當代電子商務立法現(xiàn)狀課件

主編：邵景副主編：李紅編者：（以姓氏筆畫為序）李紅邵景張娜張曉麗主編：邵景1電子商務立法現(xiàn)狀一、我國電子商務立法現(xiàn)狀與前瞻

1.我國電子商務的發(fā)展概況

2.電子商務對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)以及電子商務法產(chǎn)生的必然性

3.我國電子商務的法律環(huán)境建立（一）我國電子商務法的立法原則（二）我國電子商務法的發(fā)展（三）我國電子商務法的立法模式構(gòu)想

二、電子商務的價值取向

三、國際電子商務立法狀況電子商務立法現(xiàn)狀一、我國電子商務立法現(xiàn)狀2我國電子商務的發(fā)展概況電子商務(ElectronicCommerce,EC)是經(jīng)濟和信息技術(shù)發(fā)展并相互作用的必然產(chǎn)物，隨Internet的飛速發(fā)展和計算機技術(shù)的日益成熟，電子商務應用的成本大大降低，使它能夠超越大公司的應用范圍而成為一個全球性新的經(jīng)濟現(xiàn)象。

目前，在我國各級政府及經(jīng)貿(mào)等部門的大力推進下，形式多樣的電子商務活動正在大量開展和推廣，各地方的網(wǎng)上招商博覽會、跨國項目洽談會、“不落幕”交易會等層出不窮，具有地方特色的“貿(mào)易之橋”、“信息港”等電子商貿(mào)網(wǎng)絡(luò)體系紛紛建立。

返回首頁我國電子商務的發(fā)展概況3電子商務對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)以及電子商務法產(chǎn)生的必然性

電子商務的迅猛發(fā)展使電子信息化逐步成為商務交易手段的主導，從而客觀上要求建立起促進電子商務健康有序的民商事法律體系，以彌補現(xiàn)有民商事法律的缺失。其中電子商務法就成為這個法律體系所不可或缺的一個重要組成部分。

1、傳統(tǒng)民商事法律對電子商務的發(fā)展的障礙。從我國傳統(tǒng)的民商事法律規(guī)范的發(fā)展現(xiàn)狀來看，可以清楚的發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)法律對電子商務的發(fā)展形成了一定的障礙，主要有三種情況：法律規(guī)則的缺位;法律規(guī)則的模糊;法律規(guī)則不協(xié)調(diào)。

2、電子商務法產(chǎn)生的必然性。電子交易具有不同于傳統(tǒng)交易的法律上的表象。為了保證其規(guī)范和有序進行，法律必須作出相應的調(diào)整，從而消除傳統(tǒng)民商事法律對電子商務運作構(gòu)成的障礙。但是，就電子商務交易形式法律制度而言，由于數(shù)據(jù)電文在商事交易中的運用，特別是因特網(wǎng)這一開放性商事交易平臺的建立，對商事法律關(guān)系帶來了的一系列新問題。為解決這些特殊問題而形成的電子商務法律制度：一是數(shù)據(jù)電文法律制度，二是電子簽名的法律效力問題，三是電子認證法律制度。返回首頁電子商務對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)以及電子商務法產(chǎn)生的必然性4我國電子商務的法律環(huán)境建立要使我國電子商務快速穩(wěn)健地發(fā)展，除了完備的技術(shù)支持和良好的經(jīng)濟環(huán)境外，與之相匹配的法律制度更是必不可少。電子商務法應將在保留和遵循商法基本原理的基礎(chǔ)上,逐步揚棄規(guī)范傳統(tǒng)商業(yè)活動的內(nèi)容,增加和補充用以規(guī)范電子商務活動的內(nèi)容?；谑澜珉娮由虅樟⒎ǖ慕?jīng)驗教訓和我國的具體國情，我覺得我國電子商務法律體系建設(shè)應從以下幾個方面入手。

（一）我國電子商務法的立法原則

（二）我國電子商務法的發(fā)展

（三）我國電子商務法的立法模式構(gòu)想

返回首頁我國電子商務的法律環(huán)境建立要使我國電子商務快速穩(wěn)5（一）我國電子商務法的立法原則

1.安全性原則。電子商務法要把維護電子商務的安全放在重要位置。

2.兼容性原則。電子商務的基礎(chǔ)是因特網(wǎng)，因特網(wǎng)開放性的特點決定了電子商務本質(zhì)上是全球性的商事活動，這也必然會導致法律的兼容性。

