāng)。自由裁量權(quán)是行政權(quán)的核心。行政法假如不是操縱自由裁量權(quán)的法，那它是什么呢？美國行政法學(xué)者B·施瓦茨2．行政合理性原則的內(nèi)容（1）正當(dāng)性。即行政主體作出行政行為，在主觀上必須出于正當(dāng)?shù)膭訖C，在客觀上必須符合正當(dāng)?shù)哪康?。?）平衡性。即行政主體在選擇作出某種行政行為時，必須注意權(quán)利與義務(wù)、個人所受損害與社會所獲利益、個人利益與國家集體利益之間的平衡。（3）情理性。即行政主體作出行政行為，必須符合客觀規(guī)律，合乎情理。不能要求行政相對人承擔(dān)其無法履行或違背情理的義務(wù)。（三）信賴愛護原則1.信賴愛護原則的涵義是指行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)確保治理活動的明確性，穩(wěn)定性和連貫性，從而樹立和愛護行政相對人對行政機關(guān)及其治理活動的真誠信賴原則，又稱為愛護合法信賴原則。2.信賴愛護原則的依照（1）是法治國家的必定要求（2）是法律安定性原則的必定結(jié)論（3）是差不多權(quán)利愛護原則的要求（4）是行政行為的效力和行政自我約束性的要求3.信賴愛護原則的內(nèi)容(1)行政機關(guān)之間應(yīng)當(dāng)相互信任和忠誠(2)除非法律有明文規(guī)定，行政機關(guān)不得撤銷或廢止差不多生效的具體行政行為。(3)撤銷具體行政行為后，要補償受損害人的損失。(4)行政機關(guān)不得制定對公民產(chǎn)生不利阻礙的具有溯及力的法律規(guī)范。(5)行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)確保事實行為的真實性，同意行政慣例的約束。比例原則１.比例原則的涵義是指在采取行政行政機關(guān)在采取行政行為時，應(yīng)當(dāng)全面權(quán)衡有關(guān)的公共利益和個人利益，采取對公民權(quán)益造成限制或損害最小的行政行為并使行政行為造成損害的損害與追求的行政目的相適應(yīng)。2.比例原則的內(nèi)容（1）行政行為應(yīng)當(dāng)具有適合性（2）具有必要性（3）合乎比例第三章行政法主體概述一、行政法主體概述（一）行政主體概念和特征1.行政主體的概念：在我國，行政主體不是法律概念，而是法學(xué)概念，系指依法擁有獨立的行政職權(quán)，能代表國家，以自己的名義行使行政職權(quán)以及獨立參加行政訴訟，并能獨立承受行政行為效果與行政訴訟效果的組織。2.行政主體的特征：（1）行政主體是一種組織，而不是個人。（2）行政主體依法擁有獨立的行政職權(quán)。（3）行政主體能以自己的名義行使行政職權(quán)和參加行政訴訟。（4）行政主體能獨立地承受行政行為所引起的法律效果和行政訴訟的效果。（二）行政主體與行政法主體行政法主體系指受行政法調(diào)整和支配的有關(guān)組織和個人。從靜態(tài)看，行政法主體包括：（1）國家行政組織；（2）國家其它組織；（3）企事業(yè)單位和社會團體；（4）中華人民共和國公民；（5）在中國境內(nèi)的外國組織和外國人（包括無國籍人）。從動態(tài)看，行政法主體由兩部分組成，即處于治理一方的行政主體和被治理一方的行政相對人。因此，行政主體是行政法主體的一部分，而不是全部。行政主體必定是行政法主體，但行政法主體未必是行政主體。行政主體僅限組織，不含個人，而行政法主體包括了一定的個人。（三）行政主體與行政組織在行政學(xué)上的有如此一種提法：一級人民政府（如：國務(wù)院、省人民政府、市人民政府、縣人民政府、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府等）稱“行政機關(guān)”；屬于一級人民政府的部門機構(gòu)（如：政府所屬的部、委、廳、局、處、室等）稱“行政機構(gòu)”；行政機關(guān)與行政機構(gòu)合稱為“行政組織”。鑒此，行政主體與行政組織之間的關(guān)系完全能夠適用它與行政機關(guān)之間的關(guān)系。行政機關(guān)概述（一）行政機關(guān)的涵義：行政機關(guān)是指依憲法或組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職能的國家機關(guān)。（二）行政機關(guān)的特征：1．國家依法設(shè)立2．代表國家行使行政權(quán)力3．以自己的名義承擔(dān)法律責(zé)任4．國家機關(guān)（三）我國行政機關(guān)的組織體系：中央、地點1.中央國務(wù)院（職能部門，直屬機構(gòu)，辦事機構(gòu)）2.地點機構(gòu)（一般地點行政機關(guān)，民族自治地點行政機關(guān)，特不行政區(qū)的行政機關(guān)）（1）一般地點行政機關(guān)（各級人民政府，派出機關(guān)）（2）民族自治地點行政機關(guān)（自治區(qū)自治州自治縣民族鄉(xiāng)）（3）特不行政區(qū)的行政機關(guān)第四章依授權(quán)和依托付行使——行政職能的組織一、法律法規(guī)授權(quán)的組織：（一）行政機構(gòu)行政機構(gòu)是指國家行政機關(guān)因行政治理的需要而設(shè)立具體處理和承辦各項行政事務(wù)的內(nèi)部組織和臨時組織。1.內(nèi)部機構(gòu)。行政機關(guān)的某些內(nèi)部機構(gòu)在得到法律法規(guī)授權(quán)的情況下能夠成為行政主體。2.派出機構(gòu)。是指政府職能部門依照工作的需要而在一定的區(qū)域設(shè)置的，代表該職能部門治理某項行政事務(wù)的派出工作機構(gòu)。3.臨時機構(gòu)。是指國家行政機關(guān)設(shè)立的協(xié)助其處理某項臨時行政性行政工作的組織。（二）企業(yè)單位是從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，以盈利為目的的單位。一般而言，企業(yè)在民事法律關(guān)系中以法人身份出現(xiàn)，在行政法律關(guān)系中也只能以相對人的身份出現(xiàn)。但在特定情況下，由于法律法規(guī)的授權(quán)企業(yè)單位在行政法律關(guān)系中也會成為能夠行使某項行政職權(quán)的行政主體。1.公用企業(yè)。在我國，郵電部門鐵路部門，煤氣、自來水公司等都屬于公用企業(yè)，在行政法規(guī)范授權(quán)的情況下能夠成為授權(quán)的行政主體。2.金融企業(yè)。包括各類商業(yè)銀行、保險公司。3.專業(yè)公司。又稱行政性公司。（三）事業(yè)單位是從事某種專業(yè)性活動，但不營利為目的，其經(jīng)費實行預(yù)算撥款的單位。1.教學(xué)科研單位。如學(xué)位條例第八條規(guī)定：學(xué)士學(xué)位，由國務(wù)院授權(quán)的高等學(xué)校授予等2.技術(shù)單位。如計量檢定機構(gòu)，衛(wèi)生防疫機構(gòu)，食品衛(wèi)生檢驗單位（四）社會團體社會團體是社會成員本著自愿的原則，依團體章程而依法組織的集合體。要緊包括：人民群眾團體、社會公益團體、文藝工作團體、宗教團體。（五）其它組織群眾性自治組織等。二、行政機關(guān)托付的組織：（一）行政機關(guān)托付的組織概念行政機關(guān)托付的組織是指受行政機關(guān)的托付行使一定行政職能的非國家機關(guān)組織。（二）行政機關(guān)托付的組織的特征1.權(quán)限來源――來源于行政機關(guān)的權(quán)限、權(quán)力的托付2.資格――不具有行政主體資格3.托付的對象――非行政機關(guān)。（三）行政托付的有效條件1.行政托付的法律依據(jù)問題2.被托付人的條件問題3.被托付主體的再托付問題（四）行政托付與行政授權(quán)的區(qū)不1．行政權(quán)力的運行不同2．行為性質(zhì)不同3．行為的名義和效果歸屬不同4.所創(chuàng)設(shè)的主體不同5.行政訴訟的地位不同6.條件和程序不同第五章公務(wù)員一、公務(wù)員概述：（一）公務(wù)員的概念：是指依法履行公職，納入國家編制，由國家財政負擔(dān)工資福利的工作人員。（二）公務(wù)員的分類：1.西方國家普遍實行分類治理的原則，其含義有兩層，一是指兩官分途，立即公務(wù)員劃分為政務(wù)類和事務(wù)類。2.我國公務(wù)員分類的治理：一是職位的性質(zhì)特點和治理的需要，將公務(wù)員職位劃分為綜合治理類專業(yè)類和行政執(zhí)法類。