婚姻的成立課件

婚姻的成立一、概述（一）含義：男女雙方按照法律規(guī)定的條件和程序，建立夫妻關(guān)系的民事法律行為特征：1.主體必須是男女雙方2.（特殊的）民事法律行為3.按照法定條件和程序4.后果是產(chǎn)生夫妻關(guān)系※婚姻的成立和有效

成立：當(dāng)事人意思表示一致并具有社會(huì)公示性成立是一個(gè)事實(shí)判斷問題，著眼于婚姻是否存在，是婚姻有效的前提構(gòu)成要件：1.男女兩性2.共同生活的意愿3.公示性行為婚姻不成立的，本身不可補(bǔ)正

（二）要件1.形式要件（成立要件）：分為事實(shí)婚（不要式）和形式婚（要式：包括宗教婚和法律婚）2.實(shí)質(zhì)要件（有效要件）：包括公益要件（如不得重婚，法定婚齡等）和私益要件（雙方合意等）（三）歷史沿革：源于個(gè)體婚制1.早期：（1）掠奪婚：濃厚的原始?xì)堄啵?）有償婚：男方向女方支付一定代價(jià)，又分為買賣婚，互易婚，勞役婚（3）無償婚a.贈(zèng)予婚：當(dāng)權(quán)者或者父母將子女賜予他人b.收繼婚：夫死后，女方在家族內(nèi)轉(zhuǎn)房c.強(qiáng)制婚：官府將罪人之妻女配給他人為妻妾（2）中國古代：聘娶婚（六禮）六禮備，謂之聘，六禮不備，謂之奔納采：男方通過媒人向女方家提親問名：問明女子的生辰，生母的身份納吉：卜吉兇，卜得吉兆，通知女方納征：納聘財(cái)（主要程序，婚約成立）請期：男方擇定婚期并請女方同意親迎：男方去迎親3.歐洲中世紀(jì)：宗教婚，主要由教會(huì)法調(diào)整4.近現(xiàn)代：共諾婚（男女合意）（1）允諾婚：未成年人結(jié)婚還要征得其父母同意（2）自由婚：其他任何人不得干涉※但此條法律條文表述上有問題法律是行為規(guī)范，能調(diào)整人的心理活動(dòng)嗎？※受欺詐的婚姻可撤銷嗎？※在校大學(xué)生能否結(jié)婚?原國家教委1990年頒布的《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》中有“在校學(xué)習(xí)期間擅自結(jié)婚而未辦退學(xué)手續(xù)的學(xué)生，作退學(xué)處理”.2001年，隨著教育部取消了高考報(bào)名年齡與婚否的限制，一些年齡超過25周歲的人將跨入大學(xué)生的行列。教育部于2005年3月29日頒布了新的《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》，新規(guī)定取消了原國家教委1990年頒布的《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》中"在校學(xué)習(xí)期間擅自結(jié)婚而未辦退學(xué)手續(xù)的學(xué)生，作退學(xué)處理"的規(guī)定，從而允許在校大學(xué)生結(jié)婚?！P(guān)于晚婚晚育“晚婚晚育應(yīng)予鼓勵(lì)”，倡導(dǎo)性規(guī)定a.年齡：晚婚是指男25周歲，女23周歲，晚育是指女性24周歲之后生育第一胎，能享有相應(yīng)福利待遇b.晚育的年齡不能過大，否則不符合優(yōu)生學(xué)原理c.此規(guī)定在執(zhí)行中出現(xiàn)了一些問題，部分單位把此規(guī)定作為了考察職工的一項(xiàng)指標(biāo)※特許制度有的國家規(guī)定，如未到法定婚齡的女性懷孕或者分娩，可批準(zhǔn)其結(jié)婚3.一夫一妻（二）消極條件（禁止條件）1.相應(yīng)親屬關(guān)系（禁婚親）：基于倫理和優(yōu)生學(xué)考慮

血緣近的男女結(jié)婚生育率低，后代的死亡率高，并常常出現(xiàn)先天畸形和遺傳性疾病?！?885年的時(shí)候德國一個(gè)叫阿洛伊斯的娶了自己的嫡系外孫女生的第一個(gè)孩子的名字---阿道夫·希特勒

