與上市公司獨(dú)立董事相關(guān)的主要法律條款分析課件

企業(yè)創(chuàng)業(yè)板上市主要法律問題及解決對策

-《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》（意見稿）主要法律條款解讀

曹平生合伙人律師廣東君言律師事務(wù)所

企業(yè)創(chuàng)業(yè)板上市主要法律問題及解決對策

-《首次公開發(fā)行股票提綱一多層次資本市場體系的法律架構(gòu)二創(chuàng)業(yè)板的定位問題三持續(xù)經(jīng)營時(shí)間問題四主要資產(chǎn)權(quán)屬問題五主營業(yè)務(wù)問題六實(shí)際控制人問題七財(cái)務(wù)指標(biāo)問題八持續(xù)盈利能力問題九稅收問題十重大或有事項(xiàng)問題十一股權(quán)問題十二“五獨(dú)立”問題十三公司治理結(jié)構(gòu)問題十四董事、監(jiān)事和高級管理人員問題十五重大違法行為問題募集資金運(yùn)用問題十七招股說明書的簽署問題2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師2提綱一多層次資本市場體系的法律架構(gòu)十重大或一多層次資本市場體系的法律架構(gòu)基本法律主板中小板

創(chuàng)業(yè)板三板

非上市公眾公司股票交易市場（OTC）《證券法》《公司法》《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》（征求意見稿）《證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)辦法》《首次公開發(fā)行股票且不上市的管理辦法》（制訂中）2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師3一多層次資本市場體系的法律架構(gòu)基本法律《證券法》《公司法二創(chuàng)業(yè)板的定位問題第一條

為了規(guī)范首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的行為，促進(jìn)成長型創(chuàng)業(yè)企業(yè)特別是自主創(chuàng)新企業(yè)的發(fā)展，保護(hù)投資者的合法權(quán)益,維護(hù)社會公共利益，根據(jù)《證券法》、《公司法》，制定本辦法。自主創(chuàng)新是指通過擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的獨(dú)特的核心技術(shù)以及在此基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)新產(chǎn)品的價(jià)值的過程。原始創(chuàng)新－集成創(chuàng)新－引進(jìn)消化吸收再創(chuàng)新。《國家自主創(chuàng)新產(chǎn)品認(rèn)定管理辦法(試行)》

《深圳市自主創(chuàng)新產(chǎn)品認(rèn)定管理辦法》

2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師4二創(chuàng)業(yè)板的定位問題第一條

為了規(guī)范首三持續(xù)經(jīng)營時(shí)間問題第八條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。自然人股東個(gè)稅？評估？整體變更與整體改制？整體變更與股權(quán)轉(zhuǎn)讓／增資擴(kuò)股？外商投資企業(yè)？國企改制？

2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師5三持續(xù)經(jīng)營時(shí)間問題第八條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法四主要資產(chǎn)權(quán)屬問題第九條

發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。房屋？土地使用權(quán)？商標(biāo)／專利／非專利／軟件著作權(quán)？廠房租賃？2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師6四主要資產(chǎn)權(quán)屬問題第九條

發(fā)行人的注冊資本已足額繳納五主營業(yè)務(wù)問題第十條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)，其生產(chǎn)經(jīng)營活動符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策及環(huán)境保護(hù)政策?！懂a(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄(2005年本)》－鼓勵類－限制類－淘汰類（落后生產(chǎn)工藝裝備－落后產(chǎn)品）《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）》－鼓勵類－限制類－禁止類2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師7五主營業(yè)務(wù)問題第十條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)主要經(jīng)營一六實(shí)際控制人問題第十一條

發(fā)行人最近兩年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。重組／幅度／同一實(shí)際控制人？重大變化？從立法意圖看，《首發(fā)辦法》第十二條規(guī)定要求發(fā)行人最近3年內(nèi)實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更，旨在以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標(biāo)準(zhǔn)，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預(yù)期的情況下做出投資決策。公司控制權(quán)是能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系。因此，認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況，綜合對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實(shí)質(zhì)影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進(jìn)行分析判斷。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師8六實(shí)際控制人問題第十一條

發(fā)行人最近兩六實(shí)際控制人問題－多人共同控制情形發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

（一）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權(quán)；

（二）發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運(yùn)作；

（三）多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應(yīng)當(dāng)通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)利義務(wù)清晰、責(zé)任明確，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更；

