法律的一般原理培訓(xùn)課件

第二專題

法律的一般原理第二專題

法律的一般原理1【專題導(dǎo)語】

法律是一種特殊的社會現(xiàn)象，它以自己的內(nèi)涵與外延、內(nèi)在本質(zhì)與外在形式等與其他社會規(guī)范區(qū)別開來，并以自己的優(yōu)勢而日益獲得人類的青睞——自16世紀(jì)開始，法律成為獨立的社會治理方式。那么，法律是什么？對這些問題的追求將我們的研習(xí)引向法律的一般原理。在這一專題中，我們對法律的詞源與詞義、本質(zhì)與特征、要素與功能、產(chǎn)生與演進等問題進行簡要說明。

【專題導(dǎo)語】2【專題內(nèi)容】一、法律的詞源與詞義二、法律的本質(zhì)與特征三、法律的要素與形式四、法律的起源與演進五、法律的制定與實施【專題內(nèi)容】3

一、法的詞源、詞義

一、法的詞源、詞義4

（一）法律的中文詞源、詞義

1、法：古寫體→灋

《說文解字》：“灋，刑也。平之如水，故從水；廌所以觸不直者去之，從去?！?/p>

“灋”由三部分構(gòu)成，代表三層含義：

（1）“水”：意旨法應(yīng)該象“水”那樣“平”，強調(diào)法的公平和公正。

（一）法律的中文詞源、詞義5（2）“廌”：既表明古代法律使用采用“神明裁判”，意旨法應(yīng)該有權(quán)威力量對是否曲直進行裁判。

《異物志》：東北荒中，有獸名獬豸，一角，性忠。見人斗，則觸不直者；聞人論，則咋不直者。（2）“廌”：既表明古代法律使用采用“神明裁判”，意6

古代神獸決獄的傳說：

很久很久以前，有一個部落聯(lián)盟生息在黃河流域。該部落聯(lián)盟首領(lǐng)舜委任皋陶為司法官。皋陶正直無私，執(zhí)法公正,在處理案件時，若有疑難，就令人牽出一頭神獸，該神獸名廌，又名獬豸。它的頭上長著一支獨角，鋒利無比，故又俗稱獨角獸。獬豸有分別罪與非罪的本能，有罪則觸，無罪則不觸。見人爭斗時，用它的一只角觸向無理或有罪的一方，是非曲直，立見分曉。這就是古代的神明裁判。古代神獸決獄的傳說：7

（3）“去”：意旨將“不直者”去掉，給予處理，引申為法律制裁。

（3）“去”：意旨將“不直者”去掉，給予處8○中國歷史上最早的法律被稱作刑：夏朝的法律稱“禹刑”，商朝的法律稱“湯刑”，周朝的法律稱“九刑”，春秋戰(zhàn)國時期各國的法律也多數(shù)成為刑，如《呂刑》、《刑書》等?！鹦滦偷刂麟A級的最早的、最有影響的一部法典叫做《法經(jīng)》?！鹱郧?、漢時期開始，作為成為法的稱謂，“律”取代“法”而為各朝代所通用。○中國歷史上最早的法律被稱作刑：夏朝的法律稱“禹刑”，商朝92、律

《說文解字》：“律者，均布也”段玉裁注疏說：“律者，所以范天下之不一而歸于一，故曰均布?！甭桑?guī)范天下千差萬別的所有人、所有事而趨于整齊劃一。由此，律成為所有人及其行為的準(zhǔn)則，2、律103、法律在中國歷史上名稱的演變○中國歷史上最早的法律被稱作刑：夏朝的法律稱“禹刑”，商朝的法律稱“湯刑”，周朝的法律稱“九刑”，春秋戰(zhàn)國時期各國的法律也多數(shù)成為刑，如《呂刑》、《刑書》等?！鹦滦偷刂麟A級的最早的、最有影響的一部法典稱為《法經(jīng)》?！鹱郧亍h時期開始，作為成為法的稱謂，“律”取代“法”而為各朝代所通用?！鹬钡角宄┢诿駠跗陂_始使用“法律”。3、法律在中國歷史上名稱的演變11

（二）法律的詞義與定義

1、法律的詞義第一，法律是一種具有公平內(nèi)容的規(guī)范。第二，法律是一種裁判活動。第三，法律是一種強制性規(guī)則，要求社會成員必須遵從。第四，法律是一種以社會強制力為實施保障的社會規(guī)則。

（二）法律的詞義與定義122、法律的定義

★法律是由國家制定或認(rèn)可的、由國家強制力保障實施的、反映和維護掌握國家政權(quán)的社會集團的意志和利益的、以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范的總和。★法律有廣義、狹義之分。廣義上的法律是指國家機關(guān)制定或認(rèn)可并由國家強制力保障實施的行為規(guī)范的總和；狹義上的法律是指國家立法機關(guān)制定或認(rèn)可并由國家強制力保障實施的行為規(guī)范的總和。2、法律的定義13二、法律的特征與本質(zhì)二、法律的特征與本質(zhì)14（一）法律的基本特征