3.動態(tài)性原則。電子商務發(fā)展迅猛，且目前仍處在高速發(fā)展過程中，新的法律問題還將隨著電子商務的發(fā)展不斷出現(xiàn)，因而能就目前已成熟或已經(jīng)成共識的法律問題制定相應的法規(guī)，并隨著電子商務發(fā)展而不斷修改和完善。

4.指導性原則。由于電子商務的主要活動是電子交易，而商業(yè)交易的主要特征是平等自愿，因此，電子商務立法應充分體現(xiàn)指導性原則，明確政府在發(fā)展電子商務中的地位。

5.協(xié)調(diào)性原則。電子商務立法在解決問題的同時，還要注意與其他層面解決方案的協(xié)調(diào)，避免法出多門和因立法權(quán)與管理權(quán)沖突導致整個電子商務法律環(huán)境的無序。

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（一）我國電子商務法的立法原則1.安全6（二）我國電子商務法的發(fā)展《中華人民共和國合同法》已于今年三月十五日由全國人大通過，并將在今年十月一日開始實施，它首次明確了電子合同的合法地位，為我國電子商務的發(fā)展奠定了法律基礎(chǔ)，但電子合同畢竟不同于傳統(tǒng)書面合同，而且在電子商務活動中與合同相關(guān)的記錄、文件、單證、憑證等的電子化等實際操作問題，相關(guān)法律法規(guī)尚待同步，社會的認知程度也不同。再者，首都電子商城的商務活動將不會局限于首都電子商城內(nèi)。所以，立法仍需改進。

隨之，《首都電子商城電子商務規(guī)則》由首都電子商城起草并主持修訂，經(jīng)北京仲裁委員及相關(guān)法律界專家的多次研討，不斷修改完善，并在由全國人大法工委、國務院法制局、市府法制辦及法律、知識產(chǎn)權(quán)、金融等行業(yè)專家參加的多次研討會上，得到專家們的進一步修改完善和肯定，認為本規(guī)則已具實用意義，可以試行，以積累經(jīng)驗。

《電子簽名法》的出臺是我國電子商務發(fā)展的里程碑，它的頒布和實施必將掃除電子簽名在電子商務、電子政務和其他領(lǐng)域中應用的法律障礙，極大地改善我國電子簽名應用的法制環(huán)境，從而大力推動我國信息化的發(fā)展。我國電子簽名法的起草，經(jīng)歷了征求意見稿、草案和最終稿三個階段。整個起草過程也是對電子簽名這一新型核證技術(shù)的認識逐步深化的過程。

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（二）我國電子商務法的發(fā)展《中華人民共和7（三）我國電子商務法的立法模式構(gòu)想對于電子商務的立法模式，理論界有兩種不同的觀點：一是主張先就電子商務出現(xiàn)的具體法律問題，先行制定單行規(guī)則或修訂傳統(tǒng)法律，形成統(tǒng)一思路后，再制定電子商務基本法;二是主張先制定電子商務基本法，然后以基本法為指導思想，就各個具體問題制定單行規(guī)則或修訂傳統(tǒng)法律。以上兩種立法模式各有利弊。第一，我國電子商務已經(jīng)有過幾年的發(fā)展歷程，開始滲透傳統(tǒng)領(lǐng)域，并出現(xiàn)了一些現(xiàn)實的法律問題，為電子商務立法提供了立法需求;第二，國際電子商務立法較為成熟，有可借鑒的經(jīng)驗;第三，我國近年來出臺了一些規(guī)范信息市場、促進信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展等方面的法規(guī)規(guī)范，為出臺電子商務基本法奠定了立法基礎(chǔ)。

總而言之，在電子商務這種新興的貿(mào)易方式?jīng)_擊傳統(tǒng)商務活動的同時，電子商務的新法律制度框架必然會有一個與傳統(tǒng)商法不斷協(xié)調(diào)和融合的時期，但這是必然也必經(jīng)的陣痛。惟有如此，電子商務法律才能不斷成熟和完善，從而電子商務才能得到健康持續(xù)地發(fā)展，成為扎實的國民經(jīng)濟增長點，為提升我國的綜合實力服務。