二是依照產(chǎn)生任免方式及治理主體的不同，將公務(wù)員分為領(lǐng)導(dǎo)類和非領(lǐng)導(dǎo)類。（三）我國公務(wù)員制度的歷史沿革：1.自秦朝開始，中國建立了高度中央集權(quán)的統(tǒng)一的封建帝國，廢除了世卿世祿制，建立了官僚制。2.漢代選拔官吏要緊是察舉。3.魏晉南北朝是九品中正制。4.隋朝廢除了九品中正制，直接用考試的方法選拔管吏唐朝的考試方法進一步完善，分科舉士，遂稱為科舉。5.新民主主義時期，強調(diào)并堅持德才兼?zhèn)涞恼温肪€和任人唯賢的組織路線。6.1993年8月14日，國務(wù)院公布國家公務(wù)員暫行條例，2005年4月27日頒布中華人民共和國公務(wù)員法。二、公務(wù)員的范圍：（一）國外公務(wù)員范圍的概況：1.小范圍。公務(wù)員僅指國家系統(tǒng)中非選舉產(chǎn)生和非政治任命的公務(wù)員，即常務(wù)次官以下通過公開考試擇優(yōu)錄用并實行常任制的政府工作人員也稱事務(wù)類公務(wù)員或常任公務(wù)員。這種劃分以英國為代表。印度、巴基斯坦、緬甸、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞也是。2.中范圍。即行政機關(guān)的所有工作人員，美國、菲律賓、泰國、韓國等。3.大范圍。把受雇于國家從事公共服務(wù)的人員即從中央到地點行政機關(guān)的公職人員，各級立法機關(guān)審判機關(guān)檢查機關(guān)國有單位所有正式的工作人員。法國、日本、尼日利亞等。（二）我國公務(wù)員范圍的界定：1.中國共產(chǎn)黨機關(guān)的工作人員2.人大機關(guān)3.行政機關(guān)4.政協(xié)機關(guān)5.審判機關(guān)6.檢查機關(guān)7.民主黨派三、公務(wù)員的職位分類：（一）職位分類的標準實行職位分類的國家，差不多上按照職位的特點性質(zhì)與治理需要劃分職位類不。如美國1923年的職位分類法對文官從事的工作按其職位性質(zhì)的不同分為5類，1949年新的分為兩類。日本1950年用一般職員酬勞法替代了國家公務(wù)員職階法，以工資分類代替了職位職位分類的劃分。分為：行政、稅務(wù)、公安、海事、教育、研究、醫(yī)療。（二）我國公務(wù)員職位類不的劃分：1.專業(yè)技術(shù)類職位2.行政執(zhí)法類職位3.綜合治理類職位4.法官檢察官類5.其他類（三）職務(wù)序列：職務(wù)序列是依據(jù)責(zé)任大小、工作難易程度、任制資格條件的不同所區(qū)不的從低到高的職務(wù)層次，形成機關(guān)的層級結(jié)構(gòu)。公務(wù)員領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)序列是各類公務(wù)員的共有職務(wù)序列。領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)序列的職務(wù)序列2.綜合治理類非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)序列3.專業(yè)類4.行政執(zhí)法類5.法官檢察官職務(wù)序列公職關(guān)系的產(chǎn)生：（一）公職關(guān)系的概念：是指公務(wù)員因擔(dān)任國家公職執(zhí)行國家公務(wù)而與國家發(fā)生的法律關(guān)系。（二）公職關(guān)系的發(fā)生：公務(wù)員任用的方式要緊有四種：考任、選任、聘任、調(diào)任。1．考任是國家通過競爭考試的方法錄用國家公務(wù)員。2.選任制指國家通過選舉的方式產(chǎn)生公務(wù)員。3.聘任制是指機關(guān)通過與擬任公務(wù)員簽訂聘任合同的方式任用公務(wù)員。4.調(diào)任制五、考核：（一）考核的含義：是指公務(wù)員主管部門和各級機關(guān)按照治理權(quán)限，依據(jù)一定的程序和方法，對公務(wù)員的政治業(yè)務(wù)素養(yǎng)和履行崗位職責(zé)完成工作目標任務(wù)的情況作出核實評價，并以此作為對公務(wù)員進行獎懲任用培訓(xùn)晉級增資的依據(jù)的制度。（二）公務(wù)員考核的歷史淵源我國古代對文官的考核是公務(wù)員考核的歷史淵源。我國文官考核源遠流長。（三）考核的內(nèi)容德能勤績廉―――五個方面綜合體現(xiàn)了公務(wù)員的素養(yǎng)及其履行崗位職責(zé)的情況。1.德包括政治品德職業(yè)道德社會公德和個運氣德。2.能指業(yè)務(wù)知識和工作能力。3.勤指事業(yè)心、工作態(tài)度、工作作風(fēng)和勤奮精神。4.績是指工作實績。5.廉是指廉潔自律情況。（四）考核方法：1.領(lǐng)導(dǎo)與群眾考核相結(jié)合2．平常與定期相結(jié)合3．定性與定量相結(jié)合（五）公務(wù)員考核的等次：公務(wù)員考核等次是公務(wù)員考核結(jié)果的標記，但各個國家或考核等次不一定相同。英國分為“特不優(yōu)異”、“甚為良好”、中意，一般“不良”五等；法國分為“較標準特不低劣”、

“較標準低劣”、合乎標準，較標準優(yōu)良”、“較標準特不優(yōu)良”五等；日本分為“出類拔萃”特優(yōu)“良”、“劣”五等；美國分為“不中意”、“中意”、“特不優(yōu)異”。我國分為優(yōu)秀，稱職,差不多稱職，不稱職。六、公務(wù)員的培訓(xùn)：（一）公務(wù)員培訓(xùn)的概念：公務(wù)員培訓(xùn)，是指機關(guān)依照國民經(jīng)濟和社會進展的要求，通過種種形式，有打算、有組織地對國家公務(wù)員專業(yè)知識、科學(xué)技術(shù)、操作技能等方面的培訓(xùn)和訓(xùn)練。（二）培訓(xùn)的種類：1．初任培訓(xùn)2.任職培訓(xùn)3.專門業(yè)務(wù)培訓(xùn)4.更新知識培訓(xùn)七、交流與回避：（一）公務(wù)員交流制度的含義：公務(wù)員的交流，是指機關(guān)依照工作需要或公務(wù)員個人愿望，通過調(diào)任、專任、輪換、掛職鍛煉等形式變換公務(wù)員的工作職位，從而產(chǎn)生或變更公務(wù)員職務(wù)關(guān)系或工作關(guān)系的一種人事治理活動與過程。把這一活動與過程的有關(guān)事項以法律的形式確定一下來，并保證貫徹執(zhí)行，就形成公務(wù)員的交流制度。（二）引起公務(wù)員法律關(guān)系變更的情形：1.轉(zhuǎn)任指公務(wù)員因為工作需要或者其他正當(dāng)理由在國家行政機關(guān)內(nèi)部的平級調(diào)動。2.輪換指國家行政機關(guān)對擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)和某些工作性質(zhì)專門的非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的公務(wù)員，有打算地實行職位輪換。八、公務(wù)員的回避制度：（一）公務(wù)員回避制度的概念：是指通過對公務(wù)員所任職務(wù)，執(zhí)行公務(wù)和任職地區(qū)等方面作出限制性規(guī)定，減少因親屬等人為因素對工作干擾，保證公務(wù)員公正廉潔地執(zhí)行公務(wù)的法律制度。（二）我國回避制度的歷史借鑒：回避制度最早出現(xiàn)于中國。這一制度從東漢時正式建立，北朝時普遍通行，唐宋時期日趨趨嚴密，一直沿用到清末，在1800年的吏治中發(fā)揮了不容忽視的作用，成為我國古代一項專門有特色的官吏制度。古代回避制度適用于有品級的官員，低級文職人員不回避制度要緊內(nèi)容包括三個方面：職務(wù)回避、地區(qū)回避、考試回避。（三）我國公務(wù)員回避的范圍：1.任職回避任職回避的含義：任職回避是指對有特定親屬關(guān)系的公務(wù)緊密的職務(wù)方面作出的限制。在具體實施中，一般遵循下列幾個原則：（1)以低避高原則，職務(wù)級不不同的，由職務(wù)級不較低的一方回避，職務(wù)級不相同的一般由擬任者回避。（2)工作需要原則，職務(wù)級不不同的，個不因工作專門需要也可由職務(wù)級不較高者回避。職務(wù)級不相同，據(jù)工作需要和當(dāng)事人情況決定其中一方回避，專門崗位任職的公務(wù)員，經(jīng)人事部門批準，能夠不任職回避的要緊對象。2.地域回避地域回避的含義：公務(wù)員地域回避，是指擔(dān)任一定職務(wù)的公務(wù)，為了公正履行職務(wù)，不得在親屬比較集中的原籍、出生地、成長地任職。3.公務(wù)回避