1、法律是調(diào)控人的行為的社會規(guī)范★法律是一種社會規(guī)范。通過調(diào)控人的行為而調(diào)控社會關(guān)系，因而不同于技術(shù)規(guī)范。★法律的調(diào)整對象是人的行為?！锓烧{(diào)整在形式上具有一般性、概括性、明確性、規(guī)范性的特點。

（一）法律的基本特征152、法律是國家機關(guān)制定或認(rèn)可的社會規(guī)范

（1）法律制定：擁有立法權(quán)的國家機關(guān)根據(jù)法定權(quán)限，依照法定程序制定法的活動。國家制定的法律是成文法。

（2）法律認(rèn)可：擁有立法權(quán)的國家機關(guān)或擁有司法權(quán)的國家機關(guān)，承認(rèn)社會上已有的某種風(fēng)俗習(xí)慣、判例、法理、政策等具有法律效力。國家認(rèn)可而形成的法律是不成文法。

（3）法律是國家機關(guān)制定或認(rèn)可，說明法律具有統(tǒng)一性、權(quán)威性、國家意志性以及普遍約束力等特征。

2、法律是國家機關(guān)制定或認(rèn)可的社會規(guī)范163、法是規(guī)定人們權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范

●法人們權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的。它通過權(quán)利和義務(wù)的配置和運作，影響人們的行為動機，指導(dǎo)人們的行為，實現(xiàn)社會關(guān)系的調(diào)。這表明法律具有指導(dǎo)性?！穹梢?guī)定的權(quán)利和義務(wù)必須讓人們知曉才能被人們遵循，因而具有明確性、公開性。4、法是由國家強制力保障實施的社會規(guī)范

◆法律以國家強制力為后盾?！舴删哂袊覐娭菩?。3、法是規(guī)定人們權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范

●17（二）法律的本質(zhì)

1．法律是國家政權(quán)掌握者的意志的反映，具有階級性?！穹墒且环N意志●法律是國家政權(quán)掌握者的意志●法律是國家政權(quán)掌握者的共同意志

2．法律是由經(jīng)濟決定的，具有客觀性。◎法律根源于經(jīng)濟◎法律決定于經(jīng)濟◎法律服務(wù)于經(jīng)濟

3．法律受到經(jīng)濟以外其他因素的制約（二）法律的本質(zhì)18三、法律的要素與形式

三、法律的要素與形式

19（一）法律的要素1．法律概念

★法律概念是法律上規(guī)定的或在法律推理中通用的、用以指稱法律規(guī)范調(diào)整的事件或行為的概念，是對各種法律事實進行概括并抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇?！锓筛拍罹哂蟹尚浴⒚鞔_性、多樣性等特征?！镎_理解和運用法律概念具有重要意義【學(xué)者觀點】以“公民”替代人民（一）法律的要素202．法律原則

●法律原則是指從法學(xué)原理和法律實踐中總結(jié)概括出來的、為其它法律要素提供基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和原則?！穹稍瓌t的特征：一是穩(wěn)定性程度比較高；二是覆蓋面較廣，具有宏觀指導(dǎo)性；三是具有較大的彈性，自由裁量的空間較大；四是邏輯結(jié)構(gòu)上比較簡潔。●法律原則分類：以法律原則的來源為標(biāo)準(zhǔn)，將它分為公理性原則和政策性原則?！穹稍瓌t是法律的靈魂，為法律的制定和實施提供依據(jù)和指南

2．法律原則213．法律規(guī)則

◆定義：法律的主干部分，是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)及法律后果的法律構(gòu)成要素，◆基本特征：微觀的指導(dǎo)性；可操作性較強；確定性程度較高?！暨壿嫿Y(jié)構(gòu)

①假定條件：使用規(guī)范必須存在的一定情況，是關(guān)于適用該規(guī)范的條件的規(guī)定。

②行為模式：法律規(guī)范中關(guān)于允許做什么、禁止做什么和必須做什么的規(guī)定。

③法律后果：法律規(guī)范中對遵守規(guī)范或違反規(guī)范的行為予以肯定或否定評價的規(guī)定。3．法律規(guī)則22◆法律規(guī)則的分類：

①依據(jù)法律規(guī)則所要求的主體行為方式，分為權(quán)利性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則。

權(quán)利性規(guī)則：規(guī)定主體有權(quán)做出一定行為或不為一定行為、要求他人為一定行為或不為一定行為的規(guī)則，具有任意性、選擇性等特征。義務(wù)性規(guī)則：是直接規(guī)定人們從事或不從事一定行為的規(guī)則，分為命令性規(guī)則、禁止性規(guī)則兩種，具有強行性、不利性等特征。

◆法律規(guī)則的分類：23

②根據(jù)法律規(guī)范強制性程度，可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范

強行性規(guī)范：規(guī)定人們必須作出或不得作出某種行為的規(guī)范，包括禁止性規(guī)則和命令性規(guī)則。不管人們意愿如何，強行性規(guī)則所規(guī)定的義務(wù)必須履行。

任意性規(guī)則：允許人們在法律范圍內(nèi)自行決定或雙方協(xié)商解決權(quán)利義務(wù)具體內(nèi)容的法律規(guī)范。②根據(jù)法律規(guī)范強制性程度，可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)24