（四）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認(rèn)為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件。

發(fā)行人及其保薦人和律師應(yīng)當(dāng)提供充分的事實(shí)和證據(jù)證明多人共同擁有公司控制權(quán)的真實(shí)性、合理性和穩(wěn)定性，沒有充分、有說服力的事實(shí)和證據(jù)證明的，其主張不予認(rèn)可。相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司控制權(quán)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構(gòu)成多人共同擁有公司控制權(quán)的重要因素。

如果發(fā)行人最近3年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實(shí)際控制人，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。

發(fā)行人最近3年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人存在重大不確定性的，比照前款規(guī)定執(zhí)行。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師9六實(shí)際控制人問題－多人共同控制情形發(fā)行人及其保薦人和六實(shí)際控制人問題－不存在實(shí)際控制人情形發(fā)行人不存在擁有公司控制權(quán)的人或者公司控制權(quán)的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：

（一）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)、經(jīng)營管理層和主營業(yè)務(wù)在首發(fā)前3年內(nèi)沒有發(fā)生重大變化；

（二）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)不影響公司治理有效性；

（三）發(fā)行人及其保薦人和律師能夠提供證據(jù)充分證明。

相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更的重要因素。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師10六實(shí)際控制人問題－不存在實(shí)際控制人情形發(fā)行人不存在擁六實(shí)際控制人問題－國企重組情形因國有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要，國務(wù)院或者省級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)無償劃轉(zhuǎn)直屬國有控股企業(yè)的國有股權(quán)或者對該等企業(yè)進(jìn)行重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：

（一）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等屬于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者省級人民政府按照相關(guān)程序決策通過，且發(fā)行人能夠提供有關(guān)決策或者批復(fù)文件；

（二）發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競爭或者大量的關(guān)聯(lián)交易，不存在故意規(guī)避《首發(fā)辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形；

（三）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等對發(fā)行人的經(jīng)營管理層、主營業(yè)務(wù)和獨(dú)立性沒有重大不利影響。

按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)直屬國有企業(yè)與地方國有企業(yè)之間無償劃轉(zhuǎn)國有股權(quán)或者重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，比照前款規(guī)定執(zhí)行，但是應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)并提交相關(guān)批復(fù)文件。

不屬于前兩款規(guī)定情形的國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師11六實(shí)際控制人問題－國企重組情形因國有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要七財(cái)務(wù)指標(biāo)問題第十二條

發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況應(yīng)當(dāng)符合下列要求：（一）最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計(jì)不少于一千萬元，且持續(xù)增長；或者最近一年盈利，且凈利潤不少于五百萬元，最近一年?duì)I業(yè)收入不少于五千萬元，最近兩年?duì)I業(yè)收入增長率均不低于百分之三十。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計(jì)算依據(jù)；（二）發(fā)行前凈資產(chǎn)不少于兩千萬元；（三）最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損；（四）發(fā)行后股本總額不少于三千萬元。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師12七財(cái)務(wù)指標(biāo)問題第十二條

發(fā)行人的財(cái)八持續(xù)盈利能力問題第十三條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)盈利能力，不存在下列情形：

（一）發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；（二）發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；（三）發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)；（四）發(fā)行人最近一年的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴；（五）發(fā)行人最近一年的凈利潤主要來自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益；（六）其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師13八持續(xù)盈利能力問題第十三條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)盈九稅收問題第十四條

發(fā)行人依法納稅，各項(xiàng)稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。發(fā)行人的經(jīng)營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴。地方優(yōu)惠政策沒有國家稅法政策的依據(jù)？存在被追繳的風(fēng)險(xiǎn)？外商投資企業(yè)？高新技術(shù)企業(yè)？特區(qū)內(nèi)／外企業(yè)？全國人民代表大會常委會于1980年8月26日頒發(fā)《廣東省經(jīng)濟(jì)特區(qū)條例》深府[1988]232號文《關(guān)于深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)稅收政策若干問題的規(guī)定》深府[1999]171號文《關(guān)于進(jìn)一步扶持高新技術(shù)企業(yè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干規(guī)定》深圳市政府于1993年1月21日頒布《關(guān)于寶安、龍崗兩個(gè)市轄區(qū)有關(guān)稅收政策問題的通知》2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師14九稅收問題第十四條

