論法律與理性

...wd......wd......wd...摘要理性，作為人的社會屬性，它不僅是人類的進(jìn)步象征，同時也是維護(hù)和推動人類文明文化和社會開展的原因所在。因此說，凡有利于人類進(jìn)步和社會開展的一切現(xiàn)象，無不表達(dá)人類的理性。作為法律既是一種強(qiáng)制性秩序，又是一切人類智慧聰明的結(jié)晶。同時也是人類理性的表達(dá)。英國哲學(xué)家霍布斯就理性與法律的關(guān)系曾這樣說：“……由于人的利己天性，〔如競爭性、安全感、名譽(yù)感三種因素〕人類在理性的幫助下，使人訂立契約傾向于和平。理性認(rèn)識了自然法，使人類社會從戰(zhàn)爭狀態(tài)進(jìn)入和平狀態(tài)〞。①他說：“自然法的基本內(nèi)容是己所不欲，勿施于人。〞這種“己所不欲，勿施于人〞的思想，就是人類理性的利他性特征。他在這里說的是人類的理性對自然法的認(rèn)識和需求。而法國法學(xué)家孟德斯鳩對自然法的產(chǎn)生卻又更進(jìn)一步。他說：“自然法根植于人的生命本質(zhì)，根植于理性。法的精神就是普遍理性的表達(dá)。〞②因此說，理性是產(chǎn)生法律的思想根基，而法律卻是理性的表達(dá)。關(guān)鍵詞：法律，理性，關(guān)系目錄第1章前言-3-第2章法律的起源-3-2.1法律起源的諸因說-2-2.2中古法的源流-3-第3章法律的理性特征-6-3.1民本意識-6-3.2法禮之爭-6-第4章法律與理性的關(guān)系-12-參考文獻(xiàn)-16-致謝-18-第1章前言理性是法理學(xué)的永恒主題?，F(xiàn)代法理學(xué)的理性話語經(jīng)歷了從“理性法〞向“法律理性〞的轉(zhuǎn)向，這實(shí)際上是法理學(xué)從理論理性向?qū)嵺`理性的轉(zhuǎn)向。法律與實(shí)踐理性的關(guān)系表達(dá)為“法律是實(shí)踐理性的表達(dá)〞、“法律是行為的正當(dāng)理由〞、“法律是實(shí)踐性信息〞等命題。同時，作為實(shí)踐理性的法律也具有客觀性，其客觀性根基在于實(shí)踐商談。早在遠(yuǎn)古時代，法律作為一種調(diào)整社會關(guān)系的工具就已存在了，人類選擇法律的目的是要給人自己帶來福音，使其命運(yùn)和未來具有可預(yù)測性。法律史向我們展示，法律確實(shí)給人帶來了秩序、安寧和效益，但其弊端也不容無視。為了使法律在標(biāo)準(zhǔn)社會生活中發(fā)揮其優(yōu)勢，防止其缺乏，就需要發(fā)揮理性的指導(dǎo)作用。因此，對法律和理性關(guān)系的探究，成為建設(shè)法治國家，構(gòu)建社會主義和諧社會的一項(xiàng)重要課題。而探究法律和理性的關(guān)系，就必須先分析各自的涵義，并在此根基上構(gòu)建兩者的關(guān)系。第2章法律的起源

法律的起源是法律在人類歷史上的形成過程。法和國家一樣，不是從來就有的，是隨著私有制產(chǎn)生而產(chǎn)生的。法律的形成經(jīng)歷了一個漫長的過程。開場是不成文的習(xí)慣法，后來才出現(xiàn)成文法。對于法律的起源西方國家說法較多，我國古代法律的產(chǎn)生和開展也經(jīng)歷了一個相當(dāng)曲折的過程。

2.1法律起源的諸因說關(guān)于法的起源，長期以來由于人們對法的認(rèn)識不同，對法的起源也存在不少說法。有的認(rèn)為法是自然形成的；有的認(rèn)為法是由“民族精神〞產(chǎn)生的；有的說，法的產(chǎn)生是“神的旨意〞。到十七、十八世紀(jì)的自然法學(xué)派才提出了“社會契約論〞認(rèn)為法起源于人們訂立的社會契約；再一種認(rèn)識就是認(rèn)為，法是人類理性的表達(dá)，即人們原先處于自然狀態(tài)之中，受人類理性和正義的自然法支配。針對人與人之間產(chǎn)生的矛盾，人們便互相訂立契約，于是產(chǎn)生了法。英國哲學(xué)家、法學(xué)家霍布斯認(rèn)為：“在自然狀態(tài)中，人與人象狼一樣，在那時每個人的私欲和其他人的私欲發(fā)生沖突，由此而產(chǎn)生“一些人反一些人的戰(zhàn)爭〞。為了解決沖突人們不得不以理性作指導(dǎo)，以契約的形式建設(shè)一種共同的權(quán)力，于是產(chǎn)生了法。③這種認(rèn)識既有道理，也比較切合實(shí)際。