返回上一頁（三）我國電子商務法的立法模式構(gòu)想對8二、電子商務的價值取向長期以來，法律的公平、正義與效益、效率之間的關(guān)系，一直是一個困擾法律界的世界性難題。自古以來，法律是公正的代名詞，但是，法律又是依存于經(jīng)濟基礎(chǔ)的上層建筑，缺乏對法律這兩層本質(zhì)屬性的理解，就無法界定法律的價值取向。不同國家在不同時期制定的法律，其價值取向客觀上存在差異，在當代國際市場經(jīng)濟環(huán)境下，人們關(guān)注更多的是法律的效益性。但在法律的效益性上，長期存在兩種互相對立的觀點：一種是“全盤否定說”；一種是“全盤肯定說”。前者把法律當作使社會達到正義和公平的唯一手段；后者將法律行為泛化為經(jīng)濟行為，明顯帶有功利主義色彩。公正與效益是一對矛盾統(tǒng)一體，肯定一個而否定另一個，都是對法律價值的扭曲。全面理解當代國際市場經(jīng)濟環(huán)境下法律的價值，應是一種內(nèi)含公正的法律效益。此處所稱的法律效益，包括法律本身具備的公平正義的社會效益與法律內(nèi)在的經(jīng)濟效益和在調(diào)整社會經(jīng)濟關(guān)系中所產(chǎn)生的效率兩層含義。在電子商務的立法進程中，這一點體現(xiàn)得更為明顯。

經(jīng)濟全球化是經(jīng)濟增長要素在市場規(guī)律的支持下日益突破國界的過程，是當代國際經(jīng)濟的基本特征之一。經(jīng)濟增長要素在世界范圍內(nèi)更為自由地流動的結(jié)果，必將帶來效益的最大化和相關(guān)法律的全球化。法律全球化目前尚無統(tǒng)—定義。它可以指法律在全世界范圍內(nèi)的統(tǒng)一化，各國法律的逐步趨同化,或各國法律之間不斷加強的深度協(xié)調(diào)化等各種涵義，也可以是指這幾者的多元綜合。這一概念韻提出，主要是對經(jīng)濟全球化的反映和適用，同時也是法律發(fā)展的一個特征。例如；20世紀90·年代以來各國的電信立法實踐表明，各國一致實行的電信自由化政策(對內(nèi)破除壟斷、鼓勵競爭，對外實行有條件的外資準入)，就是以法律形式確定下來、各國電信立法趨同化的體現(xiàn)，其結(jié)果是，在競爭的市場中，國際互聯(lián)網(wǎng)的使用普遍提高，進而提升了商家的電子商務水平和經(jīng)濟效益，各種弱勢群體(市場份額低的商家及廣大消費者)也真正體驗到了經(jīng)濟效益的種種益處，也即獲得了在封閉壟斷市場中所無法得到的公平和正義，從而使法律在產(chǎn)生其經(jīng)濟效益和效率的同時，也體現(xiàn)了公平正義的社會效益。這種內(nèi)含的法律效益正是經(jīng)濟全球化所帶來的法律全球化的直接結(jié)果。

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二、電子商務的價值取向長期以來，法9從另一角度看，在全球化進程中，趨向同一性與日益多樣性將長期并存。這種同一性既表現(xiàn)為不同的社會組織模式、法律與社會制度以及機構(gòu)的設(shè)置及其動作等，將日益以是否符合世界市場經(jīng)濟的要求和國際規(guī)則為難；也表現(xiàn)為最有競爭力的某些強國的壟斷性，其力圖將某一國內(nèi)法模式逐漸擴展到所有國家，既體現(xiàn)了其世界主義思想，又暴露了其沙文主義面目。然而，日益加劇的競爭必然促使各國尋找多種多樣的辦法以適應和解決世界市場上出現(xiàn)的新問題，產(chǎn)生更加豐富多彩的經(jīng)濟、政治和社會創(chuàng)新，形成各不相同的經(jīng)濟、社會與法律形態(tài)，所有這些受歷史影響鑄成的各色各樣的體制結(jié)構(gòu)、模式和法律文化特點，都將繼續(xù)突破全球化的“定則”。例如，在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護方面，注重法律規(guī)范的歐盟與強調(diào)行業(yè)自律的美國就曾發(fā)生過爭吵，美國的意圖是“增進歐盟對美國的保秘密的保秘密方法的理解，保證歐盟用來評價的標準能充分靈活地適應美國的方法?！眅最終，歐盟接受了美國公司的自我調(diào)整，條件是美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會(盯c)會懲罰不守保護信息諾言的行為。④隨著世界經(jīng)濟交往的增多和各國國民經(jīng)濟之間依存度的提高，一國法律的調(diào)控能力會相應下降，經(jīng)濟的全球化使各國陷入了(喪失)民族性的陷阱(Nahonduaelaetenfalle)，并迫使各國采取跨越國界的行動，①但國家主權(quán)的核心部分并未受到嚴重侵蝕。國家電子商務法的任務主要就是解決電子商務中全球化與民族化、公正與效益的矛盾。全球化與民族化以及由此衍生出來的效益與公正兩組動力之間的緊張關(guān)系(從征稅和知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則到隱私、關(guān)稅、電信服務規(guī)則，甚至域名的所有權(quán)都存在著沖突)構(gòu)成了當今各國電子商務法的核心。