③按照法律規(guī)范內(nèi)容的確定性程序，分為確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范

確定性規(guī)范：內(nèi)容明確、結(jié)構(gòu)完整、可以直接使用的法律規(guī)則。

非確定性規(guī)范：內(nèi)容不明確、需要其它規(guī)則加以說明、補充的規(guī)則。又分為委任性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范。→委任性規(guī)范：本身并未規(guī)定具體行為規(guī)范，而委托或授權(quán)其他機關(guān)加以具體規(guī)定的規(guī)范。

準(zhǔn)用性規(guī)范：沒有規(guī)定具體行為規(guī)范，而要參照其他法律條文或法規(guī)的規(guī)范。

③按照法律規(guī)范內(nèi)容的確定性程序，分為確定性25（四）法律技術(shù)性事項

▲含義：法律中有關(guān)法的生效時間、解釋權(quán)、修正程序、公布的文字形式等事項的規(guī)定。

▲內(nèi)容：§法律生效和廢止的時間問題§法律的溯及力問題§有關(guān)法律解釋權(quán)問題§法律體例、標(biāo)題題注、公布文字形式等問題§國旗、國徽、國歌等規(guī)定中的技術(shù)性因素（四）法律技術(shù)性事項▲含義：法律中有關(guān)法的生效時間、解26（二）法律的形式

1、法律的效力形式（法律淵源）

按照效力由高到低的順序排列如下：（1）憲法：全國人民代表大會經(jīng)由特殊程序制定和修改的、綜合性地規(guī)定國家、社會和公民生活的根本事項的規(guī)范性法律文件，具有最高的法律效力。（2）法律（狹義）：全國人民代表大會及其常務(wù)委員會依照法定職權(quán)和程序制定的關(guān)于國家的基本經(jīng)濟制度、政治制度、社會制度和公民基本權(quán)利的法律形式，其效力僅低于憲法，屬于第二等級的法律形式。

（二）法律的形式27（3）行政法規(guī)：國家最高行政機關(guān)國務(wù)院依據(jù)法定職權(quán)和程序制定的規(guī)范性法律文件，處于效力等級的第三層。（4）地方性法規(guī)、自治條例和單行條例：省、自治區(qū)、直轄市、省會城市、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的規(guī)范性法律文件的總和，（5）地方規(guī)章：省、自治區(qū)、直轄市、省會城市、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府制定的規(guī)范性法律文件的總稱。（6）國際條約：國家與國家之間、國家與國際組織之間、國際組織與國際組織之間締結(jié)的在政治經(jīng)濟文化貿(mào)易法律和軍事等方面的權(quán)利和義務(wù)的法律文件。其效力視締約機關(guān)的地位而定。（3）行政法規(guī)：國家最高行政機關(guān)國務(wù)院依據(jù)法定職權(quán)和282．法律的體系形式（由法律部門構(gòu)成）

（1）憲法：在法律體系形式中居于核心地位的法律部門，由兩個方面構(gòu)成，一是《中華人民共和國憲法》；二是其它附屬的憲法性法律，包括主要國家機關(guān)組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、國籍法、國旗法、國徽法等。

（2）行政法：調(diào)整國家行政管理活動中各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和，如行政組織法、公務(wù)員法、行政處罰法、行政復(fù)議法、行政程序法、《治安管理處罰條例》、《海關(guān)法》、《教育法》、《食品衛(wèi)生法》等。

2．法律的體系形式（由法律部門構(gòu)成）29（3）民商法：

調(diào)整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和，包括《民法通則》、《物權(quán)法》、《合同法》、《商標(biāo)法》、《專利法》、《婚姻法》、《繼承法》、《公司法》、《證券法》、《保險法》、《海商法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》等。（4）刑法：

調(diào)整因犯罪所產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，這些法律規(guī)范對犯罪及其刑事處罰作出規(guī)定。以1997年修訂的《刑法》為軸心，包括其他一些有關(guān)犯罪與刑事處罰的規(guī)定。（3）民商法：30（6）社會法：

調(diào)整勞動關(guān)系、社會保障和社會福利關(guān)系的法律規(guī)范的總和，包括《勞動法》、《勞動合同法》、《工會法》、《公益事業(yè)捐贈法》、《紅十字會法》、《婦女權(quán)益保障法》、《未成年保護法》、《老年人權(quán)益保護法》、《殘疾人保障法》、《礦山安全法》等。（7）經(jīng)濟法：

調(diào)整國家在經(jīng)濟管理中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總和，包括《審計法》、《會計法》、《價格法》、《個人所得稅法》、《中國人民銀行法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《反壟斷法》、《廣告法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費者權(quán)益保護法》、《標(biāo)準(zhǔn)化法》、《統(tǒng)計法》、《對外貿(mào)易法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《農(nóng)業(yè)法》、《鐵路法》、《建筑法》、《森林法》、《礦產(chǎn)資源法》等。（6）社會法：31（7）訴訟法：由規(guī)定各種訴訟活動的法律規(guī)范所構(gòu)成的法律部門，主要包括有《刑事訴訟法》、《民事訴訟法》、《行政訴訟法》、《仲裁法》、《監(jiān)獄法》、《律師法》等。（8）環(huán)境法：