公務(wù)回避是指公務(wù)員在執(zhí)行公務(wù)時，遇有涉及本人利害關(guān)系等法定情形時，為幸免阻礙正當(dāng)履行公務(wù)而進行的回避。第六章行政相對人一、行政相對人的概念和特征：（一）行政相對人的概念：行政相對人簡稱相對人，系指在具體的行政法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當(dāng)事人，即行政主體行政行為阻礙其權(quán)益的組織和個人。（二）行政相對人具有下列法律特征：第一，行政相對人是一種法律關(guān)系的當(dāng)事人。第二，行政相對人是相對的，而不是絕對的。第三，行政相對人在行政訴訟中處于原告地位。二、行政相對人的范圍：在我國，能夠成為行政相對人的組織和個人有：國家組織；社會組織；公民；外國組織和外國人。三、行政相對人的法律地位：（一）行政相對人的權(quán)利：德國法學(xué)家G.葉連內(nèi)克在20世紀初將私人的公權(quán)力以其對國家的地位分類，包括消極地位的自由權(quán)，積極地位的收益權(quán)。保障性的程序權(quán)參政權(quán)：批判權(quán)；建議權(quán)；控告權(quán)檢舉權(quán)；協(xié)助公務(wù)權(quán)；知政權(quán)保障性受益權(quán)：進展性受益權(quán)；愛護性收益權(quán)程序性權(quán)利：了解權(quán)，提出申請權(quán)，通知權(quán)，評論權(quán)，申請回避權(quán)，舉證權(quán)程序抵抗權(quán)。（二）行政相對人的義務(wù)：服從行政治理的義務(wù)，協(xié)助公務(wù)的義務(wù)，維護公益的義務(wù)同意行政監(jiān)督的義務(wù)，提供真實信息的義務(wù)，遵守法定程序的義務(wù)。第七章行政行為的概念、特征及界定一、行政行為的概念：行政法學(xué)最早淵源行政學(xué)；行政法學(xué)上“行政行為”這一概念亦由行政學(xué)中的同一概念演變而來。“行政行為”這一概念最早出現(xiàn)并逐漸流行于第二次世界大戰(zhàn)后的行政學(xué)界。美國聞名學(xué)者赫伯特·A·西蒙（Herbert·A·Stmon）曾在1968年出版的《國際社會科學(xué)百科全書》中使用了“行政行為”一詞，但他并沒有對涵義作出明確的解釋。最早把行政行為作為行政法學(xué)上的一個理論范疇來研究，應(yīng)歸功于法國行政法的學(xué)者們。二、有關(guān)行政行為的學(xué)講：（一）以行政機關(guān)為標準，行政行為被確定為行政機關(guān)所采納的全部行為。（二）以行為內(nèi)容為標準，行政行為被確定為適用普遍性規(guī)則于具體事件的行為。（三）以行為作用為標準，行政行為是指行政機關(guān)用以達到一定行政法律效果的行為，以及行政機關(guān)以外的主體在得到行政授權(quán)的條件下所執(zhí)行的公務(wù)行為。行政法學(xué)上的行政行為，特指行政主體通過行政人，依法代表國家，基于行政職權(quán)所單方作出的，能直接或間接引起法律效果的公務(wù)行為。

三、行政行為的法律特征：行政行為具有以下四個方面的法律特征：主體要素、權(quán)力要素、方式要素、效果要素。四、行政行為的分類：（一）抽象行政行為和具體行政行為：這是基于行為適用范圍對行政行為所作的一種劃分：概念：抽象行政行為是指由行政主體作出的具有一般約束力的行政行為，一般表現(xiàn)為制定各種行政規(guī)則的行為，如國務(wù)院制定行政法規(guī)，省人民政府制定行政規(guī)章，縣人民政府規(guī)定行政措施等等。抽象行政行為有兩個特點：（1）具有普遍效力。（2）具有往后效力。具體行政行為是指行政主體對特定事件或特定人所作的特定處理。如對某一公民作出一個處罰決定，裁決一個復(fù)議案件等。具體行政行為的特點正好與抽象行政行為相對應(yīng)同時相反：（1）它只對特定對象有效，不具有普遍拘束力。（2）它只對業(yè)已發(fā)生的事件有拘束力，對爾后發(fā)生的同類事件沒有效力。2.區(qū)不抽象行為和具體行為的意義：（1）有助于確定行政行為在時刻上的適用性。（2）有助于確定行政復(fù)議和行政訴訟的受案范圍。（二）羈束行政行為與自由裁量行政行為：這是基于行政主體主觀意志參與的程度對行政行為所作的一種劃分。1.概念：羈束行政行為是在指法律對行為適用條件有明確而詳細規(guī)定的條件下，行政主體嚴格依照法律作出的行政行為。這種行為的特點在于，行政主體無法參與主觀意志，沒有自由裁量的余地。法律不可能對所有的行政行為都作出詳細規(guī)定，故有時只規(guī)定一種行為原則，或規(guī)定一種行為的幅度。在這種條件下，行政主體作出行為時有一定的自由量余地，故稱自由裁量行為。2.區(qū)不羈束行政行為和自由裁量行政行為的法律意義：（1）羈束行政行為只發(fā)生違法與否的問題，不發(fā)生適當(dāng)與否的問題；而自由裁量行政行為一般只發(fā)生是否合理問題（在裁量權(quán)限范圍內(nèi)），不發(fā)生是否合法的問題。（2）羈束行政行為只受行政合法性原則的約束，而自由裁量行政行為要緊受行政合理性原則的約束。（3）從法律救濟上講，羈束行政行為同意行政審查和司法審查，在范圍上差不多不受限制，而自由裁量行政行為同意行政審查和司法審查，在范圍上有專門大的限制。（三）作為的行政行為與不作為的行政行為：這是基于行為的方式對行政行為所作的一種分類。從一定意義上講，行政行為的方式無非是兩種，即作為方式和不作為方式。作為方式的行政行為是指具有積極動作的行政行為，如實施行政檢查、作出的行政處罰、采取行政強制執(zhí)行等等；不作為方式的行政行為系指具有消極動作的行政行為，如不履行法定義務(wù)等等。要式行政行為與不要式行政行為：這是基于法律對行為形式的要求對行政行為所作的一種分類。要式行政行為是指具有法律、法規(guī)形式要求的行政行為，不要式行政行為則指不具有法律、法規(guī)形式要求的行政行為。

（五）授益行政行為與不利行政行為：授益行為與不利行為，也稱授益行為與剝益行為。這基于行為效果與相對人利益之間的關(guān)系對行政行為所作的一種分類。有的行政行為的直接效果，對行政相對人是有利的；而有的行政行為的直接效果，對行政相對人則是不利的。前類行政行為屬于有利行政行為，如行政許可和行政獎勵等；后類行政行為則屬不利行政行為，如行政處罰等。（六）內(nèi)部行政行為與外部行政行為：這是基于行為的效力范圍對行政行為所作的一種劃分。內(nèi)部行政行為是行政主體代表國家對隸屬于自身的組織、人員和財物的一種治理。外部行政行為亦稱為公共行政行為。它是行政主體對社會行政事務(wù)的一種法律治理。依職權(quán)行政行為與依申請行政行為：這是基于行為的主動性程度對行政行為所作的一種劃分。依職權(quán)行政行為是指行政主體依據(jù)自己的職權(quán)，不需通過相對人的意思表示，如申請、聲明、要求等，便能作出并發(fā)生效力的行為。大量的行政行為屬于這一類。依申請行政行為是指行政主體只有在相對人聲明或申請的條件下方能作出的行為。沒有相對人的主動申請，行政主體不能主動作出行為。行政行為的模式：（一）行政行為的模式的概念：行政行為的形態(tài)，模型，型式或類型。（二）行政行為的模式：1.行政規(guī)范性行政行為（行政立法行為，行政規(guī)范，行政創(chuàng)制）2.行政給付行為（行政許可，行政確認，行政救助，行政獎勵，行政補償）3.行政干預(yù)性行為（行政征收，行政監(jiān)督，行政檢察）4.行政指導(dǎo)性行為（行政指導(dǎo)，行政合同，行政調(diào)解5.行政制裁性行為（行政處罰，行政處分）第八章抽象行政行為一、抽象行政行為概述：（一）抽象行政行為的概念：抽象行政行為是基于以行為的適用范圍為標準對行政行為進行分類形成的一個差不多概念。它是指由行政主體針對不特定的行政相對人單方作出的具有普遍約束力的行政行為?；蛘咧v，它是制定行政規(guī)則的行為。（二）抽象行政行為的特征：第一，抽象行政行為是由行政主體作出的行為。第二，抽象行政行為是依職權(quán)的單方行為。第三，抽象行政行為是具有普遍約束力的行為。第四，抽象行政行為具有往后的反復(fù)適用性。第五，抽象行政行為具有依據(jù)性。第六，抽象行政行為具有不可訴性。二、抽象行政行為的形式與種類：就具體形式而言，抽象行政行為有四種形式：1．行政法規(guī)；2．行政規(guī)章；3．行政措施；4．決定和命令。