另一方面，法律效益是電子商務發(fā)展的內(nèi)在要求。互聯(lián)網(wǎng)是一個全球化的傳播媒體，也是一個全球化的市場，其特點是迅捷與廉價。例如，國外立法對電子格式合同，如拆封合同(5hrink—wrapContract)和按鍵合同(Click—wrapContract)的原則性認可的合理性在于交易的頻繁發(fā)生，從而使得電子格式合同可以節(jié)省大量的蹉商成本。從目前全球關(guān)于格式合同的立法和執(zhí)法狀況看，相關(guān)法律是法律效益為其價值取向的，其主要原因是電子格式合同具有交易上的經(jīng)濟性及對法律的補缺作用，也是切合電子商務即時、迅捷的要求的。同時，電子格式合同是否有效，還要看其是否于社會有益，在效益中是否體現(xiàn)了公平原則(如是否給消費者提供了充分知悉權(quán)、一定期限內(nèi)的悔約權(quán)等)。又如，在網(wǎng)絡(luò)支付中，國際上普遍規(guī)定銀行的損失賠償責任僅限于承擔直接損失(如《國際貸記劃拔示范法》第17條、美國《統(tǒng)一商法典》第4A—305條及英國《銀行業(yè)慣例守則》等)。其立法理由是，電子資金劃拔(EFr)的優(yōu)越性在于其高速與低價，如果要求銀行為幾美元的劃拔承擔幾百萬美元的間接損失的責任，顯然是不公平的。再如，在ISP(網(wǎng)絡(luò)服務提供商)對利用其服務器(Servlsrs)所發(fā)布的一切信息的管理責任上，我國現(xiàn)有的《廣告法》第27條賦予廣告經(jīng)營者和發(fā)布者以審查廣告內(nèi)容真實性責任，加予其“把關(guān)者”(Catekeeper)的角色，這是ISP所難以承受的，即使?jié)M足了法律、行政法規(guī)定的此項要求，但其所需成本將使ISP不勝負荷，客觀上會妨礙ISP的發(fā)展。因此，電子商務立法中的公正實質(zhì)上都內(nèi)化在效益之中，提升電子商務法的公正的過程實際上同時也在提高電子商務法的效益，同理，強化電子商務法的效益性也同樣在深化其公正性。總之，如何體現(xiàn)這種內(nèi)含公正的法律效益是當前我國電子商務立法所面臨的一個迫切需要解決的重大課題。

返回首頁從另一角度看，在全球化進程中，趨10三、國際電子商務立法狀況

從發(fā)達國家的動向來看，他們基本上是從一個戰(zhàn)略發(fā)展的角度來規(guī)范和建立電子商務立法規(guī)則的，紛紛出臺推動本國電子商務發(fā)展的政策和行動綱要，旨在抓住信息技術(shù)的機遇爭取新的競爭優(yōu)勢，提高本國的國際競爭力。

聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會：

美國：

歐盟：

日本及亞太國家：

返回首頁三、國際電子商務立法狀況11聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會：1996年通過了一個法律示范文本《電子商務示范法》。1998年9月世貿(mào)組織總務理事會通過了一個對電子商務的規(guī)章制度帶來極大影響的“電子商務工作方案”。

返回上一頁聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會12美國美國：在信息技術(shù)領(lǐng)先和電子商務發(fā)達的美國，1997年7月1日，美國政府發(fā)表了“全球電子商務框架”的白皮書。在白皮書中明確提出，政府有必要修改和制定法律，盡快建立規(guī)范的電子商務法律體系。1998年美國參眾兩院分別通過了互聯(lián)網(wǎng)免稅法案，規(guī)定三年內(nèi)禁止征收新的互聯(lián)網(wǎng)訪問和服務稅。1999年美國政府公布了互聯(lián)網(wǎng)上保護個人隱私的政策。2000年2月1日，美國總統(tǒng)克林頓指示美國商務部在全國范圍內(nèi)征求意見，以修訂目前美國法律中有關(guān)阻礙電子商務發(fā)展的條款，已進一步加快美國電子商務的發(fā)展。2000年2月13日，美國國會眾議院以356票贊成，66票反對，通過了一項具有較大爭議性的法案，允許數(shù)字簽名在合同中取代手寫簽名的地位。數(shù)字簽名法案將允許人們完全通過互聯(lián)網(wǎng)來開設(shè)銀行賬戶、購買汽車，或者從事其它合法的商務交易。另外，該法案還允許企業(yè)在獲得消費者同意的前提下，以電子方式向消費者發(fā)送保證書、通知和其它必需的文件。