調(diào)整因保護環(huán)境和自然資源、防治污染和其他環(huán)境公害而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，主要有《環(huán)境保護法》、《礦產(chǎn)資源法》《水法》、《森林法》、《草原法》、《漁業(yè)法》、《野生動物保護法》、《水土保持法》、《自然保護區(qū)條例》、《野生植物保護條例》、《城市綠化條例》、《大氣污染防治法》、《水污染防治法》、《海洋環(huán)境保護法》、《環(huán)境噪聲污染防治法》等。（9）軍事法：

由有關(guān)軍事管理和國防建設(shè)方面的法律規(guī)范所構(gòu)成，主要有《兵役法》、《國防法》、《解放軍軍官軍銜條例》、《軍事設(shè)施保護法》、《中國人民解放軍現(xiàn)役軍官服役條例》、《中國人民解放軍現(xiàn)役士兵服役條例》、《香港特別行政區(qū)駐軍法》以及《軍人撫恤優(yōu)待條例》等。（7）訴訟法：32七、法律的起源與演進七、法律的起源與演進33（一）法律的起源

1．法律起源于“野蠻向文明的過渡”

【經(jīng)典名言】

在社會發(fā)展某個很早的階段，產(chǎn)生了這樣一種需要：把每天重復(fù)著的產(chǎn)品生產(chǎn)、分配和交換的行為用一個共同規(guī)則約束起來，借以使個人服從生產(chǎn)和交換的共同條件。這個規(guī)則首行表現(xiàn)為習(xí)慣，不久便成了法律……隨著社會的進一步的發(fā)展，法律進一步發(fā)展為或多或少廣泛的立法?！鞲袼梗ㄒ唬┓傻钠鹪?42．法律起源的一般規(guī)律★法律起源是多種因素相互作用的結(jié)果★法律起源是對人們行為的個別調(diào)整逐步發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整的過程★法律起源是由習(xí)慣演變?yōu)榱?xí)慣法再發(fā)展為成文法的過程★法律起源是法律與其他社會規(guī)范混沌一體到逐漸與之分化并相對獨立的過程2．法律起源的一般規(guī)律35（二）法律的演進1．前資本主義法奴隸制法是人類歷史上第一種法律形態(tài)封建制法與奴隸制法具有直接的進程關(guān)系2．資本主義法律資本主義法是人類歷史上最后一種剝削階級類型的法律。資本主義兩大法系：大陸法系與英美法系（二）法律的演進36

3．社會主義法●社會主義法是人類社會最高類型、也是最后類型的法律。●社會主義法的共同特征：（1）階級性和人民性的統(tǒng)一。（2）規(guī)范性和科學(xué)性的統(tǒng)一。（3）權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一。（4）自覺遵守和強制實施的統(tǒng)一。

3．社會主義法37

●當(dāng)代中國法當(dāng)代中國法是指新中國成立以來的法，它的產(chǎn)生與歷史上任何類型的法的產(chǎn)生相比有著本質(zhì)的區(qū)別，它孕育于中國人民反對帝國主義、封建主義和官僚資本主義的斗爭中，是伴隨著劇烈的社會革命，在無產(chǎn)階級取得政權(quán)、徹底廢除舊法和繼承革命根據(jù)地法的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的?！癞?dāng)代中國法38當(dāng)代中國法的基本特征：

A.階級性和人民性的統(tǒng)一當(dāng)代中國法在本質(zhì)上是工人階級領(lǐng)導(dǎo)下全國人民共同意志的體現(xiàn)，既具有階級性，又具有人民性。當(dāng)代中國法的基本特征：39B.規(guī)范性和科學(xué)性的統(tǒng)一當(dāng)代中國法是法律規(guī)范體系的總和，具有規(guī)范性。當(dāng)代中國法反映的是全體人民的共同意志，這種共同意志的具體內(nèi)容隨著社會的發(fā)展變化而相應(yīng)發(fā)展變化，它與歷史發(fā)展的基本方向和基本規(guī)律相一致。

C.權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一任何人既是權(quán)利主體，又是義務(wù)主體，在享有一種權(quán)利的同時必然承擔(dān)另一種義務(wù)。當(dāng)代中國法在反映人民的意志時，能達到權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一。B.規(guī)范性和科學(xué)性的統(tǒng)一40E.國家性與國際性的統(tǒng)一。當(dāng)代中國法立足于當(dāng)代中國的政治、經(jīng)濟、文化發(fā)展的現(xiàn)實狀況和實際需要，體現(xiàn)出國家性。同時，當(dāng)代中國法面向世界，通過法律借鑒、法律移植加強本國法與國際法接軌，具有國際性。F.自覺遵守和強制實施的統(tǒng)一。當(dāng)代中國法體現(xiàn)工人階級領(lǐng)導(dǎo)下的全國人民的意志，因此人民能自覺遵守國家法律。但是違法犯罪的現(xiàn)象仍然存在，國家還必須對法律予以強制實施，對違法犯罪人予以必要的制裁。E.國家性與國際性的統(tǒng)一。當(dāng)代中國法立足于當(dāng)代中國的政治、經(jīng)41D.“一國”與“兩法”的統(tǒng)一香港、澳門回歸后，當(dāng)代中國法出現(xiàn)了“一國兩法”的獨特情形，實現(xiàn)了“一國”與“兩法”的統(tǒng)一：國家主體部分即大陸的法依然是社會主義法，而其非主體部分即回歸祖國的香港、澳門的法律保持資本主義性質(zhì)不變。