法律的起源問題，是一個多角度問題。

從時間概念來說，法是人類歷史開展到一定階段的產(chǎn)物，并隨著時代的變遷而變遷，從社會標(biāo)準(zhǔn)來說：法是一種衡量尺度，是判斷是非的準(zhǔn)那么，是區(qū)別罪與非罪和處刑的根據(jù)；從整個人類社會的階級劃分來說，法是階級斗爭的產(chǎn)物，這是因?yàn)樵跓o階級社會以前，如原始共產(chǎn)社會沒有剝削之說，沒有人與人之間利害沖突，因此不需要法律，自然也不需要國家和政府機(jī)關(guān)。但到整個人類社會消滅了階級，人的思想覺悟，人的道德修養(yǎng)和理性程度都達(dá)到很高水平，沒有為私利而互相爭奪，甚至互相殘殺，到那時，也就不需要法律來解決這些問題。自然也就不需要法律了。因此說，法律就是階級社會的產(chǎn)物，也是伴隨整個階級社會存在的社會現(xiàn)象，也是人類階級社會的一種文化形體。從社會心理來講，法律的產(chǎn)生是由于社會存在不平等的原因。這是因?yàn)殡S著人類智能的開展不平等方獲得了它的力量并成長起來，而私有財(cái)產(chǎn)的出現(xiàn)和人類風(fēng)俗的敗壞，那么是產(chǎn)生不平等的主要原因。由于不平等，人們發(fā)生了爭奪和殘殺。使人類的存在受到了威脅。為了擺脫人類互相殘殺，防止人類的消滅，人們便要求訂立契約，把自己的一切自然權(quán)利交給整個社會，使其置于“公意〞的最高指導(dǎo)之下，從而使自己獲得切實(shí)保障的社會權(quán)利。這就是實(shí)在法〔或叫成文法〕賴以產(chǎn)生和存在的基本原因。但就法律自身應(yīng)有的職能，如保護(hù)全社會人的利益和公正、嚴(yán)明來說，它確實(shí)是反映了人們的意愿。出于人們的社會需要，自然也是人類的理性表現(xiàn)形式。

2.2中古法的源流

中國是世界上的文明古國之一。中國的法律從公元前二十一世紀(jì)的夏代開場，有四千多年的開展歷史。中國夏代已進(jìn)入奴隸社會，并有了國家和法律。夏代法律古文獻(xiàn)稱作“禹刑〞禹刑的具體內(nèi)容雖已無法考證，但從?左傳?所引的?夏書?片斷如“昏、墨、賊、殺、皋、陶之刑〞，可以看到夏的一些罪名，刑名和刑罰適用原那么。夏作為一個階級王朝，習(xí)慣法仍占重要地位。所謂習(xí)慣法是指國家認(rèn)可和由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的習(xí)慣，是未成文法的一種。也是法的淵源之一。

繼夏而起的是商。商是奴隸制大國“商有亂政，而作湯刑〞。有關(guān)湯刑的內(nèi)容和墨、劓、宮、大辟五刑制度，在古文獻(xiàn)中有較早記載。商代的刑制以完備著稱于世。商后是周。周初政治家周公旦在教導(dǎo)諸弟子若何統(tǒng)治商族遺民時，強(qiáng)調(diào)要“用義刑義殺〞。即在公正的前提下從輕處分。

西周是中國奴隸社會法制開展的最頂峰，也是法制比較進(jìn)步的時期，周初在“明德慎罰〞的思想指導(dǎo)下，形成一套斷罪量刑的原那么。如區(qū)分成心與過失，一貫與偶犯，罪疑從赦。以此防止冤假錯案和量刑不當(dāng)?shù)膯栴}。公元前554年鄭國卿子產(chǎn)把刑書鑄在鼎上公布，限制了當(dāng)時貴族臨時定斷、任意出入人罪的特權(quán)，成為中國古代法制史上的創(chuàng)舉。另據(jù)史料記載：周代確定的“同姓不昏〞，和“嫡長子繼承〞制度，對后世的法制建設(shè)具有重大的影響。