進(jìn)化論創(chuàng)始人達(dá)爾文的祖父母嫡系表兄妹，

美國豪門杜邦家族近親通婚近百年，族中商業(yè)奇才眾多

最典型的，一對近親表兄妹，他們生下了一個(gè)公認(rèn)的天才，愛因斯坦我國規(guī)定：直系血親（無論代數(shù)）和三代以內(nèi)的旁系血親（少數(shù)民族地區(qū)可做變通性規(guī)定，如內(nèi)蒙古，大力提倡三代以內(nèi)旁系血親不結(jié)婚）但我國一些地區(qū)，民間流行親上加親的風(fēng)俗，其中最常見的市發(fā)生在表兄妹之間2.疾?。阂郧暗幕橐龇鞔_規(guī)定了麻風(fēng)病，新婚姻法做了概括式規(guī)定，“醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病”，由衛(wèi)生部具體規(guī)定，主要是由《母嬰保健法》規(guī)定（1）表現(xiàn)：a.重型精神?。喝缇穹至寻Y、躁狂抑郁型精神病、偏執(zhí)型精神病、重度智力低下的先天癡呆癥b.嚴(yán)重遺傳性疾病c.嚴(yán)重傳染性疾?。喝绨?，性病，甲肝，開放性肺結(jié)核等（2）后果a.禁止結(jié)婚：如雙方均為重癥智力低下者b.暫緩結(jié)婚：治愈后再行c.可以結(jié)婚，但不許生育d.可以結(jié)婚，但限制生育女性患者于正常男性結(jié)婚，產(chǎn)前診斷，女胎保留，男胎則終止妊娠※婚檢受質(zhì)疑的原因a.人們對婚檢的性質(zhì)有誤解b.以前，婚檢收費(fèi)※是否應(yīng)當(dāng)恢復(fù)婚檢？※其他國家關(guān)于結(jié)婚條件的規(guī)定（1）不能人道者禁止結(jié)婚：因生理缺陷而不能進(jìn)行性行為，我國1950年婚姻法禁止結(jié)婚，但1980年及現(xiàn)行婚姻法未提及（2）禁止相奸者結(jié)婚：目前極少數(shù)國家有此規(guī)定（3）禁止女性在待婚期內(nèi)（6個(gè)月至1年）結(jié)婚：很多國家規(guī)定。待婚期，又稱“禁婚期”。女子自配偶死亡或離婚時(shí)起，至準(zhǔn)許再婚時(shí)止的法定期限。但很多國家也規(guī)定，女子在待婚期內(nèi)分娩后，即不受有關(guān)待婚期的限制。（4）禁止監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人結(jié)婚（一）各國立法規(guī)定1.儀式制（1）世俗儀式：結(jié)婚由父母或家長主持，親友面前舉行婚禮，并有證人參加（2）宗教儀式：由神職人員主持（3）法律儀式：由政府官員主持2.登記制：履行法定的登記手續(xù)3.登記和儀式結(jié)合制（如我國香港）我國：登記制，辦理登記是婚姻成立的唯一程序※到底哪種結(jié)婚形式好？中國傳統(tǒng)的世俗儀式有沒有存在的必要？（二）登記機(jī)關(guān)2003年《婚姻登記條例》內(nèi)地：雙方共同到一方常住戶口所在地縣級(jí)民政部門或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府，省級(jí)政府可以按便民原則確定農(nóng)村居民辦理登記的具體機(jī)關(guān)設(shè)外、港澳臺(tái)、華僑：省級(jí)民政部門或者其確定的機(jī)關(guān)※1994年《婚姻登記管理?xiàng)l例》規(guī)定的街道辦現(xiàn)在不再辦理登記※2003年婚姻登記條例的變化1.婚前檢查由強(qiáng)制改為自愿2.取消單位證明單位證明是所在單位、居委、村委出具的婚姻狀況證明3.結(jié)婚雙方須簽聲明（俗稱：單身和非近親聲明書）4.離婚登記當(dāng)場辦妥（不再需要一個(gè)月）5.離婚不再需要單位證明（2）審查：審查相應(yīng)文件是否齊全，真實(shí)（3）登記：符合條件的，當(dāng)場予以登記，發(fā)給結(jié)婚證不符合條件的，應(yīng)予書面說明理由，當(dāng)事人不服的，可提出行政復(fù)議再行政訴訟，也可直接提出行政訴訟結(jié)婚證：證明夫妻關(guān)系確立的法律證書四、無效婚姻及可撤銷婚姻此類婚姻欠缺了婚姻成立的實(shí)質(zhì)要件※比較：欠缺婚姻形式要件與欠缺實(shí)質(zhì)要件在法律上有何不同？（一）無效婚姻不符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件的男女兩性結(jié)合，在法律上不具備效力的婚姻1.表現(xiàn)形式：重婚、近親婚、疾病婚、早婚4種其中，重婚和近親婚是絕對無效婚姻，疾病婚和早婚是相對無效婚姻2.確認(rèn)無效程序※（各國）婚姻無效的程序分為當(dāng)然無效和宣告無效