返回上一頁美國美國：在信息技術(shù)領(lǐng)先和電子商務發(fā)達13歐盟歐盟：1997年4月15日發(fā)布了“歐洲電子商務倡議書”，提出政府必須為促進電子商務的發(fā)展提供一個良好的環(huán)境。歐洲委員會2000年通過一項決議，準備在2000年底通過對電子商務的所有立法，希望通過法律手段促進網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展，包括：對版權(quán)的規(guī)定、遠程金融服務的規(guī)定、電子銀行的規(guī)定、電子商務的規(guī)定、網(wǎng)上合同法、網(wǎng)上爭端解決辦法等等。

返回上一頁歐盟歐盟：1997年4月15日發(fā)布了“歐洲電子商務倡議書”，14日本及亞太國家日本及亞太國家：1996年日本成立了“電子商務促進會”，決定投資100億日元，以促進日本電子商務的有序發(fā)展。1998年以來，新加坡、韓國、中國香港和臺灣地區(qū)紛紛從法律與貿(mào)易角度出發(fā)，發(fā)布了電子商務政策框架，并建立了一些示范項目。

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日本及亞太國家日本及亞太國家：1996年日本成立了“電子商務15

謝謝觀賞！?。?/p>

16主編：邵景副主編：李紅編者：（以姓氏筆畫為序）李紅邵景張娜張曉麗主編：邵景17電子商務立法現(xiàn)狀一、我國電子商務立法現(xiàn)狀與前瞻

1.我國電子商務的發(fā)展概況

2.電子商務對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)以及電子商務法產(chǎn)生的必然性

3.我國電子商務的法律環(huán)境建立（一）我國電子商務法的立法原則（二）我國電子商務法的發(fā)展（三）我國電子商務法的立法模式構(gòu)想

二、電子商務的價值取向

三、國際電子商務立法狀況電子商務立法現(xiàn)狀一、我國電子商務立法現(xiàn)狀18我國電子商務的發(fā)展概況電子商務(ElectronicCommerce,EC)是經(jīng)濟和信息技術(shù)發(fā)展并相互作用的必然產(chǎn)物，隨Internet的飛速發(fā)展和計算機技術(shù)的日益成熟，電子商務應用的成本大大降低，使它能夠超越大公司的應用范圍而成為一個全球性新的經(jīng)濟現(xiàn)象。

目前，在我國各級政府及經(jīng)貿(mào)等部門的大力推進下，形式多樣的電子商務活動正在大量開展和推廣，各地方的網(wǎng)上招商博覽會、跨國項目洽談會、“不落幕”交易會等層出不窮，具有地方特色的“貿(mào)易之橋”、“信息港”等電子商貿(mào)網(wǎng)絡(luò)體系紛紛建立。

返回首頁我國電子商務的發(fā)展概況19電子商務對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)以及電子商務法產(chǎn)生的必然性

電子商務的迅猛發(fā)展使電子信息化逐步成為商務交易手段的主導，從而客觀上要求建立起促進電子商務健康有序的民商事法律體系，以彌補現(xiàn)有民商事法律的缺失。其中電子商務法就成為這個法律體系所不可或缺的一個重要組成部分。

1、傳統(tǒng)民商事法律對電子商務的發(fā)展的障礙。從我國傳統(tǒng)的民商事法律規(guī)范的發(fā)展現(xiàn)狀來看，可以清楚的發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)法律對電子商務的發(fā)展形成了一定的障礙，主要有三種情況：法律規(guī)則的缺位;法律規(guī)則的模糊;法律規(guī)則不協(xié)調(diào)。