發(fā)行人依法納稅，各項(xiàng)稅收優(yōu)惠符十重大或有事項(xiàng)問題第二十二條

發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形。第十五條

發(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險(xiǎn)，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項(xiàng)。公司下列對外擔(dān)保行為，須經(jīng)股東大會審議通過。

（一）本公司及本公司控股子公司的對外擔(dān)?？傤~,達(dá)到或超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50%以后提供的任何擔(dān)保；

（二）公司的對外擔(dān)保總額，達(dá)到或超過最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的30%以后提供的任何擔(dān)保；

（三）為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；

（四）單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；

（五）對股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師15十重大或有事項(xiàng)問題第二十二條

發(fā)行人的公司章程中已明確十一股權(quán)問題第十六條

發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權(quán)屬糾紛。委托持股？信托持股？股權(quán)激勵？超過200人？歷史沿革？國有資產(chǎn)管理？集體資產(chǎn)量化到個(gè)人？2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師16十一股權(quán)問題第十六條

發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股十二“五獨(dú)立”問題－同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易第十七條

發(fā)行人資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立，具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力。與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師17十二“五獨(dú)立”問題－同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易2022/12/十三公司治理結(jié)構(gòu)問題第十八條

發(fā)行人具有完善的公司治理結(jié)構(gòu)，依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會以及獨(dú)立董事、董事會秘書、審計(jì)委員會制度,相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。

股東大會－權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會－決策機(jī)構(gòu)監(jiān)事會－監(jiān)督機(jī)構(gòu)高級管理人員－執(zhí)行者《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，上市公司獨(dú)立董事，是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的外部董事。上市公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料管理,辦理信息披露事務(wù)等事宜。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師18十三公司治理結(jié)構(gòu)問題第十八條

發(fā)行人具有完善的十三公司治理結(jié)構(gòu)問題－審計(jì)委員會《上市公司治理準(zhǔn)則》第五十二條

上市公司董事會可以按照股東大會的有關(guān)決議,設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核等專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計(jì)委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計(jì)委員會中至少應(yīng)有一名獨(dú)立董事是會計(jì)專業(yè)人士。第五十四條

審計(jì)委員會的主要職責(zé)是：（1）提議聘請或更換外部審計(jì)機(jī)構(gòu)；（2）監(jiān)督公司的內(nèi)部審計(jì)制度及其實(shí)施；（3）負(fù)責(zé)內(nèi)部審計(jì)與外部審計(jì)之間的溝通；（4）審核公司的財(cái)務(wù)信息及其披露；（5）審查公司的內(nèi)控制度。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師19十三公司治理結(jié)構(gòu)問題－審計(jì)委員會《上市公司治理準(zhǔn)則》2十四董事、監(jiān)事和高級管理人員問題第二十三條

發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員了解股票發(fā)行上市相關(guān)法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任。第二十四條

發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不存在下列情形：（一）被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；（二）最近三年內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近一年內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)的；（三）因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見的。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師20十四董事、監(jiān)事和高級管理人員問題第二十三條

發(fā)十五重大違法行為問題第二十五條

發(fā)行人最近三年內(nèi)不存在損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的重大違法行為。發(fā)行人及其股東最近三年內(nèi)不存在未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券，或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在三年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。勞動合同？社會保險(xiǎn)？住房公積金？2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師21十五重大違法行為問題2022/12/13廣東君言律師十五重大違法行為問題－“公開發(fā)行”的界定證券法第10條：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

（一）向不特定對象發(fā)行證券；

（二）向累計(jì)超過二百人的特定對象發(fā)行證券；

（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師22十五重大違法行為問題－“公開發(fā)行”的界定證券法第10十五重大違法行為問題－環(huán)保問題《關(guān)于重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營公司IPO申請申報(bào)文件的通知》(中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)行監(jiān)管函[2008]6號)規(guī)定：“從事火力發(fā)電、鋼鐵、水泥、電解鋁行業(yè)和跨省從事環(huán)發(fā)[2003]101號文件所列其他重污染業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營公司首發(fā)申請首次公開發(fā)行股票的，申請文件中應(yīng)當(dāng)提供國家環(huán)?？偩值暮瞬橐庖?，未取得相關(guān)意見的，不受理申請?！薄蛾P(guān)于對申請上市的企業(yè)和申請?jiān)偃谫Y的上市企業(yè)進(jìn)行環(huán)境保護(hù)核查的通知》（環(huán)發(fā)[2003]101號）：“重污染行業(yè)暫定為：冶金、化工、石化、煤炭、火電、建材、造紙、釀造、制藥、發(fā)酵、紡織、制革和采礦業(yè)?！?022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師23十五重大違法行為問題－環(huán)保問題《關(guān)于重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)十六募集資金運(yùn)用問題第二十六條