春秋戰(zhàn)國近八百年間，即是中國古代文化史上極為輝煌的時期，也是法律思想非常繁榮的時期。當(dāng)時各種學(xué)說紛紛興起，百家爭鳴，其主要爭論的問題是若何到達(dá)國治民安的問題。所謂百家爭鳴，有代表性的主要有四家，即儒家、墨家、道家、法家。

儒家的主要代表人物是孔子、孟子、荀子，他們重視道德和禮貌的作用。要求實(shí)行“禮治〞、德治、和“人治〞。認(rèn)為德禮教化比政刑會有更好的效果。即所謂“導(dǎo)之以政、齊之以刑、民免而無恥〞。而“導(dǎo)之以德、齊之以禮、有恥且格。〞⑤意思是，用行政或法律的手法會使人失去自尊，這樣反而更不好管，如果用德和禮的方法指導(dǎo)人、教育人，會使人知恥辱，按規(guī)距辦事。

荀子，即荀況，雖然也是儒派人物，但他主張的“禮治〞與孔孟的“禮治〞不盡一樣，他說：“禮也，法之大分，類之綱紀(jì)也。〞⑥認(rèn)禮中有法，法出于禮。荀子的學(xué)說，開創(chuàng)了以后主張禮刑合一，儒法合流的學(xué)派。

墨家，以墨翟為代表，主張以天為法，循法而行。認(rèn)為饑寒是犯罪的原因。主張?jiān)诮?jīng)濟(jì)上重生產(chǎn)、節(jié)約、利民，在刑法上主張“賞當(dāng)賢、罰當(dāng)暴、不殺無辜、不失有罪，執(zhí)法要嚴(yán)明公正〞。并提倡“兼相愛，交相利〞也即互相幫助。

道家，以老子〔老聃〕、莊子〔莊周〕為代表。他們以“小國寡民〞的政治思想，反對制定各種禮法制度。主張一切順乎自然，即“無為而治〞。認(rèn)為“法令滋漳〞反而“盜賊多有〞。道家趨向于法律虛無主義。

春秋戰(zhàn)國時期的法律，主要是在法家的主張伸展下搞起來的，法家從歷史上總結(jié)了治國經(jīng)歷。論證了法的性質(zhì)和作用，從而排除了儒家的“禮治〞、“德治〞、“人治〞思想。提出“不務(wù)德而務(wù)法〞、“任法而弗躬〞的法治主張。

戰(zhàn)國前期，大約在公元前四百年，魏國改革家、法家代表人物李悝是魏文候的相，在他主持下，對以前的各種法制實(shí)行改革。其主要有三個方面：一是改變世卿世祿制度。選賢任能，建設(shè)中央集權(quán)制；二是制訂“盡地力〞和“善平糴〞的政策。“盡地力〞是設(shè)法調(diào)動農(nóng)民的生產(chǎn)積極性，提高產(chǎn)量：“善平糴〞是穩(wěn)定糧價，建設(shè)平價糧倉庫；三是著?法經(jīng)?實(shí)行法治。李悝編纂?法經(jīng)?是我國也是世界最早的一部法典。

繼春秋戰(zhàn)國之后，是秦王朝的建設(shè)。秦王朝從公元前期221年統(tǒng)一六國，秦始皇稱帝，到秦二世亡，雖然只有15年的時間。但它在法制建設(shè)上的奉獻(xiàn)卻是舉足輕重的。尤其作用商鞅變法，實(shí)行一系列的重大改革。如對文字、道路、度量，包括土地實(shí)行改革。即所謂“車同軌、書同文〞，統(tǒng)一量具，衡器。尤其重要的是秦朝的法律?秦律?，對以后兩千年的各封建王朝的法制更加完善，具有一定的作用。公元654年的?唐律疏義?集中了唐代以前的法律思想，成為中國最早、最系統(tǒng)注釋法律的著作。對中國后世以及一些亞洲國家的法律都有重大的影響。不僅如此，中國古代的法醫(yī)學(xué)對世界都有重大的影響。宋代的宋慈總結(jié)了周秦以來法醫(yī)勘驗(yàn)經(jīng)歷，編著成?法冤集錄?，是世界上法醫(yī)最早的著作之一。曾被譯成荷蘭、法國、英國、德國、日本、朝鮮等文字出版。