2、電子商務法產(chǎn)生的必然性。電子交易具有不同于傳統(tǒng)交易的法律上的表象。為了保證其規(guī)范和有序進行，法律必須作出相應的調(diào)整，從而消除傳統(tǒng)民商事法律對電子商務運作構(gòu)成的障礙。但是，就電子商務交易形式法律制度而言，由于數(shù)據(jù)電文在商事交易中的運用，特別是因特網(wǎng)這一開放性商事交易平臺的建立，對商事法律關(guān)系帶來了的一系列新問題。為解決這些特殊問題而形成的電子商務法律制度：一是數(shù)據(jù)電文法律制度，二是電子簽名的法律效力問題，三是電子認證法律制度。返回首頁電子商務對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)以及電子商務法產(chǎn)生的必然性20我國電子商務的法律環(huán)境建立要使我國電子商務快速穩(wěn)健地發(fā)展，除了完備的技術(shù)支持和良好的經(jīng)濟環(huán)境外，與之相匹配的法律制度更是必不可少。電子商務法應將在保留和遵循商法基本原理的基礎(chǔ)上,逐步揚棄規(guī)范傳統(tǒng)商業(yè)活動的內(nèi)容,增加和補充用以規(guī)范電子商務活動的內(nèi)容。基于世界電子商務立法的經(jīng)驗教訓和我國的具體國情，我覺得我國電子商務法律體系建設(shè)應從以下幾個方面入手。

（一）我國電子商務法的立法原則

（二）我國電子商務法的發(fā)展

（三）我國電子商務法的立法模式構(gòu)想

返回首頁我國電子商務的法律環(huán)境建立要使我國電子商務快速穩(wěn)21（一）我國電子商務法的立法原則

1.安全性原則。電子商務法要把維護電子商務的安全放在重要位置。

2.兼容性原則。電子商務的基礎(chǔ)是因特網(wǎng)，因特網(wǎng)開放性的特點決定了電子商務本質(zhì)上是全球性的商事活動，這也必然會導致法律的兼容性。

3.動態(tài)性原則。電子商務發(fā)展迅猛，且目前仍處在高速發(fā)展過程中，新的法律問題還將隨著電子商務的發(fā)展不斷出現(xiàn)，因而能就目前已成熟或已經(jīng)成共識的法律問題制定相應的法規(guī)，并隨著電子商務發(fā)展而不斷修改和完善。

4.指導性原則。由于電子商務的主要活動是電子交易，而商業(yè)交易的主要特征是平等自愿，因此，電子商務立法應充分體現(xiàn)指導性原則，明確政府在發(fā)展電子商務中的地位。

5.協(xié)調(diào)性原則。電子商務立法在解決問題的同時，還要注意與其他層面解決方案的協(xié)調(diào)，避免法出多門和因立法權(quán)與管理權(quán)沖突導致整個電子商務法律環(huán)境的無序。

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（一）我國電子商務法的立法原則1.安全22（二）我國電子商務法的發(fā)展《中華人民共和國合同法》已于今年三月十五日由全國人大通過，并將在今年十月一日開始實施，它首次明確了電子合同的合法地位，為我國電子商務的發(fā)展奠定了法律基礎(chǔ)，但電子合同畢竟不同于傳統(tǒng)書面合同，而且在電子商務活動中與合同相關(guān)的記錄、文件、單證、憑證等的電子化等實際操作問題，相關(guān)法律法規(guī)尚待同步，社會的認知程度也不同。再者，首都電子商城的商務活動將不會局限于首都電子商城內(nèi)。所以，立法仍需改進。

隨之，《首都電子商城電子商務規(guī)則》由首都電子商城起草并主持修訂，經(jīng)北京仲裁委員及相關(guān)法律界專家的多次研討，不斷修改完善，并在由全國人大法工委、國務院法制局、市府法制辦及法律、知識產(chǎn)權(quán)、金融等行業(yè)專家參加的多次研討會上，得到專家們的進一步修改完善和肯定，認為本規(guī)則已具實用意義，可以試行，以積累經(jīng)驗。

《電子簽名法》的出臺是我國電子商務發(fā)展的里程碑，它的頒布和實施必將掃除電子簽名在電子商務、電子政務和其他領(lǐng)域中應用的法律障礙，極大地改善我國電子簽名應用的法制環(huán)境，從而大力推動我國信息化的發(fā)展。我國電子簽名法的起草，經(jīng)歷了征求意見稿、草案和最終稿三個階段。整個起草過程也是對電子簽名這一新型核證技術(shù)的認識逐步深化的過程。