發(fā)行人募集資金應(yīng)當(dāng)具有明確的用途，應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)。募集資金數(shù)額和投資項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財(cái)務(wù)狀況、技術(shù)水平和管理能力等相適應(yīng)。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師24十六募集資金運(yùn)用問題2022/12/13廣東君言律師事務(wù)十七招股說明書的簽署問題第四十條

發(fā)行人及其全體董事、監(jiān)事和高級管理人員應(yīng)當(dāng)在招股說明書上簽名、蓋章，保證招股說明書內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。保薦人及其保薦代表人應(yīng)當(dāng)對招股說明書的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查，并在核查意見上簽名、蓋章。發(fā)行人的控股股東應(yīng)當(dāng)對招股說明書出具確認(rèn)意見，并簽名、蓋章。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師25十七招股說明書的簽署問題第四十條

發(fā)謝謝大家！

廣東君言律師事務(wù)所曹平生合伙人律師聯(lián)系電話：0755－83023939（總機(jī)）

83023229（直線）

電子郵箱：pingshengcao@.cn

聯(lián)系地址：深圳市福田區(qū)福華一路國際商會大廈B座16層2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師26謝謝大家！2022/12/13廣東君言律師事務(wù)所曹平生企業(yè)創(chuàng)業(yè)板上市主要法律問題及解決對策

-《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》（意見稿）主要法律條款解讀

曹平生合伙人律師廣東君言律師事務(wù)所

企業(yè)創(chuàng)業(yè)板上市主要法律問題及解決對策

-《首次公開發(fā)行股票提綱一多層次資本市場體系的法律架構(gòu)二創(chuàng)業(yè)板的定位問題三持續(xù)經(jīng)營時(shí)間問題四主要資產(chǎn)權(quán)屬問題五主營業(yè)務(wù)問題六實(shí)際控制人問題七財(cái)務(wù)指標(biāo)問題八持續(xù)盈利能力問題九稅收問題十重大或有事項(xiàng)問題十一股權(quán)問題十二“五獨(dú)立”問題十三公司治理結(jié)構(gòu)問題十四董事、監(jiān)事和高級管理人員問題十五重大違法行為問題募集資金運(yùn)用問題十七招股說明書的簽署問題2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師28提綱一多層次資本市場體系的法律架構(gòu)十重大或一多層次資本市場體系的法律架構(gòu)基本法律主板中小板

創(chuàng)業(yè)板三板

非上市公眾公司股票交易市場（OTC）《證券法》《公司法》《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》（征求意見稿）《證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)辦法》《首次公開發(fā)行股票且不上市的管理辦法》（制訂中）2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師29一多層次資本市場體系的法律架構(gòu)基本法律《證券法》《公司法二創(chuàng)業(yè)板的定位問題第一條

為了規(guī)范首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的行為，促進(jìn)成長型創(chuàng)業(yè)企業(yè)特別是自主創(chuàng)新企業(yè)的發(fā)展，保護(hù)投資者的合法權(quán)益,維護(hù)社會公共利益，根據(jù)《證券法》、《公司法》，制定本辦法。自主創(chuàng)新是指通過擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的獨(dú)特的核心技術(shù)以及在此基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)新產(chǎn)品的價(jià)值的過程。原始創(chuàng)新－集成創(chuàng)新－引進(jìn)消化吸收再創(chuàng)新?！秶易灾鲃?chuàng)新產(chǎn)品認(rèn)定管理辦法(試行)》

《深圳市自主創(chuàng)新產(chǎn)品認(rèn)定管理辦法》

2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師30二創(chuàng)業(yè)板的定位問題第一條

為了規(guī)范首三持續(xù)經(jīng)營時(shí)間問題第八條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。自然人股東個(gè)稅？評估？整體變更與整體改制？整體變更與股權(quán)轉(zhuǎn)讓／增資擴(kuò)股？外商投資企業(yè)？國企改制？

2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師31三持續(xù)經(jīng)營時(shí)間問題第八條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法四主要資產(chǎn)權(quán)屬問題第九條