這四種抽象行政行為形式，形成了四種抽象行政行為，即：1．制定行政法規(guī)的行為；2．制定行政規(guī)章的行為；3．規(guī)定行政措施的行為；4．公布決定和命令的行為。行政立法的概念和性質(zhì)：（一）行政立法的概念：行政立法是行政機關(guān)依照法定權(quán)限并按法定程序制定和公布行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動。（二）行政立法的性質(zhì)：行政立法有稱準立法，次立法。是行政權(quán)膨脹和現(xiàn)代社會進展所致，早期資產(chǎn)階級啟蒙思想家的三權(quán)分立理論嚴格禁止行政機關(guān)享有立法權(quán)。洛克認為行政機關(guān)享有立法權(quán)，專制的流弊將不可幸免。四、制定行政法規(guī)：（一）行政法規(guī)的概念和特征：1.行政法規(guī)的概念：廣義的行政法規(guī)，包括國家權(quán)力機關(guān)依照憲法制定的關(guān)于國家行政治理的各種法律、法令，也包括國家行政機關(guān)依照憲法、法律、法令，在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的關(guān)于國家行政管的各種法規(guī)。狹義的行政法規(guī)，僅指國家行政機關(guān)制定的行政法規(guī)。2.行政法規(guī)特征：第一，從主體上看，行政法規(guī)的制定權(quán)專屬國務(wù)院，其它任何組織都封鎖權(quán)制定行政法規(guī)。第二，從依據(jù)上看，行政法規(guī)是依據(jù)憲法與法律而制定的，此它肯有從屬國家法律性，其內(nèi)容不得與憲法和法律相抵觸。第三，從性質(zhì)上看，行政法規(guī)屬于法律規(guī)范的一種形式。屬“法”的范疇。第四，從內(nèi)容上看，除去屬于憲法和法律規(guī)定的內(nèi)容外，以規(guī)范政治、經(jīng)濟、教育、科技、文化、外事等各個領(lǐng)域的各級社會治理事務(wù)。（二）行政法規(guī)的名稱與制定程序：行政法規(guī)的名稱只適用“條例”、“規(guī)定”和“方法”三種。對某一方面的行政工作作出比較全面、系統(tǒng)的規(guī)定，稱“條例”；對某一方面的行政工作作部分的規(guī)定，稱“規(guī)定”；對某一項行政工作作比較具體的規(guī)定，稱“方法”。制定程序：立項，起草，審查，決定和公布。（三）行政法規(guī)的效力范圍、等級和訴訟地位：1.行政法規(guī)的制定機關(guān)是最高國家行政機關(guān)——國務(wù)院，它有統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)全國行政治理事務(wù)的權(quán)力。由它制定的法律規(guī)范——行政法規(guī)自然具有全國普遍的拘束力。2.行政法規(guī)的效力等級高于地點性法規(guī)和行政規(guī)章，但低于憲法和法律，它不得同憲法和法律相抵觸。3.行政法規(guī)在行政訴訟中居有重要地位。這表現(xiàn)在兩個方面：首先，對相對人來講，行政法規(guī)能夠成為其提起訴訟的法律依據(jù)。其次，對人民法院來講，行政法規(guī)能夠成為其審判行政案件的準則和適用規(guī)范。制定行政規(guī)章：（一）行政規(guī)章的概念：作為法定意義上的行政規(guī)章，是指國務(wù)院主管部門和地點省級人民政府、省政府所在

地的市政府以及經(jīng)國務(wù)院批準為較大的市的市政府，依照同時為了實施法律、行政法規(guī)、地點性法規(guī)，在自己權(quán)限范圍內(nèi)依法制定的規(guī)范性行政治理文件。（二）行政法上的行政規(guī)章具有以下幾個要緊特征：第一，從主體上看，制定行政規(guī)章的機關(guān)是特定的。1．國務(wù)院各部和委員會。2．得到國務(wù)院授權(quán)的直屬機構(gòu)。3．省、自治區(qū)、直轄市人民政府。4、省、自治區(qū)人民政府所在地的市的市人民政府，5．經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的市人民政府。第二，從依據(jù)上看，行政規(guī)章是依照國家法律、行政法規(guī)和地點性法規(guī)制定的，它是后者的具體化。第三，從性質(zhì)上看，盡管行政規(guī)章亦是行政規(guī)范的法律形式之一，具有普遍的適用性，對它的制定屬于抽象行政行為，但它不是行政法律規(guī)范的表現(xiàn)形式，它不屬于法的范圍，但屬于“準法”的范疇。第四，從內(nèi)容上看，它不是對新的權(quán)利或義務(wù)創(chuàng)制，而是對已被法律和行政規(guī)定到的權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容的一種具體化。（三）行政規(guī)章的分類：依據(jù)制定機關(guān)依據(jù)制定機關(guān)中央行政規(guī)章地點行政規(guī)章依照調(diào)整范圍依照調(diào)整范圍專業(yè)性規(guī)章地域性規(guī)章（四）行政規(guī)章的名稱與制定程序：1.行政規(guī)章的名稱規(guī)定：2001年11月16日國務(wù)院公布第322號令《規(guī)章制定程序條例》規(guī)章的名稱一般稱規(guī)定，方法，不得稱條例。2.行政規(guī)章的效力范圍、等級與訴訟地位：中央行政規(guī)章具有全國性效力，地點行政規(guī)章只拘束地點領(lǐng)域。行政規(guī)章的效力等級的效力低于憲法、法律、行政法規(guī)和地點性法規(guī)。由于行政規(guī)章與行政法規(guī)性質(zhì)不同，它們在行政訴訟中的法律意義也就明顯不同。首先，行政規(guī)章不能成為相對人提起行政訴訟的依照。其次，行政規(guī)章不能成為人民法院裁判的適用依據(jù)，但在行政規(guī)章與法律不相抵觸的條件下，人民法院能夠參照規(guī)章來斷定是非曲直。規(guī)定行政措施：（一）行政措施的概念和特征：1.概念：所謂行政措施是指，縣級以上各級人民政府為執(zhí)行本級人民代表大會及其常務(wù)委員會的決議或上級行政機關(guān)的決議或命令而規(guī)定的各種方法和手段。2.行政措施要緊有下列特征：（1）從主體上看，有權(quán)規(guī)定行政措施的，是縣級以上的各級人民政府。（2）從內(nèi)容上看，行政措施側(cè)重于規(guī)范行政治理的程序、手段和方法，它并不直接規(guī)定相對人的權(quán)利和義務(wù)。（3）從性質(zhì)上看，行政措施是行政規(guī)范的一種形式，對行政行為具有普遍的規(guī)范意義，但它不屬于行政法律規(guī)范形式。（二）行政措施的名稱與規(guī)定程序：目前常見的名稱有：命令、令、指令、決定、決議、指示、布告、公告、通告通知等。行政措施的規(guī)定程序沒有象行政法規(guī)或行政規(guī)章那么嚴格統(tǒng)一。它能夠由行政首長作出，也能夠由政府會議作出。（三）行政措施的法律意義：行政措施的法律意義不在行政訴訟方面。它既不能作為相對提起行政訴訟的法律依據(jù)，也不能成為人民法院裁判案件的標準。行政措施關(guān)于行政行為的有效實施起專門大的作用，它對行政主體其行政人的行為具有程序上的約束力。七、公布抽象性的決定和命令：（一）決定和命令以及法律依據(jù)：行政機關(guān)制定和公布具有普遍約束力的決定和命令，是抽象行政行為一種重要形式。在所有的抽象行政行為中，有權(quán)公布具有普遍約束力的決定和命令的主體最為廣泛。從中央人民政府到地點各級人民政府均有權(quán)公布具有普遍約束力的決定和命令。（二）決定和命令的法律地位：關(guān)于各級人民政府公布該類決定和命令的程序以及決定、命令的名稱，目前尚無法律作出規(guī)定，故沒有統(tǒng)一的程序和名稱。具有普遍約束力的決定和命令不屬法律和法規(guī)，因而它在行政訴訟中沒有直接依據(jù)上的意義，既不能作為人民法院審理行政案件的適用或參照規(guī)范，也不能作為相對人提起行政訴訟的依據(jù)。然而，決定和命令作為抽象行政行為的一種形式，自然具有普遍的約束力，同樣是行政主體和相對人在國家行政治理中必須遵循的行為規(guī)則。八、我國規(guī)范性文件的現(xiàn)狀與問題：（一）規(guī)范性文件制定的現(xiàn)狀：1.制定機關(guān)眾多。2.數(shù)量巨大。3.種類繁多，內(nèi)容龐雜。（二）規(guī)范性文件的特點：1.貫徹實施上位法律法規(guī)的規(guī)范性文件占有較大比例。2.所有不同層次的規(guī)范性文件制定主體都在依照本級政府職責(zé)權(quán)限制定創(chuàng)制性的治理規(guī)范。3.規(guī)范治理相對人行為的仍然占大多數(shù)。4.各級政府及所屬部門公布的數(shù)量差不專門大。（三）存在的問題：1.從內(nèi)容上看要緊表現(xiàn)為：（1）超越權(quán)限規(guī)定了應(yīng)當(dāng)由法律法規(guī)規(guī)章或者上級行政機關(guān)的規(guī)范性文件規(guī)定的事項。（2）實行地區(qū)封鎖，限制或卑視外地外國產(chǎn)品和企業(yè)。（3）實行行業(yè)壟斷，愛護哈密行業(yè)產(chǎn)品，制定商品或服務(wù)。（4）擅自增設(shè)行政許可，違法設(shè)立收費，基金集資攤派項目。