中國古代法律源遠(yuǎn)流長，從公元前期21世紀(jì)的夏代開場，經(jīng)過四千多年而沒有中斷地發(fā)展。以歷史悠久、沿革清晰、內(nèi)容豐富、資料充實(shí)著稱于世。第3章法律的理性特征

法律的理性特征，是法律不同于其他事物的理性表現(xiàn)。

3.1民本意識

民本意識就是以民眾為根基，一切從民眾出發(fā)，為民眾所想，為民眾所用。在政治上，有無民本思想，是關(guān)系到一個政權(quán)能否穩(wěn)固的問題。因此，民本意識歷來為文人志士和政治家所關(guān)注。

民本思想產(chǎn)生的原因很多，但最主要的有兩個方面：一是從事物開展的客觀規(guī)律及其重要性上考慮，出于這種考慮的多是文人志士，如孟子，他有句話叫“得天下有道，得其民；得其民有道，得其心〞。他的既得民又得民心的思想方法，是對當(dāng)政者的輔佐和忠告。他還毫無顧忌地說：“民為貴，社稷次之，君為輕。〞史學(xué)家司馬遷在?史記·趙世家?中講“制國有常，利民為本。〞這與孟子的思想是一致的。?三國志?的編纂者晉代陳壽講：“民者，國之根也〞。民為國之本，君為國之存，沒有民也就沒有國家，沒有國家，也就沒有君主存在的必要。文人志士的民本意識，是出于一種普遍規(guī)律的考慮，或者從普遍的道理講的，是站在第三者立場講的。二是從利害關(guān)系考慮，站在當(dāng)事人的立場上考慮問題。如歷代帝王，他們中有些是有政治頭腦的，所謂明君，他們的民本思想主要是以統(tǒng)治者的利害考慮的。如唐朝的唐太宗李世民，他就比較明白自己和民眾，也即與百姓的關(guān)系。他說：“為君之道，必先存百姓，假設(shè)損百姓以奉其身，猶割股以啖腹，腹飽而身斃⑦〞他把靠損害百姓利益而為已的君王的作法比做割自己腿上的肉，填自己的肚子，肚子飽了，自己的命也就完了。所以，他一針見血壓計(jì)說：“君，舟也，民，水也，水能載舟，也能覆舟。〞他的“民為水，君為舟〞的觀點(diǎn)，也是歷史屢次證明了的。相反，但凡置人民于不顧的統(tǒng)治者都被人民所推翻，奴隸制社會如此，封建社會如此，半封建半殖民地社會，以及舊民主主義社會無為如此。以秦朝的農(nóng)民起義領(lǐng)袖陳勝、吳廣；東漢赤眉軍起義；隋朝的王薄、竇建德等農(nóng)民起義都說明了這個問題。這也正所謂“眾之所助，雖強(qiáng)必亡〞。無論出于什么考慮，就民本思想本身來講，是符合理性的，在民本思想根基上制定法律，無疑也是符合理性的。

3.2法禮之爭

法禮之爭，是我國古代法家和儒家，也即法學(xué)派和禮學(xué)派之爭。法家主張以法治國，儒家主張以禮治國。當(dāng)然除了法治學(xué)派、禮治學(xué)派，還有道家學(xué)派，主張“無為而治〞。無論法治、禮治、無為而治，目的是治?！爸唯暿侨梢粯又?。不同之處是治的方法。也是爭的焦點(diǎn)。道家既不同意用法治方法，也不同意用禮治的方法，主張以無為的方法，也即用其自然的方法，到達(dá)治的目的。不過無為而治的主張?jiān)跉v史上影響較小。貫穿我國奴隸社會、封建社會三千年歷史的爭論，是禮治和法治兩大學(xué)派的爭論。