發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。房屋？土地使用權(quán)？商標(biāo)／專利／非專利／軟件著作權(quán)？廠房租賃？2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師32四主要資產(chǎn)權(quán)屬問題第九條

發(fā)行人的注冊資本已足額繳納五主營業(yè)務(wù)問題第十條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)，其生產(chǎn)經(jīng)營活動符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策及環(huán)境保護(hù)政策。《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄(2005年本)》－鼓勵類－限制類－淘汰類（落后生產(chǎn)工藝裝備－落后產(chǎn)品）《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）》－鼓勵類－限制類－禁止類2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師33五主營業(yè)務(wù)問題第十條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)主要經(jīng)營一六實(shí)際控制人問題第十一條

發(fā)行人最近兩年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。重組／幅度／同一實(shí)際控制人？重大變化？從立法意圖看，《首發(fā)辦法》第十二條規(guī)定要求發(fā)行人最近3年內(nèi)實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更，旨在以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標(biāo)準(zhǔn)，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預(yù)期的情況下做出投資決策。公司控制權(quán)是能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系。因此，認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況，綜合對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實(shí)質(zhì)影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進(jìn)行分析判斷。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師34六實(shí)際控制人問題第十一條

發(fā)行人最近兩六實(shí)際控制人問題－多人共同控制情形發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

（一）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權(quán)；

（二）發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運(yùn)作；

（三）多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應(yīng)當(dāng)通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)利義務(wù)清晰、責(zé)任明確，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更；

（四）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認(rèn)為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件。

發(fā)行人及其保薦人和律師應(yīng)當(dāng)提供充分的事實(shí)和證據(jù)證明多人共同擁有公司控制權(quán)的真實(shí)性、合理性和穩(wěn)定性，沒有充分、有說服力的事實(shí)和證據(jù)證明的，其主張不予認(rèn)可。相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司控制權(quán)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構(gòu)成多人共同擁有公司控制權(quán)的重要因素。

如果發(fā)行人最近3年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實(shí)際控制人，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。

發(fā)行人最近3年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人存在重大不確定性的，比照前款規(guī)定執(zhí)行。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師35六實(shí)際控制人問題－多人共同控制情形發(fā)行人及其保薦人和六實(shí)際控制人問題－不存在實(shí)際控制人情形發(fā)行人不存在擁有公司控制權(quán)的人或者公司控制權(quán)的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：

（一）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)、經(jīng)營管理層和主營業(yè)務(wù)在首發(fā)前3年內(nèi)沒有發(fā)生重大變化；

（二）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)不影響公司治理有效性；

（三）發(fā)行人及其保薦人和律師能夠提供證據(jù)充分證明。

相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更的重要因素。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師36六實(shí)際控制人問題－不存在實(shí)際控制人情形發(fā)行人不存在擁六實(shí)際控制人問題－國企重組情形因國有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要，國務(wù)院或者省級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)無償劃轉(zhuǎn)直屬國有控股企業(yè)的國有股權(quán)或者對該等企業(yè)進(jìn)行重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：

（一）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等屬于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者省級人民政府按照相關(guān)程序決策通過，且發(fā)行人能夠提供有關(guān)決策或者批復(fù)文件；

（二）發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競爭或者大量的關(guān)聯(lián)交易，不存在故意規(guī)避《首發(fā)辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形；

（三）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等對發(fā)行人的經(jīng)營管理層、主營業(yè)務(wù)和獨(dú)立性沒有重大不利影響。

按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)直屬國有企業(yè)與地方國有企業(yè)之間無償劃轉(zhuǎn)國有股權(quán)或者重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，比照前款規(guī)定執(zhí)行，但是應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)并提交相關(guān)批復(fù)文件。

不屬于前兩款規(guī)定情形的國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師37六實(shí)際控制人問題－國企重組情形因國有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要七財(cái)務(wù)指標(biāo)問題第十二條

發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況應(yīng)當(dāng)符合下列要求：（一）最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計(jì)不少于一千萬元，且持續(xù)增長；或者最近一年盈利，且凈利潤不少于五百萬元，最近一年?duì)I業(yè)收入不少于五千萬元，最近兩年?duì)I業(yè)收入增長率均不低于百分之三十。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計(jì)算依據(jù)；（二）發(fā)行前凈資產(chǎn)不少于兩千萬元；（三）最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損；（四）發(fā)行后股本總額不少于三千萬元。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師38七財(cái)務(wù)指標(biāo)問題第十二條