（5）通過規(guī)范性文件增加或減少行政執(zhí)法程序。2.從制定和公布上要緊表現(xiàn)為以下問題：（1）在制定主體方面，除了各級政府和政府所屬部門外，還存在行政機關(guān)內(nèi)部機構(gòu)，辦事機構(gòu)，臨時機構(gòu)，事業(yè)單位，群眾團體，等。（2）在制定程序方面，歸案性文件制定工作缺乏打算性，科學(xué)性隨意性較大。（3）民主參與不夠，透明度不高。（4）公開化程度不高。（5）制定技術(shù)方面，照搬照抄比較普遍。（6）規(guī)范性文件清理工作滯后。第九章具體行政行為一、具體行政行為概述：（一）具體行政行為的概念：具體行政行為，是指行政主體通過行政人基于行政職權(quán)進行針對特定的行政相對的人就特定的事項，直接引起權(quán)利義務(wù)法律的單方行為。（二）具體行政行為的特征：1.行政性。2.特定性。3.外部性。4.單方性。5.法律效果性二、行政行為的要素和法律效力：（一）行政行為的構(gòu)成要素：行政行為的構(gòu)成要素行政行為的構(gòu)成要素行政行為的主體要素行政行為的對象要素行政行為的內(nèi)容要素行政行為的形式要素行政行為的依據(jù)要素（二）行政行為的法律效力：1.行政行為的效力內(nèi)容（1）行政行為的拘束力（2）行政行為的確定力（3）行政行為的執(zhí)行力(4)公定力2.行政行為的有效要件：有效的行政行為，必須同時具備下列條件：第一，主體合格。第二，對象合格。第三，內(nèi)容合法。第四，依據(jù)合格。第五，行為意思真實、一致。第六，行為程序合法。（三）行政行為的生效規(guī)則：生效規(guī)則，是指行政行為何時開始生效的法定規(guī)律。行政行為的生效時刻是因種類而異的，要緊有下列四種規(guī)則：1．即時生效。2．告知生效。3．受領(lǐng)生效。4．附條件生效。（四）對無效行政行為的處理：對無效行政行為的處理，旨在解決三個問題：第一，對行為本身如何補救？補救方法要緊有兩個：1.撤銷無效行為。2.糾正無效行為，即實現(xiàn)或變更。第二，對行為后果如何補救？假如無效行為對相對人的權(quán)益差不多造成了損害，那么，在對行為本身進行補救（如撤銷、變更）的同時，有關(guān)機關(guān)還必須對無效行為的后果進行挽回，即對相對人受到的損害進行補救。第三，假如追究行為人的法律責(zé)任？行政行為均是行政主體通過具體行政人作出的，無效行為亦不例外。三、行政許可：（一）行政許可的概念與特征：1.行政許可的概念：是指行政機關(guān)依照公民法人或其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準予其從事特定活動的行為。2.行政許可的概念特征：（1）行政許但是依申請的行為。（2）是治理的行為。（3）是受益性行為。（4）是準予相對人從事特定活動的行為。（二）行政許可的分類：1.一般許可。是指行政機關(guān)準與符合法定條件的公民、法人或者其他組織從事特定活動的行為，是運用最廣泛的一種行政許可。2．特許。是指行政機關(guān)代表國家依法向相對人轉(zhuǎn)讓某種特定權(quán)利的行為。3．認可。是指行政機關(guān)對中請人是否具備特定技能的認定。4．核準。是指行政機關(guān)對某些事項是否達到特定技術(shù)標準、經(jīng)濟技術(shù)規(guī)范的推斷、確定。5.登記是指行政機關(guān)確立相對人的特定上體資格的行為。（三）行政許可法的差不多原則：1.合法原則（行政許可法定原則）是指設(shè)定和實施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。合法原則是行政法治或依法行政原則的具體表現(xiàn)。2.公開、公正、公平的原則（1）公開原則：行政主體在實施行政行為過程中，除非法律另有規(guī)定，必須將行政行為在之前、之中、之后公開于行政相對方和有關(guān)關(guān)系人。（2）公平原則：公平正直不偏私，平等地對待各方當(dāng)事人，排除各種可能造成的不平等或偏見的因素，如葡萄牙“行政程序法”。（3）公正原則：公正原則即不偏不倚原則。3.便民原則確實是行政相對人在行政許可過程中能夠廉價，便捷迅速地申請并獲得行政許可這是我國法律制度的重要價值取向，也是行政機關(guān)履行職責(zé)應(yīng)遵守的的差不多準則。其具體要求是：（1）一個窗口對外（2）一站式服務(wù)，政府超市（3）一次性告知（4）承諾期限。4.救濟原則陳述權(quán)、申辯權(quán)、聽證、復(fù)議、訴訟5.信賴愛護原則（1）信賴愛護原則的涵義：是指行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)確保治理活動的明確性，穩(wěn)定性，連續(xù)性，從而樹立愛護公民法或者其他組織對行政機關(guān)及其治理活動的真誠信賴原則，又稱愛護合法信賴原則。（2）要求：①除非法律有明確規(guī)定，行政機關(guān)不得撤銷或者廢止差不多生效的具體行政行為。②行政機關(guān)原則上不得制定對公民充當(dāng)不利阻礙的具有溯及力的法律規(guī)范。③變更要補償。行政許可不得轉(zhuǎn)讓原則行政許可不得轉(zhuǎn)讓，是指除法律、法規(guī)規(guī)定能夠轉(zhuǎn)讓的行政許可外，其他行政許可不得轉(zhuǎn)讓。行政許可能否轉(zhuǎn)讓，涉及對不同行政許可性質(zhì)和功能的分析和推斷。轉(zhuǎn)讓一般包括繼承和買賣，其差不多要求是事項和主體能夠在實質(zhì)上相分離。除了特許外，其余四種行政許可的性質(zhì)差不多上準予特點人從事符合法定條件的活動，主體與對象不可分離。7.監(jiān)督原則是指行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法加強實施行政許可和從事行政許可事項的活動監(jiān)督。包括兩方面：一是行政機關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督，二是行政機關(guān)對行政相對人的監(jiān)督。貫徹誰許可誰監(jiān)督的原則。（四）行政許可的設(shè)定：1.設(shè)定的全然價值取向（1）強調(diào)“國家輔助責(zé)任”“有限政府”思想貫徹到行政法治中即強調(diào)國家在實現(xiàn)經(jīng)濟行政的目標中，依靠多方合作和經(jīng)濟參與者的共同參與。（2）突出合理性的要求。（3）尊重市場經(jīng)濟規(guī)律。2.許可設(shè)定事項：（1）安全事項。（2）特許事項。（3）認可事項。（4）核準事項。（5）登記事項。3.許可設(shè)定的依據(jù)(1)法律能夠設(shè)定行政許可。尚未制定法律的，行政法規(guī)，能夠設(shè)定行政許可。必要時，國務(wù)院能夠采納公布決定的方式設(shè)定行政許可，實施后，除臨時性行政許可事項外，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)及時提請全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律，或者自行制定行政法規(guī)。(2)尚未制定法律，行政法規(guī)的，地點性法規(guī)能夠設(shè)定行政許可；尚未制定法律、法規(guī)和地點性法規(guī)的，因行政治理的需要，確需立即實施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章能夠設(shè)定臨時性行政許可，臨時性的行政許可實施滿一年需要接著實施的，應(yīng)當(dāng)提請本級人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地點性法規(guī)。四、行政給付：（一）行政給付的概念和特征：狹義的行政給付又稱行政救助，是指行政主體在行政相對人因發(fā)生年老、疾病或喪失勞動能力等情況時，或者其它專門情況下，依照有關(guān)法律規(guī)范的規(guī)定，給予其一定的物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。