1、法治學(xué)派的主張

我國法治學(xué)派的創(chuàng)始人是春秋前期著名的政治家、思想家管仲。公元前任齊國卿，他輔佐齊桓公，實(shí)行一系列改革，使齊國富強(qiáng)起來，獲得霸主地位。他著眼于“富國、富民〞的法律主張。認(rèn)為開展經(jīng)濟(jì)是國富民強(qiáng)的前提，也是國家到達(dá)治的根基。因此提出“倉廩實(shí)而知禮節(jié)。衣食足而知榮辱〞。為此，他建議齊桓公嚴(yán)格掌握生殺大權(quán)，要“勸之以賞賜，糾之以刑罰〞。在他的著作?管子?一書中貫穿了他的法治思想。首先他給法下了定義。即“尺寸也，繩墨也，衡石也，斗斛也，角量也，為之法〞?！胺ㄕ?，天下之程式也，萬物之儀表也〞?？偟囊馑?，法是衡量人們言行是非、功過、曲直的客觀標(biāo)準(zhǔn)和人們必須遵守的行為標(biāo)準(zhǔn)。在管仲法治的思想影響下，春秋末期鄭國的政治家、法學(xué)家子產(chǎn)為實(shí)現(xiàn)法治，于公元前653年把刑書鑄在鼎上，予以公布。開創(chuàng)了公布成文法的先例。由于刑書有限制貴族特權(quán)的內(nèi)容。公布后不利于貴族任意刑殺。因此遭到貴族的劇烈反對。同時也遭到儒家即禮治派反對。春秋末年鄭國的思想家、改革家鄧析，堅(jiān)決反對禮治。主張“事斷于法〞?？梢哉f所有法家，包括后起的李悝、商鞅、李斯、韓非等都主張法治反對禮治。

2、禮治學(xué)派的主張

禮、起源于氏族社會〔即奴隸社會前期〕當(dāng)時作為祭祀儀式，也是奴隸主貴族把它作為統(tǒng)治的手段，用它來調(diào)整政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、司法、教育、婚姻、家庭等方面的社會關(guān)系。因此說“禮〞從祭祀〔舊俗向神佛、祖先行禮，表示崇敬〕角度上講，它是一種儀式；“禮〞從管理角度上講它是一種制度；從它對人在禮貌、禮節(jié)上的要求講，它是“禮節(jié)〞。

“禮〞到西周開展成一整套以維護(hù)宗法等級制為核心的禮制。宗法，即以血緣為紐帶調(diào)整家族，內(nèi)部關(guān)系，維護(hù)家長、族長的統(tǒng)治地位和世襲特權(quán)的行為標(biāo)準(zhǔn)。相傳周公制禮，在他的主持下，對以往的宗法傳統(tǒng)習(xí)慣進(jìn)展了整理，補(bǔ)充，制訂了一套以維護(hù)宗法等級制為核心的行為標(biāo)準(zhǔn)以及相應(yīng)的典章制度，禮節(jié)儀式。這就是人們所說的周禮。周禮涉及面很廣，包括：政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、司法、行政、宗教祭祀、婚姻家庭、倫理道德等方面。所以在?禮記·曲禮上?一文中說“道德仁義，非禮不成；教訓(xùn)正俗，非禮不備；紛爭辯訟，非禮不決；君臣上下、父子兄弟，非禮不定；宦學(xué)事師(政界〕非禮不親；班朝治軍，蒞官行法，非禮威嚴(yán)不行；禱祠祭祀，供給鬼神，非禮不誠不莊。〞⑧的這些標(biāo)準(zhǔn)都具有法律性質(zhì)，甚至具有基本法，也即憲法的性質(zhì)。其他方面的法規(guī)都得依禮的內(nèi)容作為制訂依據(jù)。

以孔子為首的“禮治學(xué)派〞，主張“為國以禮〞，要求各級貴族〔享有特權(quán)的人〕都要“禮讓為國，互相抑制、停頓爭奪、遵守周禮。〞他們認(rèn)為“禮〞的可貴之處在于它表達(dá)了仁者“愛人〞的精神。并提出要以禮作為運(yùn)用刑罰的指導(dǎo)。按照禮制的要求，父子犯法，要互相隱瞞，不能揭露。這就是所謂“父為子隱，子為父隱〞，這樣只有這樣才能被看成是符合道德的。這與我們今天的法律要求相反。父子互相隱瞞是犯罪，按包庇罪論處。

儒家禮學(xué)派的禮治還含有“德治〞、“人治〞主張。所謂德治，就是“以德去法〞，他們認(rèn)為，統(tǒng)治者如果實(shí)行德治，就能得到人民的衷心擁護(hù)。他們期望通過“德治〞到達(dá)“無訟事〞的境界，即到達(dá)沒有涉及法律的訴訟問題。而“人治〞是指統(tǒng)治者以身作那么的表率作用。所謂：“其身正，不令而行，其身不正，雖令不從〞。提倡“人治〞的觀點(diǎn)，正是他們維護(hù)“禮治〞，倡導(dǎo)“德治〞的必然結(jié)果。當(dāng)然，儒家的“禮治〞主張?jiān)獾椒业膹?qiáng)烈反對。法家代表人物韓非反駁儒家的禮治主張，說：“儒以文亂法，俠以武亂法〞。

