國際合同法 課件

第三章國際合同法

第三章國際合同法1第一節(jié)國際合同法概述

一、合同的概念與特征指當(dāng)事人之間產(chǎn)生、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的法律行為。它具有以下特征：（1）合同是一種民事法律行為，是合同主體實(shí)施的能夠引起民事權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生、變更或終止的合法行為。（2）合同以產(chǎn)生、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。（3）合同是當(dāng)事人雙方或各方意思表示一致的協(xié)議。第一節(jié)國際合同法概述一、合同的概念與特征2二、合同的種類

從各國的實(shí)踐來看，合同主要可以作以下分類：

1．雙務(wù)合同與單務(wù)合同

2．有償合同與無償合同3．有名合同與無名合同4．諾成合同與實(shí)踐合同5．要式合同與不要式合同6.主合同與從合同7．為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同二、合同的種類從各國的實(shí)踐來看，合同主要可以作以下分類：31．雙務(wù)合同與單務(wù)合同根據(jù)合同雙方當(dāng)事人是否具有對(duì)待給付之義務(wù)，可以將合同劃分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同，如買賣合同、運(yùn)輸合同等。單務(wù)合同是指合同當(dāng)事人雙方并不承擔(dān)對(duì)待給付的義務(wù)，僅有一方承擔(dān)給付義務(wù)的合同。如贈(zèng)與合同、借用合同等。1．雙務(wù)合同與單務(wù)合同根據(jù)合同雙方當(dāng)事42．有償合同與無償合同根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取利益，可以將合同分為有償合同與無償合同。有償合同是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。有償合同是典型的商事合同。無償合同是指一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。2．有償合同與無償合同根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取利益，53．有名合同與無名合同根據(jù)法律上是否對(duì)合同規(guī)定了一定的名稱，可以將合同分為有名合同與無名合同。前者是指法律上已為其確定了一定的名稱及規(guī)則的合同（如工業(yè)產(chǎn)品購銷合同），后者是指法律未對(duì)其確定一定的名稱與規(guī)則的合同。3．有名合同與無名合同根據(jù)法律上是否對(duì)合同規(guī)定了一定的名稱，64．諾成合同與實(shí)踐合同諾成合同是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效力的合同。實(shí)踐合同是指在當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的。在實(shí)踐中，絕大多數(shù)的合同都是諾成合同。例如，買賣合同、代理合同等。而實(shí)踐合同通常必須有法律特別規(guī)定。例如行李保管合同、借用合同等4．諾成合同與實(shí)踐合同諾成合同是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦為75．要式合同與不要式合同根據(jù)合同是否應(yīng)以一定的形式為成立或生效的要件，可以將合同分為要式合同和不要式合同。要式合同是指法律要求必須以一定方式成立的合同；不要式合同是指當(dāng)事人訂立的合同依法不需采取特定形式的合同。5．要式合同與不要式合同根據(jù)合同是否應(yīng)以一定的形式為成立或生86．主合同與從合同根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系，可以將合同分為主合同和從合同。主合同是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同，從合同是指以其他合同的存在為存在前提的合同。例如，對(duì)于擔(dān)保合同而言，設(shè)立其所擔(dān)保的主債務(wù)的合同即為主合同，擔(dān)保合同即為該主合同的從合同。主合同與從合同是主從關(guān)系，從合同以主合同的存在為前提，主合同的效力直接影響到從合同的效力，但主合同并不以從合同的存在為前提，從合同無效或不成立一般并不影響主合同的存在和效力。6．主合同與從合同根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系，可以將合同分為主97．為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同

根據(jù)合同當(dāng)事人訂立合同是為自己還是為第三人謀取利益，可以將合同分為為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同。7．為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同

10三、合同法的概念與特征合同法是調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總和，它主要規(guī)范合同的訂立、成立、有效、無效、履行、變更、解除、撤銷等方面的問題。特征：（1）合同法具有任意性。合同法是以合同自由為其基本原則之一的，因此，它主要是通過任意性規(guī)范而不是強(qiáng)制性規(guī)范來調(diào)整有關(guān)交易關(guān)系。只要當(dāng)事人的合同約定不違背法律的禁止性規(guī)定、社會(huì)公共利益和社會(huì)公德，法律一般都會(huì)承認(rèn)其效力。（2）合同法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則。（3）合同法具有國內(nèi)與國際的統(tǒng)一性。三、合同法的概念與特征合同法是調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總和，11四、合同法的基本原則合同法的基本原則是指貫穿于整個(gè)合同法律制度和規(guī)范的、用于指導(dǎo)合同法的制定、解釋、執(zhí)行等各個(gè)方面的根本準(zhǔn)則。合同法包括以下幾個(gè)基本原則：1．合同自由原則2．誠實(shí)信用原則四、合同法的基本原則合同法的基本原則是指貫穿于整個(gè)合同法律121．合同自由原則合同自由原則是近代西方合同法的核心和精髓，并被大陸法系國家奉為民法的三大原則之一，在許多國家的立法中均有體現(xiàn)。合同自由原則的內(nèi)容主要包括締結(jié)合同的自由、選擇相對(duì)人的自由、決定合同內(nèi)容的自由、變更和解除合同的自由、選擇合同方式的自由等。但是，合同自由不是無限制的，主要是來源于兩個(gè)方面，即標(biāo)準(zhǔn)合同的出現(xiàn)和國家立法對(duì)合同自由的限制。1．合同自由原則合同自由原則是近代西方合同法的核心和精髓132．誠實(shí)信用原則即合同主體應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式簽訂和履行合同，同時(shí)維持當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益平衡。誠實(shí)信用原則是合同法中一項(xiàng)十分重要的基本原則。2．誠實(shí)信用原則即合同主體應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式簽訂和履14第二節(jié)合同的成立一、要約與承諾合同是當(dāng)事人之間意思表示的結(jié)果。法律上把訂立合同的意思表示分別稱為要約和承諾。一項(xiàng)合同的成立需要經(jīng)過要約和承諾這兩個(gè)步驟。1．要約及其構(gòu)成要件2．要約的法律效力3．承諾及其構(gòu)成要件4．承諾的法律效力第二節(jié)合同的成立一、要約與承諾151．要約及其構(gòu)成要件要約，又稱發(fā)盤，指一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對(duì)方訂立合同，并含有一旦要約被對(duì)方承諾即對(duì)要約方產(chǎn)生約束力的一種意思表示，是訂立合同的必經(jīng)程序。發(fā)出要約的人稱為要約人，被發(fā)出要約的人稱為受要約人，受要約人在時(shí)要約作出承諾后亦可稱為承諾人。要約通常都具有特定的形式和內(nèi)容。一項(xiàng)要約要發(fā)生法律效力，必須具有特定的有效條件。