發(fā)行人的財(cái)八持續(xù)盈利能力問題第十三條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)盈利能力，不存在下列情形：

（一）發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；（二）發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；（三）發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)；（四）發(fā)行人最近一年的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴；（五）發(fā)行人最近一年的凈利潤主要來自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益；（六）其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師39八持續(xù)盈利能力問題第十三條

發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)盈九稅收問題第十四條

發(fā)行人依法納稅，各項(xiàng)稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。發(fā)行人的經(jīng)營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴。地方優(yōu)惠政策沒有國家稅法政策的依據(jù)？存在被追繳的風(fēng)險(xiǎn)？外商投資企業(yè)？高新技術(shù)企業(yè)？特區(qū)內(nèi)／外企業(yè)？全國人民代表大會常委會于1980年8月26日頒發(fā)《廣東省經(jīng)濟(jì)特區(qū)條例》深府[1988]232號文《關(guān)于深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)稅收政策若干問題的規(guī)定》深府[1999]171號文《關(guān)于進(jìn)一步扶持高新技術(shù)企業(yè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干規(guī)定》深圳市政府于1993年1月21日頒布《關(guān)于寶安、龍崗兩個(gè)市轄區(qū)有關(guān)稅收政策問題的通知》2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師40九稅收問題第十四條

發(fā)行人依法納稅，各項(xiàng)稅收優(yōu)惠符十重大或有事項(xiàng)問題第二十二條

發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形。第十五條

發(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險(xiǎn)，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項(xiàng)。公司下列對外擔(dān)保行為，須經(jīng)股東大會審議通過。

（一）本公司及本公司控股子公司的對外擔(dān)?？傤~,達(dá)到或超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50%以后提供的任何擔(dān)保；

（二）公司的對外擔(dān)?？傤~，達(dá)到或超過最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的30%以后提供的任何擔(dān)保；

（三）為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；

（四）單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；

（五）對股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師41十重大或有事項(xiàng)問題第二十二條

發(fā)行人的公司章程中已明確十一股權(quán)問題第十六條

發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權(quán)屬糾紛。委托持股？信托持股？股權(quán)激勵？超過200人？歷史沿革？國有資產(chǎn)管理？集體資產(chǎn)量化到個(gè)人？2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師42十一股權(quán)問題第十六條

發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股十二“五獨(dú)立”問題－同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易第十七條

發(fā)行人資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立，具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力。與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師43十二“五獨(dú)立”問題－同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易2022/12/十三公司治理結(jié)構(gòu)問題第十八條

發(fā)行人具有完善的公司治理結(jié)構(gòu)，依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會以及獨(dú)立董事、董事會秘書、審計(jì)委員會制度,相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。

股東大會－權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會－決策機(jī)構(gòu)監(jiān)事會－監(jiān)督機(jī)構(gòu)高級管理人員－執(zhí)行者《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，上市公司獨(dú)立董事，是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的外部董事。上市公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料管理,辦理信息披露事務(wù)等事宜。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師44十三公司治理結(jié)構(gòu)問題第十八條

發(fā)行人具有完善的十三公司治理結(jié)構(gòu)問題－審計(jì)委員會《上市公司治理準(zhǔn)則》第五十二條

上市公司董事會可以按照股東大會的有關(guān)決議,設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核等專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計(jì)委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計(jì)委員會中至少應(yīng)有一名獨(dú)立董事是會計(jì)專業(yè)人士。第五十四條

審計(jì)委員會的主要職責(zé)是：（1）提議聘請或更換外部審計(jì)機(jī)構(gòu)；（2）監(jiān)督公司的內(nèi)部審計(jì)制度及其實(shí)施；（3）負(fù)責(zé)內(nèi)部審計(jì)與外部審計(jì)之間的溝通；（4）審核公司的財(cái)務(wù)信息及其披露；（5）審查公司的內(nèi)控制度。2022/12/14廣東君言律師事務(wù)所曹平生律師45十三公司治理結(jié)構(gòu)問題－審計(jì)委員會《上市公司治理準(zhǔn)則》2十四董事、監(jiān)事和高級管理人員問題第二十三條

發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員了解股票發(fā)行上市相關(guān)法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任。第二十四條

發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不存在下列情形：（一）被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；（二）最近三年內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近一年內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)的；（三）因涉嫌犯罪被司