當(dāng)然無效不須經(jīng)行政程序，如日本民法

宣告無效是指要由行政管理機(jī)關(guān)或者經(jīng)訴訟程序由法院宣告后才自始無效，如德國，法國，也包括我國（1）申請主體：當(dāng)事人，近親屬，重婚的還可由基層組織申請（其中疾病婚的近親屬為與患病者共同生活的近親屬）（2）申請時(shí)間：無效事由存續(xù)期間※夫妻一方或者雙方死亡后一年內(nèi)，生存一方或者利害關(guān)系人請求宣告無效的，法院應(yīng)予受理※重婚前婚已離婚的，可否請求宣告后婚無效？（3）宣告主體：法院※依2003《婚姻登記條例》不再包括婚姻登記機(jī)關(guān)，但登記機(jī)關(guān)仍可因辦理登記時(shí)有弄虛作假而宣告結(jié)婚登記無效（4）程序：普通程序或簡易程序?qū)橐鲂ЯΥ_定不適用調(diào)解，一審終審涉及財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)部分，可調(diào)解，此部分可上訴※利害關(guān)系人僅能就婚姻效力起訴3.法律后果（1）效力：宣告無效，且自始無效，當(dāng)事人不具有夫妻間的權(quán)利和義務(wù)（2）財(cái)產(chǎn)：由雙方協(xié)議處理協(xié)議不成的，除有證據(jù)能證明為個(gè)人財(cái)產(chǎn)的外，同居期間所得財(cái)產(chǎn)為共同共有，按照照顧無過錯(cuò)方原則判決對重婚導(dǎo)致的婚姻無效的財(cái)產(chǎn)處理，不得侵害合法婚姻當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)利益（3）子女（性質(zhì)：婚生還是非婚生？）（二）可撤銷婚姻1.表現(xiàn)：因脅迫（行為人以給另一方當(dāng)事人或者近親屬生命、身體健康、名譽(yù)財(cái)產(chǎn)造成損害為要挾）※有學(xué)者認(rèn)為：因意思表示虛假、意思表示不自由、意思表示錯(cuò)誤等欠缺真意要件的婚姻也可撤銷1900年《德國民法典》可撤銷婚姻：誤解、欺詐、威脅※2.撤銷程序（1）請求主體：受脅迫當(dāng)事人（2）時(shí)間：1年內(nèi)，自締結(jié)婚姻或者恢復(fù)人身自由之日起※該1年為除斥期間，不得中止、中斷、延長（3）受理機(jī)關(guān)a.婚姻登記機(jī)關(guān)對處理不服的，可行政復(fù)議或行政訴訟b.法院：普通或簡易程序※可否調(diào)解？（法律未明文規(guī)定）3.法律后果同婚姻被宣告無效※有學(xué)者提出，由于這兩種違法婚姻欠缺的要件不一樣，性質(zhì)并不同。應(yīng)自被撤銷之日起無效（三）兩種違法婚姻的比較1.相同之處（1）二者都履行了婚姻登記程序（2）二者都欠缺婚姻實(shí)質(zhì)要件，屬違法婚姻（3）二者法律后果相同2.不同之處（1）形成原因不同（公益要件與私益要件）（2）請求權(quán)行使主體不同（3）請求權(quán)行使期間不同五、其他有關(guān)規(guī)定（一）婚約無論是東方還是西方，也無論是古代還是近現(xiàn)代，無論是法律還是生活都可以見到婚約這一制度的影子※我國古代六禮的前四禮與訂婚有關(guān)我國北洋政府時(shí)期的大理院規(guī)定定婚為結(jié)婚之前提《墨西哥民法》139條：以書面形式制作的公認(rèn)的婚約，構(gòu)成訂婚1.含義：婚約是男女雙方以將來結(jié)婚為目的所作的事先約定，是結(jié)婚前對婚姻的合意行為。訂立婚約的行為為訂婚或定婚雙方當(dāng)事人互稱未婚夫、未婚妻2.性質(zhì)（1）契約說：如史尚寬認(rèn)為婚約為不要式契約（2）非契約說3.我國規(guī)定非必經(jīng)程序，不提倡不禁止婚約沒有法律上的約束力，不得強(qiáng)制他人履行婚約當(dāng)事人有解除婚約的自由，無論理由，不需要對方同意，但需告知對方※婚約期間的贈(zèng)與性質(zhì)？通說認(rèn)為是附條件的贈(zèng)與，條件不成就時(shí)應(yīng)予返還，但已消耗的除外※《婚姻法解釋（二）》第十條：當(dāng)事人請求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：（1）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；（2）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)單確未共同生活的；（3）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。適用前述第（2）、（3）項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以雙方離婚為條件（二）事實(shí)婚姻廣義：未履行結(jié)婚登記手續(xù)而以夫妻名義共同生活，包括符合實(shí)質(zhì)要件（狹義的事實(shí)婚姻）與不符合實(shí)質(zhì)要件（同居關(guān)系）※事實(shí)婚在我國長期大量存在，在廣大農(nóng)村特別是邊遠(yuǎn)地區(qū)，事實(shí)婚甚至占當(dāng)?shù)鼗橐隹倲?shù)的百分之六、七十?！覈鄳?yīng)法律規(guī)定，以1994年2月1日（即民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施之日）為界，之前已符合婚姻實(shí)質(zhì)要件的按事實(shí)婚姻處理，之后符合實(shí)質(zhì)要件的，應(yīng)補(bǔ)辦結(jié)婚證，未補(bǔ)辦的，視為同居關(guān)系1.事實(shí)婚姻（狹義）：（1）具有與登記婚姻同樣的效力，當(dāng)事人具有夫妻間的權(quán)利義務(wù)（2）雙方不能自行解除事實(shí)婚姻關(guān)系實(shí)踐中，民政部門不會(huì)受理事實(shí)婚姻關(guān)系