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（二）我國電子商務法的發(fā)展《中華人民共和23（三）我國電子商務法的立法模式構(gòu)想對于電子商務的立法模式，理論界有兩種不同的觀點：一是主張先就電子商務出現(xiàn)的具體法律問題，先行制定單行規(guī)則或修訂傳統(tǒng)法律，形成統(tǒng)一思路后，再制定電子商務基本法;二是主張先制定電子商務基本法，然后以基本法為指導思想，就各個具體問題制定單行規(guī)則或修訂傳統(tǒng)法律。以上兩種立法模式各有利弊。第一，我國電子商務已經(jīng)有過幾年的發(fā)展歷程，開始滲透傳統(tǒng)領(lǐng)域，并出現(xiàn)了一些現(xiàn)實的法律問題，為電子商務立法提供了立法需求;第二，國際電子商務立法較為成熟，有可借鑒的經(jīng)驗;第三，我國近年來出臺了一些規(guī)范信息市場、促進信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展等方面的法規(guī)規(guī)范，為出臺電子商務基本法奠定了立法基礎(chǔ)。

總而言之，在電子商務這種新興的貿(mào)易方式?jīng)_擊傳統(tǒng)商務活動的同時，電子商務的新法律制度框架必然會有一個與傳統(tǒng)商法不斷協(xié)調(diào)和融合的時期，但這是必然也必經(jīng)的陣痛。惟有如此，電子商務法律才能不斷成熟和完善，從而電子商務才能得到健康持續(xù)地發(fā)展，成為扎實的國民經(jīng)濟增長點，為提升我國的綜合實力服務。

返回上一頁（三）我國電子商務法的立法模式構(gòu)想對24二、電子商務的價值取向長期以來，法律的公平、正義與效益、效率之間的關(guān)系，一直是一個困擾法律界的世界性難題。自古以來，法律是公正的代名詞，但是，法律又是依存于經(jīng)濟基礎(chǔ)的上層建筑，缺乏對法律這兩層本質(zhì)屬性的理解，就無法界定法律的價值取向。不同國家在不同時期制定的法律，其價值取向客觀上存在差異，在當代國際市場經(jīng)濟環(huán)境下，人們關(guān)注更多的是法律的效益性。但在法律的效益性上，長期存在兩種互相對立的觀點：一種是“全盤否定說”；一種是“全盤肯定說”。前者把法律當作使社會達到正義和公平的唯一手段；后者將法律行為泛化為經(jīng)濟行為，明顯帶有功利主義色彩。公正與效益是一對矛盾統(tǒng)一體，肯定一個而否定另一個，都是對法律價值的扭曲。全面理解當代國際市場經(jīng)濟環(huán)境下法律的價值，應是一種內(nèi)含公正的法律效益。此處所稱的法律效益，包括法律本身具備的公平正義的社會效益與法律內(nèi)在的經(jīng)濟效益和在調(diào)整社會經(jīng)濟關(guān)系中所產(chǎn)生的效率兩層含義。在電子商務的立法進程中，這一點體現(xiàn)得更為明顯。

經(jīng)濟全球化是經(jīng)濟增長要素在市場規(guī)律的支持下日益突破國界的過程，是當代國際經(jīng)濟的基本特征之一。經(jīng)濟增長要素在世界范圍內(nèi)更為自由地流動的結(jié)果，必將帶來效益的最大化和相關(guān)法律的全球化。法律全球化目前尚無統(tǒng)—定義。它可以指法律在全世界范圍內(nèi)的統(tǒng)一化，各國法律的逐步趨同化,或各國法律之間不斷加強的深度協(xié)調(diào)化等各種涵義，也可以是指這幾者的多元綜合。這一概念韻提出，主要是對經(jīng)濟全球化的反映和適用，同時也是法律發(fā)展的一個特征。例如；20世紀90·年代以來各國的電信立法實踐表明，各國一致實行的電信自由化政策(對內(nèi)破除壟斷、鼓勵競爭，對外實行有條件的外資準入)，就是以法律形式確定下來、各國電信立法趨同化的體現(xiàn)，其結(jié)果是，在競爭的市場中，國際互聯(lián)網(wǎng)的使用普遍提高，進而提升了商家的電子商務水平和經(jīng)濟效益，各種弱勢群體(市場份額低的商家及廣大消費者)也真正體驗到了經(jīng)濟效益的種種益處，也即獲得了在封閉壟斷市場中所無法得到的公平和正義，從而使法律在產(chǎn)生其經(jīng)濟效益和效率的同時，也體現(xiàn)了公平正義的社會效益。這種內(nèi)含的法律效益正是經(jīng)濟全球化所帶來的法律全球化的直接結(jié)果。