D.“一國”與“兩法”的統(tǒng)一42E.國家性與國際性的統(tǒng)一當(dāng)代中國法立足于當(dāng)代中國的政治、經(jīng)濟、文化發(fā)展的現(xiàn)實狀況和實際需要，反映當(dāng)代中國的國情，體現(xiàn)出國家性。同時，當(dāng)代中國法具有國際性，通過法律借鑒、法律移植加強本國法與國際法接軌，使當(dāng)代中國法的國家性與國際性基本得到統(tǒng)一。F.自覺遵守和強制實施的統(tǒng)一當(dāng)代中國法體現(xiàn)工人階級領(lǐng)導(dǎo)下的全國人民的意志，因此人民一般能自覺遵守國家法律。但是違法犯罪的現(xiàn)象仍然存在。因此，國家還必須對法律予以強制實施，對違法犯罪人予以必要的制裁。E.國家性與國際性的統(tǒng)一43當(dāng)代中國法的發(fā)展：當(dāng)代中國法隨著中國社會主義革命和建設(shè)事業(yè)的發(fā)展而發(fā)展，具體說來，可以分為三個時期：

一是奠基時期。1949年至1956年是當(dāng)代中國社會主義法的奠基時期。

當(dāng)代中國法的發(fā)展：44二是曲折發(fā)展時期。1957年至1978年是當(dāng)代中國法的曲折發(fā)展時期。在這22年中，當(dāng)代中國法的發(fā)展經(jīng)歷了坎坷的道路，其中有不少挫折。二是曲折發(fā)展時期。1957年至1978年是當(dāng)45

三是繁榮時期。1978年12月召開的十一屆三中全會揭開了當(dāng)代中國法繁榮發(fā)展的序幕。1992年確立“建立社會主義市場經(jīng)濟體制”的改革目標(biāo)，1996年確立“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”的戰(zhàn)略方針，2001年加入世界貿(mào)易組織，對當(dāng)代中國法的發(fā)展起巨大的推動作用。

三是繁榮時期。1978年12月召開的十46本專題結(jié)束謝謝！本專題結(jié)束47第二專題

法律的一般原理第二專題

法律的一般原理48【專題導(dǎo)語】

法律是一種特殊的社會現(xiàn)象，它以自己的內(nèi)涵與外延、內(nèi)在本質(zhì)與外在形式等與其他社會規(guī)范區(qū)別開來，并以自己的優(yōu)勢而日益獲得人類的青睞——自16世紀(jì)開始，法律成為獨立的社會治理方式。那么，法律是什么？對這些問題的追求將我們的研習(xí)引向法律的一般原理。在這一專題中，我們對法律的詞源與詞義、本質(zhì)與特征、要素與功能、產(chǎn)生與演進等問題進行簡要說明。

【專題導(dǎo)語】49【專題內(nèi)容】一、法律的詞源與詞義二、法律的本質(zhì)與特征三、法律的要素與形式四、法律的起源與演進五、法律的制定與實施【專題內(nèi)容】50

一、法的詞源、詞義

一、法的詞源、詞義51

（一）法律的中文詞源、詞義

1、法：古寫體→灋

《說文解字》：“灋，刑也。平之如水，故從水；廌所以觸不直者去之，從去?！?/p>

“灋”由三部分構(gòu)成，代表三層含義：

（1）“水”：意旨法應(yīng)該象“水”那樣“平”，強調(diào)法的公平和公正。

（一）法律的中文詞源、詞義52（2）“廌”：既表明古代法律使用采用“神明裁判”，意旨法應(yīng)該有權(quán)威力量對是否曲直進行裁判。

《異物志》：東北荒中，有獸名獬豸，一角，性忠。見人斗，則觸不直者；聞人論，則咋不直者。（2）“廌”：既表明古代法律使用采用“神明裁判”，意53

古代神獸決獄的傳說：

很久很久以前，有一個部落聯(lián)盟生息在黃河流域。該部落聯(lián)盟首領(lǐng)舜委任皋陶為司法官。皋陶正直無私，執(zhí)法公正,在處理案件時，若有疑難，就令人牽出一頭神獸，該神獸名廌，又名獬豸。它的頭上長著一支獨角，鋒利無比，故又俗稱獨角獸。獬豸有分別罪與非罪的本能，有罪則觸，無罪則不觸。見人爭斗時，用它的一只角觸向無理或有罪的一方，是非曲直，立見分曉。這就是古代的神明裁判。古代神獸決獄的傳說：54