行政救助行為的法律特征在于：1．行政救助是行政主體所作的一種具體行政行為。2．行政救助的對象要緊是特定的公民。3．行政救助是依據(jù)法律法規(guī)所實施的行政行為。4．行政救助屬于行政賦權(quán)行為。（二）行政救助的性質(zhì)：1.獲得行政救助是行政相對人所享有的一種憲法權(quán)利。2.提供行政救助是行政主體的法定職責(zé)，具有行政治理性質(zhì)。3.行政救助是一種行政賦權(quán)行為，具有救助性質(zhì)。（三）行政救助的構(gòu)成要件：1.符合法定的關(guān)心條件行政救助的對象是年老、疾病、喪失勞動能力或有專門困難情況的公民。2.符合法定的救助形式行政救助的形式較多，不同的對象依不同的法定條件得到形式的關(guān)心。3.符合法定的關(guān)心權(quán)限行政救助依據(jù)不同的法律規(guī)范由不同的行政主體實施，哪些行政主體有權(quán)實施哪些救助形式，法律通常作了規(guī)定。只有具備某種救助形式權(quán)限的行政主體，才能實施該種救助形式，否則，不具有法律效力。4.符合一定的程序概括起來看，要緊有申請、審查、批準、實施等，并要求書面形式。而且，由于行政救助的標的多為一定的財物，在程序上還要求辦理一定的財務(wù)手續(xù)的物品登記、交接手續(xù)。只有手續(xù)完備、程序合法的行政救助才具備法律效力。（四）行政救助的內(nèi)容和形式：1.行政救助的內(nèi)容行政救助的內(nèi)容是指行政主體通過行政物質(zhì)關(guān)心行為給予被關(guān)心人的權(quán)益。它不同于行政獎勵的內(nèi)容，不具有精神上和職務(wù)上的權(quán)益，一般只具備物質(zhì)上的權(quán)益和與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益兩部分內(nèi)容。（1）物質(zhì)上的權(quán)益。（2）與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益。2.行政救助的形式（1）安置。（2）補助。（3）撫恤。（4）收留。（5）優(yōu)待。（6）救災(zāi)扶貧。五、行政獎勵：（一）行政獎勵的概念、特征：行政獎勵是指行政主體對符合法定條件的相對人，給予一定的權(quán)利、以資鼓舞的具體行政行為。行政獎勵是行政賦權(quán)行為，但它不同于行政許可，更不同于其他具體行為它擁有自己的法律特征：行政獎勵大多屬依職權(quán)行為，由行政主體主動作出，無需相對人申請，但有些法律規(guī)定的行政獎勵必須是依申請，以相對人提出申請為前提。2.行政獎勵的內(nèi)容是給予相對人權(quán)利，這種權(quán)利既能夠是物質(zhì)的，也能夠是精神的。（二）行政獎勵內(nèi)容、形式和程序：由于沒有統(tǒng)一的行政獎勵法，有關(guān)行政獎勵的內(nèi)內(nèi)均無統(tǒng)一的規(guī)定．往往因法而異。行政獎勵的內(nèi)容是指行政主體通過行政獎勵行為所給予給被獎勵人的權(quán)利和權(quán)益。要緊表現(xiàn)為以下兩個方面：一是行政主體賦與行政政相對人物質(zhì)方面的權(quán)利：獎金或獎品，晉升工資等。二是行政主體賦給予行政相對人精神方面的名譽．如授予榮譽稱號等，給與表揚、通令嘉獎．記功、記大功。（三）行政獎勵的差不多原則：1.依法獎勵、實事求是原則2.獎勵行為相當(dāng)原則3.精神獎勵與物質(zhì)獎勵相結(jié)合原則4.公正平等原則5.及時性、時效性和穩(wěn)定性原則六、行政確認：（一）行政確認的概念和特征：行政確認，系指行政主體證明和確定特定的既存事實和法律關(guān)系的具體行政行為。它是國家行政治理的重要手段，是使其它行政主體得以作出其它具體行政行為的前提。行政確認具有下列法律特征：第一，具體性。第二，間接性。第三，中性。第四，非處分性。（二）行政確認的要緊形式：1.證明行政證明系指行政主體對行政相對人提出的、尚未確信其真實性的事實和法律關(guān)系，予以審核以確信其真實性并加以表明的具體行政行為。行政證明具有以下法律特征：（1）證明主體必是行政主體。（2）證明內(nèi)容是與行政相對人有關(guān)的事實及法律關(guān)系。（3）證明性質(zhì)是審定一種業(yè)已存在的事實和法律關(guān)系。2.公證公證是國家公證機關(guān)依照當(dāng)事人的申請，對法律行為以及有法律意義的文書、事實的真實性與合法性予以證明的活動。作為行政確認形式之一的公證，具有下列法律特征：（1）公證主體是司法行政機關(guān)。（2）公證發(fā)起取決于行政相對人的主動申請。（3）公證內(nèi)容是與相對人有關(guān)的法律行為和有法律意義的文書和事實。（4）公證目的是依法證明公證客體的真實性與合法性。（5）公證性質(zhì)是一種司法性的行政行為。3.鑒定鑒定有司法鑒定與行政鑒定之分。司法鑒定不屬本教程討論的范圍。行政鑒定系指由法律、法規(guī)特不指定的行政主體，運用專門知識和技能對案件的專門性問題進行鑒不和推斷的具體行政行為。行政鑒定具有下列特征：（1）鑒定的主體是由法律法規(guī)特設(shè)的行政主體。（2）鑒定的客體是特定的法律事實或者特定的客體性質(zhì)、狀態(tài)、質(zhì)量。如醫(yī)療事故等級、人體損害程序、產(chǎn)品質(zhì)量等等。（3）鑒定的手段具有專門強的專業(yè)性。七、行政裁決：（一）行政裁決的概念和特征：行政裁決是指行政主體依照法律的授權(quán)，以中間人的身份對當(dāng)事人之間發(fā)生的與行政治理活動緊密相關(guān)與合同無關(guān)的民事糾紛進行審查并作出裁決的行為。特征：性質(zhì)上的具體性和行政性；身份上的中間性；對象上的民事性。（二）行政裁決的相關(guān)區(qū)不：1.行政裁決與行政決定:行政決定系指行政主體對有關(guān)權(quán)利和義務(wù)如何處分的主張，許多具體行政行為最后均歸結(jié)為行政主體形成一個行政等。如行政處罰決定、行政征收決定、行政獎勵決定、行政復(fù)議決定等。行政裁決從實質(zhì)講也是一種行政決定。但行政裁決與行政決定不能等同，因為，行政決定僅是行政裁決程序中的一個環(huán)節(jié)，不只限于行政裁決制度中存在，行政裁決只是行政決定的一種形式。2.行政裁決與行政調(diào)解：行政調(diào)解系指行政主體以第三人的身份．對當(dāng)事人之間的糾紛進行調(diào)停、斡旋、達成協(xié)議等解決糾紛的活動。行政裁決與行政調(diào)解的共同點在于：它們差不多上行政主體以第三人身份解決糾紛。其區(qū)不在于：行政調(diào)解須以被調(diào)解人同意為前提，而行政裁決不以被裁決人的同意為前提，能夠依行政機關(guān)單方作出：裁決適用行政復(fù)議和行政救濟．但行政調(diào)解不適用行政復(fù)議和行政訴訟。3.行政裁決與行政仲裁：行政仲裁是指行政主體以第三人的身份對平等主體進行裁斷的法律制度。在中國最為典型的是依據(jù)《中國經(jīng)濟合同仲裁條例》所確立的經(jīng)濟合同仲裁制度?！吨腥A人民共和國仲裁法》過一施行以后，中國的行政仲裁轉(zhuǎn)向民間仲裁。不同的是行政裁決與行政訴訟相銜接，行政仲裁與民事訴訟相銜接。（三）行政裁決的種類：權(quán)屬糾紛、侵權(quán)糾紛、損害賠償糾紛《行政區(qū)域界線界樁治理方法》第一條為了加強行政區(qū)域界線界樁的治理和愛護，依照《行政區(qū)域界線治理條例》的規(guī)定，制定本方法。

八、行政處罰及立法：（一）行政處罰的概念、特征的性質(zhì)：行政處罰是指特定的行政主體依法對違反行政治理秩序而未構(gòu)成犯罪的行政相對人（即公民、法人或其它組織）所給予的行政制裁。行政處罰具有下列法律特征；第一，行政處罰由特定的行政主體作出。第二，行政處罰是行政主體針對行政相對人作出的。第三，行政處罰是對違反行政治理秩序而尚未構(gòu)犯罪行為的制裁。從性質(zhì)上考察，行政處罰擁有下列屬性：1．行政性和具體性。2．處分性和不利性。3．制裁性。4．法定性。（二）行政處罰范圍的界定：1.行政處罰與刑事處罰刑事處罰系指司法機關(guān)對危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序的經(jīng)濟秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯人民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利其它權(quán)利，以及其它危害社會的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑事處罰的當(dāng)事人，追究其刑事責(zé)任的司法行為。行政處罰行政處罰刑事處罰部分被制裁行為的同一性責(zé)任上的銜接性