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二、電子商務的價值取向長期以來，法25從另一角度看，在全球化進程中，趨向同一性與日益多樣性將長期并存。這種同一性既表現(xiàn)為不同的社會組織模式、法律與社會制度以及機構(gòu)的設(shè)置及其動作等，將日益以是否符合世界市場經(jīng)濟的要求和國際規(guī)則為難；也表現(xiàn)為最有競爭力的某些強國的壟斷性，其力圖將某一國內(nèi)法模式逐漸擴展到所有國家，既體現(xiàn)了其世界主義思想，又暴露了其沙文主義面目。然而，日益加劇的競爭必然促使各國尋找多種多樣的辦法以適應和解決世界市場上出現(xiàn)的新問題，產(chǎn)生更加豐富多彩的經(jīng)濟、政治和社會創(chuàng)新，形成各不相同的經(jīng)濟、社會與法律形態(tài)，所有這些受歷史影響鑄成的各色各樣的體制結(jié)構(gòu)、模式和法律文化特點，都將繼續(xù)突破全球化的“定則”。例如，在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護方面，注重法律規(guī)范的歐盟與強調(diào)行業(yè)自律的美國就曾發(fā)生過爭吵，美國的意圖是“增進歐盟對美國的保秘密的保秘密方法的理解，保證歐盟用來評價的標準能充分靈活地適應美國的方法?！眅最終，歐盟接受了美國公司的自我調(diào)整，條件是美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會(盯c)會懲罰不守保護信息諾言的行為。④隨著世界經(jīng)濟交往的增多和各國國民經(jīng)濟之間依存度的提高，一國法律的調(diào)控能力會相應下降，經(jīng)濟的全球化使各國陷入了(喪失)民族性的陷阱(Nahonduaelaetenfalle)，并迫使各國采取跨越國界的行動，①但國家主權(quán)的核心部分并未受到嚴重侵蝕。國家電子商務法的任務主要就是解決電子商務中全球化與民族化、公正與效益的矛盾。全球化與民族化以及由此衍生出來的效益與公正兩組動力之間的緊張關(guān)系(從征稅和知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則到隱私、關(guān)稅、電信服務規(guī)則，甚至域名的所有權(quán)都存在著沖突)構(gòu)成了當今各國電子商務法的核心。

另一方面，法律效益是電子商務發(fā)展的內(nèi)在要求?；ヂ?lián)網(wǎng)是一個全球化的傳播媒體，也是一個全球化的市場，其特點是迅捷與廉價。例如，國外立法對電子格式合同，如拆封合同(5hrink—wrapContract)和按鍵合同(Click—wrapContract)的原則性認可的合理性在于交易的頻繁發(fā)生，從而使得電子格式合同可以節(jié)省大量的蹉商成本。從目前全球關(guān)于格式合同的立法和執(zhí)法狀況看，相關(guān)法律是法律效益為其價值取向的，其主要原因是電子格式合同具有交易上的經(jīng)濟性及對法律的補缺作用，也是切合電子商務即時、迅捷的要求的。同時，電子格式合同是否有效，還要看其是否于社會有益，在效益中是否體現(xiàn)了公平原則(如是否給消費者提供了充分知悉權(quán)、一定期限內(nèi)的悔約權(quán)等)。又如，在網(wǎng)絡(luò)支付中，國際上普遍規(guī)定銀行的損失賠償責任僅限于承擔直接損失(如《國際貸記劃拔示范法》第17條、美國《統(tǒng)一商法典》第4A—305條及英國《銀行業(yè)慣例守則》等)。其立法理由是，電子資金劃拔(EFr)的優(yōu)越性在于其高速與低價，如果要求銀行為幾美元的劃拔承擔幾百萬美元的間接損失的責任，顯然是不公平的。再如，在ISP(網(wǎng)絡(luò)服務提供商)對利用其服務器(Servlsrs)所發(fā)布的一切信息的管理責任上，我國現(xiàn)有的《廣告法》第27條賦予廣告經(jīng)營者和發(fā)布者以審查廣告內(nèi)容真實性責任，加予其“把關(guān)者”(Catekeeper)的角色，這是ISP所難以承受的，即使?jié)M足了法律、行政法規(guī)定的此項要求，但其所需成本將使ISP不勝負荷，客觀上會妨礙ISP的發(fā)展。因此，電子商務立法中的公正實質(zhì)上都內(nèi)化在效益之中，提升電子商務法的公正的過程實際上同時也在提高電子商務法的效益，同理，強化電子商務法的效益性也同樣在深化其公正性?？傊?，如何體現(xiàn)這種內(nèi)含公正的法律效益是當前我國電子商務立法所面臨的一個迫切需要解決的重大課題。

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