儒法之爭，或叫禮法之爭，一直爭了三千年，但不管主張禮治，還是主張法治，或主張“無為而治〞，其目的是一樣的，都是為了“治〞只不過采用的手段、方法不同。治是符合民眾思想和愿望的。歷來，老百姓都希望有個和安全定的生活環(huán)境，尤其在戰(zhàn)國時期，諸侯割據(jù)，戰(zhàn)爭頻起，民不聊生。因此，百姓有句話叫作“寧作治世狗，不為亂世民〞。寧可在安定的社會生活環(huán)境中作個狗，也不在混亂不堪的社會生活中作人?？梢?，百姓對“治〞的要求多么迫切。為了到達(dá)國家和社會的“治〞而提出法治、禮治，以及無為而治的主張是符合理性的。

在這一章里，開頭我們講了，理性是法律產(chǎn)生的根基。法律是理性的表達(dá)，那么“禮治〞與理性又是什么關(guān)系呢禮治作為一種學(xué)派，以使國家、社會到達(dá)治的目的來講，其思想是符合理性的。美國的思想家、哲學(xué)家F·N·麥吉爾在他編寫的?世界225篇哲學(xué)名著選評?一書中，對孔子的思想和孔子的?論語?作了較為實(shí)際的評價。尤其他對孔子所主張的禮治給予充分肯定。他說：“禮，照字義可解釋為“儀式〞、“禮節(jié)〞，良好的制度或禮義。?論語?中孔子強(qiáng)調(diào)離開了作人的特征，“禮〞的本質(zhì)，人將和動物同類，而人類社會將不復(fù)存在。他〔孔子〕告誡他的兒子習(xí)禮。因?yàn)榧僭O(shè)一個人不懂禮，他就不知道若何作為一個人去行動。所以人們把“禮〞作為人類文明的根據(jù)加以維持。他說：“對于世俗的有教養(yǎng)的、有秩序的生活，就儒家社會教育的中心目的講，“禮〞是必不可少的。有了“禮〞，人就能抑制自身的獸性，成為較好的社會成員。〞⑨里爾在?孔子和中國道德?一書中說：“禮標(biāo)志著文明與野蠻人之間的區(qū)別。嚴(yán)格地說實(shí)行“禮〞，就能使人的行為舉止適應(yīng)社會系統(tǒng)的需要。所以“禮〞是指導(dǎo)和改善人際關(guān)系的方法。第4章法律與理性的關(guān)系20世紀(jì)法理學(xué)領(lǐng)域的理性話語經(jīng)歷了從理論理性到實(shí)踐理性的轉(zhuǎn)換，法理學(xué)從自然法學(xué)時期對理性法〔rationallaw〕的追求，轉(zhuǎn)變?yōu)閷Ψ衫硇浴瞝egalreason〕的仰賴。19世紀(jì)以前，法哲學(xué)在法律與理性關(guān)系問題上的立場表達(dá)在法理學(xué)對理性法的追求之中。在“理性法〞這一術(shù)語中，“理性的〔rational〕被用來指某種認(rèn)識或判斷符合事物的本質(zhì)、符合整體與個別的必然聯(lián)系。相應(yīng)的，理性是指人類根據(jù)事物和世界的本質(zhì)聯(lián)系推導(dǎo)出具有絕對約束力的法那么或法律的能力。在自然法學(xué)說中，理性表達(dá)為從某個根基性原那么開場演繹出一個內(nèi)在和諧一致的規(guī)那么體系的能力；這一規(guī)那么體系由于是從某種正義原那么或道德原那么出發(fā)通過演繹得到的結(jié)果，因而也符合正義原那么的要求?！袄硇苑è暬颉罢_法〞的觀念在古希臘、古羅馬時期就根深蒂固，到近代以后，在理性主義影響下更到達(dá)登峰造極的程度。洛克認(rèn)為道德和政治觀念可以像“三角形三個角等于兩個直角那樣無可爭辯〞，斯賓諾莎的“幾何學(xué)的倫理學(xué)〞也是如此。[1]在理性主義看來，理性與絕對知識相等同，理性使人類具有發(fā)現(xiàn)絕對知識的獨(dú)特能力，使人類可以將這些知識用于實(shí)踐。這一時期的法哲學(xué)家們也滿懷信心地努力構(gòu)造理性法的大廈，試圖一勞永逸地解決立法問題。