行政處罰與刑事處罰的區(qū)不：（1）主體不同。（2）前提不同。（3）形式不同。（4）性質(zhì)不同。2.行政處罰與行政處分行政處罰和行政處分，它們兩者之間只有一字之差，而且它們合稱為行政制裁，都屬于行政法的范疇。但它們是兩個不同的概念和兩種不同的法律制度，具體表現(xiàn)在：（1）主體不同。（2）形式不同。（3）適用關(guān)系不同。（4）性質(zhì)和法律救濟不同。3.行政處罰與行政強制措施劃分行政處罰與行政強制措施的標準如下：（1）處分權(quán)利與限制權(quán)利。行政處罰與行政強制措施，其法律效果是不同的。行政處罰是對行政相對人權(quán)利的最終處分，如沒收財產(chǎn)之因此是行政處罰，因為它是對相對人財產(chǎn)所有權(quán)的最終剝奪即處分；而行政強制措施是對相對人權(quán)利（特不是財產(chǎn)使用權(quán)和處分權(quán)）的一種臨時限制，如查封財物之因此是行政強制措施，因為它不是對該財物所有權(quán)的最終處分，而僅是在短期內(nèi)對該財物使用權(quán)和處分權(quán)的臨時限制。（2）是否以違法為前提，是否具有制裁性。行政處罰是一種行政制裁行為，因為必定以行政相對人的行為違法為前提；行政強制措施不是一種行政制裁行為，因而與行政相對人的行為是否違法沒有必定聯(lián)系。它能夠針對相對人的違法行為，也可針對相對人的合法行為。（3）中間行為與最終行為。行政強制措施是一種中間行為，它是為保證最終行政行為的作出所采取的一種臨時性措施，它沒有到達對事件最終處理完畢的狀態(tài)。如扣押財物，扣押本身不是最終的目的，它是為保證爾后行政處理決定的最終作出和執(zhí)行所采納的臨時措施。行政處罰則是一種最終行政行為。它的作出，表明該行政違法案件已被處理完畢。如沒收財物，它表達了行政主體對該財物的最終處理。（4）立法上的表現(xiàn)形式。一般講來，從法律法規(guī)上看，行政處罰作為一種罰則，被規(guī)定在“法律責(zé)任”這一章節(jié)中，而行政強制措施被規(guī)定在“執(zhí)法檢查”的章節(jié)中。（三）行政處罰法：行政處罰法是指由國家有權(quán)關(guān)制定的用以規(guī)范行政處罰行為的各種法律規(guī)范的總和。因此，世界上從本世紀30年代開始，著手制定行政處罰法。世界上第一個制定行政處罰法的國家是奧地利。行政處罰法的研究工作由全國人大常委會法制工作委員會托付行政立法研究小組的專家進行。1996年3月17日下午3：31，第八屆全國人大第四次會議通過了現(xiàn)行的《中華人民共和國行政處罰法》（以下簡稱“行政處罰法”）。該法共8章64條，于1996年10月1日起施行。（四）行政處罰法的指導(dǎo)思想和原則：1.行政處罰法的指導(dǎo)思想行政處罰法第1條規(guī)定:“為了規(guī)范行政處罰的設(shè)定和實施，保障和監(jiān)督行政機關(guān)有效實施行政治理，維護公共利益和社會秩序，愛護公民、法人或者其它組織的合法權(quán)益，依照憲法，制定本法?！边@表明了我國行政處罰法的指導(dǎo)思想：（1）規(guī)范行政處罰的設(shè)定和實施。（2）保障和監(jiān)督行政機關(guān)有效地實施行政治理。（3）維護公共利益和社會秩序。（4）愛護公民、法人或者其它組織的合法權(quán)益。3.行政處罰法的差不多原則第一，行政處罰法定原則（1）實施行政處罰的主體及其職權(quán)是法定的。（2）行政處罰的種類是法定的。（3）行政處罰的依據(jù)是法定的。（4）行政處罰的程序是法定的。第二，行政處罰公正、公開原則公正原則包含兩層意思：（1）實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，堅持實事求是；（2）實施行政處罰應(yīng)當(dāng)“過罰相當(dāng)”，即決定行政處罰必須與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。行政處罰的公開原則系指行政處罰的依據(jù)及處罰中的有關(guān)內(nèi)容必須公開。具體表現(xiàn)為：（1）作為行政處罰法的法律、法規(guī)和規(guī)章必須事先公布，否則不能成為行政處罰依據(jù)；（2）實施行處罰的主體及具體工作人員必須公開身份；（3）行政主體在作出處罰決定之前，必須向被處罰人公開處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利；（4）行政處罰聽證會必須公開。第三，行政處罰與教育相結(jié)合原則（1）處罰是手段，而不是目的。行政處罰是行機關(guān)治理國家和社會的一種手段，而不是目的；（2）教育先行。發(fā)生違反行政治理秩序行為后，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)先行教育，教育公民、法人或者其它組織自覺守法，而不能動輒處罰；（3）處罰與教育并行。關(guān)于行政相對人有違反行政治理秩序行為的，能教育而不處罰的，應(yīng)該堅持教育而不是處罰。關(guān)于應(yīng)當(dāng)處罰的，也應(yīng)同時給予教育第四，相對人救濟權(quán)利保障原則行政處罰法第6條規(guī)定：“公民、法人或者其它組織對行政機關(guān)所給予的行政處罰，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；對行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。公民、法人或者其它組織因行政機關(guān)違法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出賠償要求?！边@表明，被處罰人對行政主體實施和行政處罰，擁有獲得法律救濟的權(quán)利，包括陳述權(quán)、申辯權(quán)、申請行政復(fù)議權(quán)、提起行政訴訟權(quán)和獲得行政賠償權(quán)等。（五）行政處罰的種類和設(shè)定：1.行政處罰的種類在行政法學(xué)理論上，一般把行政處罰劃分為四類：第一，人身罰。第二，行為罰。第三，財產(chǎn)罰。第四，申誡罰。2.行政處罰法上的分類（1）警告。（2）罰款。（3）沒收違法所得、沒收非法財物。（4）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。（5）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照。（6）行政拘留。（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它行政處罰。3.關(guān)于某些行為的認識（1）勞動教養(yǎng)，有兩種不同的觀點：行政強制講和行政處罰講。（2）通報批判（3）依法取締4.行政處罰的設(shè)定（1）“設(shè)定”與“規(guī)定”的概念及范圍“設(shè)定”使行政處罰從無到有，“規(guī)定”使行政處罰從有到有，無非更詳細而已；因而或許能夠講，設(shè)定是第一次規(guī)定，規(guī)定是第二次以后的設(shè)定。設(shè)定和規(guī)定的范圍不是不受限制的，它并不對所有行政處罰的有關(guān)內(nèi)容都作出規(guī)范。從行政處罰法有關(guān)規(guī)定上看，對行政處罰的設(shè)定、規(guī)定僅限于解決下列問題：第一，給予行政處罰的行為。即對行政相對人的哪些違反行政治理秩序的行為應(yīng)當(dāng)給予行政處罰。這事實上是行政處罰的范圍問題。第二，行政處罰的種類。這是指行政處罰第8條所規(guī)定的種類。第三，行政處罰的幅度。這是指：幾種罰種之間的選擇幅度；一個罰種內(nèi)的處罰幅度。（2）對行政處罰的設(shè)定第一，法律的設(shè)定權(quán)。第二，行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)。第三，地點性法規(guī)的設(shè)定權(quán)。第四，國務(wù)院部委規(guī)章的設(shè)定權(quán)。第五，國務(wù)院直屬機構(gòu)規(guī)范性文件的設(shè)定權(quán)。第六，地點政府規(guī)章的設(shè)定權(quán)。