（3）“去”：意旨將“不直者”去掉，給予處理，引申為法律制裁。

（3）“去”：意旨將“不直者”去掉，給予處55○中國歷史上最早的法律被稱作刑：夏朝的法律稱“禹刑”，商朝的法律稱“湯刑”，周朝的法律稱“九刑”，春秋戰(zhàn)國時期各國的法律也多數(shù)成為刑，如《呂刑》、《刑書》等。○新型地主階級的最早的、最有影響的一部法典叫做《法經(jīng)》?！鹱郧?、漢時期開始，作為成為法的稱謂，“律”取代“法”而為各朝代所通用?！鹬袊鴼v史上最早的法律被稱作刑：夏朝的法律稱“禹刑”，商朝562、律

《說文解字》：“律者，均布也”段玉裁注疏說：“律者，所以范天下之不一而歸于一，故曰均布。”律，規(guī)范天下千差萬別的所有人、所有事而趨于整齊劃一。由此，律成為所有人及其行為的準(zhǔn)則，2、律573、法律在中國歷史上名稱的演變○中國歷史上最早的法律被稱作刑：夏朝的法律稱“禹刑”，商朝的法律稱“湯刑”，周朝的法律稱“九刑”，春秋戰(zhàn)國時期各國的法律也多數(shù)成為刑，如《呂刑》、《刑書》等?！鹦滦偷刂麟A級的最早的、最有影響的一部法典稱為《法經(jīng)》?！鹱郧?、漢時期開始，作為成為法的稱謂，“律”取代“法”而為各朝代所通用?！鹬钡角宄┢诿駠跗陂_始使用“法律”。3、法律在中國歷史上名稱的演變58

（二）法律的詞義與定義

1、法律的詞義第一，法律是一種具有公平內(nèi)容的規(guī)范。第二，法律是一種裁判活動。第三，法律是一種強制性規(guī)則，要求社會成員必須遵從。第四，法律是一種以社會強制力為實施保障的社會規(guī)則。

（二）法律的詞義與定義592、法律的定義

★法律是由國家制定或認(rèn)可的、由國家強制力保障實施的、反映和維護掌握國家政權(quán)的社會集團的意志和利益的、以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范的總和?！锓捎袕V義、狹義之分。廣義上的法律是指國家機關(guān)制定或認(rèn)可并由國家強制力保障實施的行為規(guī)范的總和；狹義上的法律是指國家立法機關(guān)制定或認(rèn)可并由國家強制力保障實施的行為規(guī)范的總和。2、法律的定義60二、法律的特征與本質(zhì)二、法律的特征與本質(zhì)61（一）法律的基本特征

1、法律是調(diào)控人的行為的社會規(guī)范★法律是一種社會規(guī)范。通過調(diào)控人的行為而調(diào)控社會關(guān)系，因而不同于技術(shù)規(guī)范。★法律的調(diào)整對象是人的行為。★法律調(diào)整在形式上具有一般性、概括性、明確性、規(guī)范性的特點。

（一）法律的基本特征622、法律是國家機關(guān)制定或認(rèn)可的社會規(guī)范

（1）法律制定：擁有立法權(quán)的國家機關(guān)根據(jù)法定權(quán)限，依照法定程序制定法的活動。國家制定的法律是成文法。

（2）法律認(rèn)可：擁有立法權(quán)的國家機關(guān)或擁有司法權(quán)的國家機關(guān)，承認(rèn)社會上已有的某種風(fēng)俗習(xí)慣、判例、法理、政策等具有法律效力。國家認(rèn)可而形成的法律是不成文法。

（3）法律是國家機關(guān)制定或認(rèn)可，說明法律具有統(tǒng)一性、權(quán)威性、國家意志性以及普遍約束力等特征。

2、法律是國家機關(guān)制定或認(rèn)可的社會規(guī)范633、法是規(guī)定人們權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范

●法人們權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的。它通過權(quán)利和義務(wù)的配置和運作，影響人們的行為動機，指導(dǎo)人們的行為，實現(xiàn)社會關(guān)系的調(diào)。這表明法律具有指導(dǎo)性?！穹梢?guī)定的權(quán)利和義務(wù)必須讓人們知曉才能被人們遵循，因而具有明確性、公開性。4、法是由國家強制力保障實施的社會規(guī)范

◆法律以國家強制力為后盾?！舴删哂袊覐娭菩?。3、法是規(guī)定人們權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范

●64（二）法律的本質(zhì)

1．法律是國家政權(quán)掌握者的意志的反映，具有階級性?！穹墒且环N意志●法律是國家政權(quán)掌握者的意志●法律是國家政權(quán)掌握者的共同意志

2．法律是由經(jīng)濟決定的，具有客觀性?！蚍筛从诮?jīng)濟◎法律決定于經(jīng)濟◎法律服務(wù)于經(jīng)濟

3．法律受到經(jīng)濟以外其他因素的制約（二）法律的本質(zhì)65三、法律的要素與形式

三、法律的要素與形式

66（一）法律的要素1．法律概念

★法律概念是法律上規(guī)定的或在法律推理中通用的、用以指稱法律規(guī)范調(diào)整的事件或行為的概念，是對各種法律事實進行概括并抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇?！锓筛拍罹哂蟹尚浴⒚鞔_性、多樣性等特征?！镎_理解和運用法律概念具有重要意義【學(xué)者觀點】以“公民”替代人民（一）法律的要素672．法律原則