其中的典型代表當(dāng)屬沃爾夫，他從普遍的人性出發(fā)推導(dǎo)出了他的理性法大廈，其中的每個自然法命題都是從各種終極性的高級概念出發(fā)，經(jīng)過最嚴(yán)密的推理程序推導(dǎo)得來，符合邏輯一致性的要求，能到達(dá)幾何學(xué)的嚴(yán)密性。[2]總的來說，不同時代的理性法都共享著以下特征：第一，理性法的根基是建設(shè)在某種理性權(quán)威的根基之上。在這里，理性可以是自然理性、神的理性或者人的理性，而近代理性法那么以人的理性為根基；第二，理性法的獲得方法是邏輯演繹，整個體系中的所有命題都是從幾個被認(rèn)為不言自明的公理那里推導(dǎo)出來的；第三，理性法規(guī)那么之所以被認(rèn)為具有正當(dāng)性，是因?yàn)樗鼈兊膬?nèi)容被涵攝在幾個簡單的公理之中，在具有邏輯一致性的同時也具有實(shí)質(zhì)正當(dāng)性。19世紀(jì)，自然法在歷史法學(xué)和分析法學(xué)的批判下走向沒落，與自然法思想相聯(lián)系的理性法傳統(tǒng)也走向終結(jié)。歐洲大陸和英美的法理學(xué)無不受此影響，20世紀(jì)歐洲大陸的利益法學(xué)、自由法學(xué)，美國的現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)、經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)和批判法學(xué)都徹底拋棄了理性法傳統(tǒng)。英國的新分析法學(xué)也同樣如此。⑩然自然法學(xué)在第二次世界大戰(zhàn)之后開場復(fù)興，但新自然法學(xué)也不再以構(gòu)建理性法體系為己任，富勒、德沃金和菲尼斯的理論中都難覓“理性法〞的蹤影。相反，我們在菲尼斯那里卻可以看到實(shí)踐理性的印跡。[18]理性法傳統(tǒng)的終結(jié)并不意味著理性從法理學(xué)領(lǐng)域隱退。法理學(xué)不再堅(jiān)持宇宙知識體系和人類社會行為標(biāo)準(zhǔn)體系的統(tǒng)一，但仍然堅(jiān)持法律與人的理性之間的嚴(yán)密關(guān)聯(lián)。這一階段的思想轉(zhuǎn)變表達(dá)在法理學(xué)轉(zhuǎn)而重視“法律理性〞〔legalreason〕，這一術(shù)語強(qiáng)調(diào)的是法律領(lǐng)域的理性具有異于科學(xué)理性的特殊性。與人類在數(shù)學(xué)、邏輯、科學(xué)等領(lǐng)域中所使用的理性不同，法律理性是法律職業(yè)者在法律實(shí)踐中所使用的理性。前者是“理論理性〞，它是人類洞察事物本質(zhì)和邏輯推理的能力；借助于理論理性，“基本的真理被直覺地加以把握。這些基本的真理是全部派生事實(shí)的原因或‘根據(jù)’。〞“實(shí)踐理性〞，是一種根植于實(shí)踐的經(jīng)歷和智慧，主要適用于行為選擇領(lǐng)域。它涉及到指導(dǎo)行為的各種形式的理由，是指人在不同環(huán)境下依據(jù)行為理由進(jìn)展判斷和選擇進(jìn)而有意識地采取行為的能力。[4]在此，主體根據(jù)自己的觀點(diǎn)、價值所進(jìn)展的判斷與選擇屬于實(shí)踐推理的范疇，不同于純粹形式的邏輯推理。實(shí)踐理性的這些一般規(guī)定性同樣適用于法律這一實(shí)踐領(lǐng)域。在立法活動中，法律規(guī)那么體系不是從某些公理性原那么出發(fā)進(jìn)展的邏輯推理的結(jié)果；在司法活動中，司法決定也不能純粹從先定的規(guī)那么之中演繹而出。一切法律活動實(shí)際上都是以法律和其他實(shí)踐性信息為依據(jù)進(jìn)展價值判斷與行為選擇的過程。實(shí)踐理性話語在法理學(xué)領(lǐng)域的興起是對人