（3）對行政處罰的規(guī)定第一，行政法規(guī)的規(guī)定。第二，地點性法規(guī)的規(guī)定權(quán)。第三，國務(wù)院部委規(guī)章的規(guī)定權(quán)。第四，國務(wù)院直屬機構(gòu)制定的規(guī)范性文件的規(guī)定權(quán)。第五，地點政府規(guī)章的規(guī)定權(quán)。行政法規(guī)、地點性法規(guī)和政府規(guī)章以外的規(guī)范性文件不得規(guī)定行政處罰。（六）行政處罰的實施機關(guān)行政處罰的實施機關(guān)、系指有權(quán)實施行政處罰的主體。我國《行政處罰法》設(shè)專章（第三章）規(guī)范了這一問題。依照行政處罰法第三章的規(guī)定，我國實施行政處罰的主體共有三類，即：1.擁有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)；2.法律、法規(guī)所授權(quán)的組織；3.行政機關(guān)所托付的組織。擁有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)實施行政處罰的第一類主體確立了3個條件：第一，必須是行政機關(guān)。第二，必須是擁有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)。第三，必須是在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰。2.法律、法規(guī)所授權(quán)的組織我國行政處罰法第17條規(guī)定：“法律、法規(guī)授權(quán)的具有治理公共事務(wù)職能的組織能夠在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰。”這就為非國家行政機關(guān)行使行政處罰權(quán)提供了可能，同時也為其設(shè)定了限制條件。這些條件確實是：第一，它必須是具有治理公共事務(wù)職能的組織。不具有治理公共事務(wù)職能的組織，不得成為經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)的行政處罰主體。第二，它必須經(jīng)法律、法規(guī)的授權(quán)。第三，這些組織必須在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰。3.行政機關(guān)所托付的組織具體要求如下：行政處罰中的托付方必須是國家行政機關(guān)，這確實是以上所述的實施行政處罰的第一種主體。（2）行政處罰中的受托付方必須是符合行政處罰法第19條所要求的組織。這種組織必須符合三個條件：依法成立的治理公共事務(wù)的事業(yè)組織；具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員；對違法行為需要進行技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。（3）行政處罰的托付必須的法律、法規(guī)；規(guī)章的明文依據(jù)，無此明文依據(jù)，行政機關(guān)不得對行政處罰實施托付。（4）行政機關(guān)托付其它組織實施行政處罰必須在法定權(quán)限范圍內(nèi)進行。（七）行政處罰的管轄和適用：1.行政處罰的管轄行政處罰的管轄是確定某個行政違法案件由哪一個行政機關(guān)受理和實施處罰的法律制度。它旨在解決三個問題：（1）由哪一地的行政機關(guān)管轄？此為地域管轄；（2）由哪一級的行政管轄？此為級不管轄；（3）由哪一個行政機關(guān)管轄？此為職能管轄。行政處罰管轄上的四個原則：第一，違法行為發(fā)生地行政機關(guān)管轄原則。第二，縣級以上行政機關(guān)管轄原則。第三，具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。這是一項職能管轄原則。第四，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定除外原則。2.行政處罰的適用行政處罰的適用，系指實施行政處罰的主體，在認定行為人違法的基礎(chǔ)上，依法決定對行政相對人是否給予行政處罰以及給予何種行政處罰適用的差不多原則，又規(guī)定了對違反行政管轄秩序的行政相對人如何量罰的標準。（1）行政處罰適用的差不多原則第一，行政處罰與責(zé)令糾正并行原則。該原則包含了三層意思：有權(quán)實施行政處罰的行政機關(guān)同時也有權(quán)責(zé)令違法行為人糾正其違法行為；行政機關(guān)在實施行政處罰時應(yīng)當(dāng)同時責(zé)令違法行為人改正其違法行為；行政處罰和責(zé)令糾正糾正是兩個并行的行為，相互不能替代，即不能“罰而不管”，也不能“管而不罰”。第二，一事不再罰款原則。一事不再罰原則是行政處罰中的一項重原則。它是指對行政相對人的同一個違反行政治理秩序的行為，不得以同一事實和同一依據(jù)，給予兩次以上的行政處罰。這一原則理應(yīng)寫入行政處罰法。但在行政處罰法的立法過程中，由于人們覺得覆蓋所有行政處罰種類的“一事不再罰”原則難以確立，故臨時先確立“一事不再罰款”原則以作過渡。第三，行政處罰折抵刑罰原則。我國行政處罰法第28條規(guī)定：“違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關(guān)差不多給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關(guān)差不多給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金?！边@確實是關(guān)于行政處罰折抵刑罰原則的規(guī)定。不是任何行政處罰能夠折抵任何刑罰，只限于差不多執(zhí)行的行政拘留能夠折抵差不多判處的拘役或者有期徒刑，差不多執(zhí)行的罰款能夠折抵差不多判處的罰金。第四，行政處罰追訴時效原則。行政處罰追訴時效，是指行政主體對行政相對人的違法行為實施行政處罰，受到時效上限制。超過一定的時限，行政主體便不能對行政相對人實施行政處罰。確立行政處罰追訴限時原則，有助于敦促實施行政處罰的主體提高工作效率，穩(wěn)定社會秩序。它包含了下列內(nèi)容：①行政處罰的追訴時效為兩年。②行政處罰的追訴時效另有法律規(guī)定的，按法律規(guī)定。③行政處罰的追訴時限的計算方法有兩種：一是關(guān)于沒有連續(xù)或接著狀態(tài)的違法行為，從行為發(fā)行之日起計算。二是連續(xù)或接著狀態(tài)的違法行為，從該行為終了之日起計算。④起算的“日”是次日，而不是當(dāng)日。（2）行政處罰的具體量罰行政相對人違反行政治理秩序的行為，依照法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定必須予以行政處罰的，應(yīng)依法給予行政處罰。但下列三種情況不予行政處罰：第一，無責(zé)任年齡人違法的。第二，精神病人有違法行為的。第三，違法行為輕微的。（八）行政處罰的決定1.行政處罰決定的原則第一，查明事實原則第二，保障告知權(quán)原則第三，保障陳述、申辯權(quán)原則行政處罰簡易程序簡易程序，也稱當(dāng)場處罰程序，系指行政處罰主體關(guān)于事實清晰、情節(jié)簡單、后果輕微的違反行政治理秩序的行為，當(dāng)場給予處罰的程序。適用簡易程序的行政處罰案件，必須符合三個條件：

①違法事實確鑿。即違法事實簡單、清晰，證據(jù)充分，沒有異議。②對這種違法行為實施處罰的法定依據(jù)。即必須是法律、法規(guī)和規(guī)章明文規(guī)定能夠處罰的。③處罰較輕。即對個人處以50元以下的罰款或者警告，對組織處以1000元以下罰款或者警告。行政處罰的一般程序行政處罰的一般程序，也稱一般程序，系指簡易程序和聽證程序以外的行政處罰程序。一般程序適用于三類案件：（1）處罰較重的案件。即對個人處于警告和處50元罰款以上的行政處罰，以及對組織處于警告和1000元罰款以上的行政處罰案件；（2）情節(jié)復(fù)雜的案件，即需要通過調(diào)查才能搞清的處罰案件；（3）當(dāng)事人關(guān)于執(zhí)法人員給予當(dāng)場處罰的事實認定有分歧而無法作出行政處罰決定的案件。行政處罰的步驟行政處罰的一般程序，必須通過五個步驟：調(diào)查取證調(diào)查取證告知處罰事實、理由、依據(jù)和有關(guān)權(quán)利聽取陳述、申辯或進行聽證作出處罰決定送達處罰決定書4.聽證程序（1）聽