●法律原則是指從法學(xué)原理和法律實踐中總結(jié)概括出來的、為其它法律要素提供基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和原則?！穹稍瓌t的特征：一是穩(wěn)定性程度比較高；二是覆蓋面較廣，具有宏觀指導(dǎo)性；三是具有較大的彈性，自由裁量的空間較大；四是邏輯結(jié)構(gòu)上比較簡潔?！穹稍瓌t分類：以法律原則的來源為標(biāo)準(zhǔn)，將它分為公理性原則和政策性原則?！穹稍瓌t是法律的靈魂，為法律的制定和實施提供依據(jù)和指南

2．法律原則683．法律規(guī)則

◆定義：法律的主干部分，是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)及法律后果的法律構(gòu)成要素，◆基本特征：微觀的指導(dǎo)性；可操作性較強；確定性程度較高。◆邏輯結(jié)構(gòu)

①假定條件：使用規(guī)范必須存在的一定情況，是關(guān)于適用該規(guī)范的條件的規(guī)定。

②行為模式：法律規(guī)范中關(guān)于允許做什么、禁止做什么和必須做什么的規(guī)定。

③法律后果：法律規(guī)范中對遵守規(guī)范或違反規(guī)范的行為予以肯定或否定評價的規(guī)定。3．法律規(guī)則69◆法律規(guī)則的分類：

①依據(jù)法律規(guī)則所要求的主體行為方式，分為權(quán)利性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則。

權(quán)利性規(guī)則：規(guī)定主體有權(quán)做出一定行為或不為一定行為、要求他人為一定行為或不為一定行為的規(guī)則，具有任意性、選擇性等特征。義務(wù)性規(guī)則：是直接規(guī)定人們從事或不從事一定行為的規(guī)則，分為命令性規(guī)則、禁止性規(guī)則兩種，具有強行性、不利性等特征。

◆法律規(guī)則的分類：70

②根據(jù)法律規(guī)范強制性程度，可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范

強行性規(guī)范：規(guī)定人們必須作出或不得作出某種行為的規(guī)范，包括禁止性規(guī)則和命令性規(guī)則。不管人們意愿如何，強行性規(guī)則所規(guī)定的義務(wù)必須履行。

任意性規(guī)則：允許人們在法律范圍內(nèi)自行決定或雙方協(xié)商解決權(quán)利義務(wù)具體內(nèi)容的法律規(guī)范。②根據(jù)法律規(guī)范強制性程度，可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)71

③按照法律規(guī)范內(nèi)容的確定性程序，分為確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范

確定性規(guī)范：內(nèi)容明確、結(jié)構(gòu)完整、可以直接使用的法律規(guī)則。

非確定性規(guī)范：內(nèi)容不明確、需要其它規(guī)則加以說明、補充的規(guī)則。又分為委任性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范?！涡砸?guī)范：本身并未規(guī)定具體行為規(guī)范，而委托或授權(quán)其他機關(guān)加以具體規(guī)定的規(guī)范。

準(zhǔn)用性規(guī)范：沒有規(guī)定具體行為規(guī)范，而要參照其他法律條文或法規(guī)的規(guī)范。

③按照法律規(guī)范內(nèi)容的確定性程序，分為確定性72（四）法律技術(shù)性事項

▲含義：法律中有關(guān)法的生效時間、解釋權(quán)、修正程序、公布的文字形式等事項的規(guī)定。

▲內(nèi)容：§法律生效和廢止的時間問題§法律的溯及力問題§有關(guān)法律解釋權(quán)問題§法律體例、標(biāo)題題注、公布文字形式等問題§國旗、國徽、國歌等規(guī)定中的技術(shù)性因素（四）法律技術(shù)性事項▲含義：法律中有關(guān)法的生效時間、解73（二）法律的形式

1、法律的效力形式（法律淵源）

按照效力由高到低的順序排列如下：（1）憲法：全國人民代表大會經(jīng)由特殊程序制定和修改的、綜合性地規(guī)定國家、社會和公民生活的根本事項的規(guī)范性法律文件，具有最高的法律效力。（2）法律（狹義）：全國人民代表大會及其常務(wù)委員會依照法定職權(quán)和程序制定的關(guān)于國家的基本經(jīng)濟制度、政治制度、社會制度和公民基本權(quán)利的法律形式，其效力僅低于憲法，屬于第二等級的法律形式。

（二）法律的形式74（3）行政法規(guī)：國家最高行政機關(guān)國務(wù)院依據(jù)法定職權(quán)和程序制定的規(guī)范性法律文件，處于效力等級的第三層。（4）地方性法規(guī)、自治條例和單行條例：省、自治區(qū)、直轄市、省會城市、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的規(guī)范性法律文件的總和，（5）地方規(guī)章：省、自治區(qū)、直轄市、省會城市、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府制定的規(guī)范性法律文件的總稱。（6）國際條約：國家與國家之間、國家與國際組織之間、國際組織與國際組織之間締結(jié)的在政治經(jīng)濟文化貿(mào)易法律和軍事等方面的權(quán)利和義務(wù)的法律文件。其效力視締約機關(guān)的地位而定。（3）行政法規(guī)：國家最高行政機關(guān)國務(wù)院依據(jù)法定職權(quán)和752．法律的體系形式（由法律部門構(gòu)成）

（1）憲法：在法律體系形式中居于核心地位的法律部門，由兩個方面構(gòu)成，一是《中華人民共和國憲法》；二是其它附屬的憲法性法律，包括主要國家機關(guān)組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、國籍法、國旗法、國徽法等。

（2）行政法：調(diào)整國家行政管理活動中各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和，如行政組織法、公務(wù)員法、行政處罰法、行政復(fù)議法、行政程序法、《治安管理處罰條例》、《海關(guān)法》、《教育法》、《食品衛(wèi)生法》等。

2．法律的體系形式（由法律部門構(gòu)成）76（3）民商法：

調(diào)整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和，包括《民法通則》、《物權(quán)法》、《合同法》、《商標(biāo)法》、《專利法》、《婚姻法》、《繼承法》、《公司法》、《證券法》、《保險法》、《海商法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》等。（4）刑法：

調(diào)整因犯罪所產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，這些法律規(guī)范對犯罪及其刑事處罰作出規(guī)定。以1997年修訂的《刑法》為軸心，包括其他一些有關(guān)犯罪與刑事處罰的規(guī)定。（3）民商法：77（6）社會法：

調(diào)整勞動關(guān)系、社會保障和社會福利關(guān)系的法律規(guī)范的總和，包括《勞動法》、《勞動合同法》、《工會法》、《公益事業(yè)捐贈法》、《紅十字會法》、《婦女權(quán)益保障法》、《未成年保護法》、《老年人權(quán)益保護法》、《殘疾人保障法》、《礦山安全法》等。（7）經(jīng)濟法：

調(diào)整國家在經(jīng)濟管理中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總和，包括《審計法》、《會計法》、《價格法》、《個人所得稅法》、《中國人民銀行法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《反壟斷法》、《廣告法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費者權(quán)益保護法》、《標(biāo)準(zhǔn)化法》、《統(tǒng)計法》、《對外貿(mào)易法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《農(nóng)業(yè)法》、《鐵路法》、《建筑法》、《森林法》、《礦產(chǎn)資源法》等。（6）社會法：78（7）訴訟法：由規(guī)定各種訴訟活動的法律規(guī)范所構(gòu)成的法律部門，主要包括有《刑事訴訟法》、《民事訴訟法》、《行政訴訟法》、《仲裁法》、《監(jiān)獄法》、《律師法》等。（8）環(huán)境法：

調(diào)整因保護環(huán)境和自然資源、防治污染和其他環(huán)境公害而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，主要有《環(huán)境保護法》、《礦產(chǎn)資源法》《水法》、《森林法》、《草原法》、《漁業(yè)法》、《野生動物保護法》、《水土保持法》、《自然保護區(qū)條例》、《野生植物保護條例》、《城市綠化條例》、《大氣污染防治法》、《水污染防治法》、《海洋環(huán)境保護法》、《環(huán)境噪聲污染防治法》等。（9）軍事法：

由有關(guān)軍事管理和國防建設(shè)方面的法律規(guī)范所構(gòu)成，主要有《兵役法》、《國防法》、《解放軍軍官軍銜條例》、《軍事設(shè)施保護法》、《中國人民解放軍現(xiàn)役軍官服役條例》、《中國人民解放軍現(xiàn)役士兵服役條例》、《香港特別行政區(qū)駐軍法》以及《軍人撫恤優(yōu)待條例》等。（7）訴訟法：79七、法律的起源與演進七、法律的起源與演進80（一）法律的起源

1．法律起源于“野蠻向文明的過渡”

【經(jīng)典名言】

在社會發(fā)展某個很早的階段，產(chǎn)生了這樣一種需要：把每天重復(fù)著的產(chǎn)品生產(chǎn)、分配和交換的行為用一個共同規(guī)則約束起來，借以使個人服從生產(chǎn)和交換的共同條件。這個規(guī)則首行表現(xiàn)為習(xí)慣，不久便成了法律……隨著社會的進一步的發(fā)展，法律進一步發(fā)展為或多或少廣泛的立法?！鞲袼梗ㄒ唬┓傻钠鹪?12．法律起源的一般規(guī)律★法律起源是多種因素相互作用的結(jié)果★法律起源是對人們行為的個別調(diào)整逐步發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整的過程★法律起源是由習(xí)慣演變?yōu)榱?xí)慣法再發(fā)展為成文法的過程★法律起源是法律與其他社會規(guī)范混沌一體到逐漸與之分化并相對獨立的過程2．法律起源的一般規(guī)律82（二）法律的演進1．前資本主義法奴隸制法是人類歷史上第一種法律形態(tài)封建制法與奴隸制法具有直接的進程關(guān)系2．資本主義法律資本主義法是人類歷史上最后一種剝削階級類型的法律。資本主義兩大法系：大陸法系與英美法系（二）法律的演進