1．要約及其構(gòu)成要件要約，又稱發(fā)盤，指一方向另一方提出的愿16要約的主要構(gòu)成要件如下：

（1）要約必須是特定人的意思表示。（2）要約必須具有訂立合同的意圖，內(nèi)容必須確定。（3）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。（4）要約必須送達(dá)受要約人。要約的主要構(gòu)成要件如下：（1）要約必須是特定人的意思表示。172．要約的法律效力要約的法律效力包括對(duì)要約人的效力和對(duì)受要約人的效力。要約對(duì)要約人的約束力主要可以從以下幾個(gè)方面來看．（1）要約開始生效的時(shí)間。一般以送達(dá)被要約人為準(zhǔn)。（2）要約的消滅。要約的消滅是指要約失去效力，不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生約束。要約消滅以后，受要約人也喪失了其承諾的權(quán)利，即使其向要約人表示了承諾，也不能導(dǎo)致合同的產(chǎn)生。2．要約的法律效力要約的法律效力包括對(duì)要約人的效力和對(duì)受要18要約消滅的原因主要有以下幾種：①要約人或受要約人在法律上消失。這主要指自然人的死亡和法人的解散。②受要約人拒絕要約。③要約過期。④要約人撤回或撤銷要約。撤回要約是指要約人在要約開始生效之前取消其要約。撤銷要約是指要約人在要約生效之后取消要約，從而使其失去效力。要約消滅的原因主要有以下幾種：①要約人或受要約人在法律上消失193．承諾及其構(gòu)成要件承諾是指受要約人以要約人要求的方式向要約人表示同意接受的一種意思表示。一項(xiàng)有效的承諾應(yīng)具備下列條件：（1）承諾必須由受要約人作出。（2）承諾必須在要約的有效期間內(nèi)作出。（3）承諾必須向要約人作出。（4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。（5）承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。（6）承諾的方式應(yīng)符合要約的要求。3．承諾及其構(gòu)成要件承諾是指受要約人以要約人要求的方式向要204．承諾的法律效力承諾的法律效力包括兩個(gè)方面的問題：其一是承諾何時(shí)生效，其二是承諾對(duì)要約人和承諾人的約束力。4．承諾的法律效力承諾的法律效力包括兩個(gè)方面的問題：其一是21二、合同合法成立的要件1．當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力2．當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)。3．合同的內(nèi)容必須合法。4．合同必須符合法定形式。二、合同合法成立的要件1．當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力22三、違反合法成立要件的合同只有依法成立的合同，才能具有法律約束力。凡不符合合法成立要件的意思表示，即使已經(jīng)由當(dāng)事人達(dá)成了合意，也不能產(chǎn)生合同的法律效力，而屬于無效合同、可撤銷的合同和效力待定合同。1．無效合同2．可撤銷合同

3．效力待定的合同三、違反合法成立要件的合同只有依法成立的合同，才能具有法律231．無效合同

指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律或公共利益而被視為無效的合同。無效合同具有違法性、不可履行性、自始無效性、當(dāng)然無效性等特征。1．無效合同指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律或公共利242．可撤銷合同

指因意思表示不真實(shí)等原因，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于無效。可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的。2．可撤銷合同

指因意思表示不真實(shí)等原因，通過撤銷權(quán)人行使253．

效力待定的合同

指合同雖已成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。這類合同主要包括三種情況：（1）是無行為能力或限制行為能力的人訂立的其不能獨(dú)立訂立的合同，須經(jīng)其法定代理人的承認(rèn)才能生效；（2）是無代理權(quán)的人以本人名義訂立的合同，需經(jīng)本人確認(rèn)才能對(duì)本人生效；（3）是無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同，需經(jīng)他人同意才能生效。3．效力待定的合同指合同雖已成立，但因其不完全符合有關(guān)26意思表示不真實(shí)的情形主要包括以下幾種：

1．錯(cuò)誤2．脅迫3．存在重大誤解4．顯失公平在國際商事交往中，對(duì)合同效力的異議，多數(shù)是由當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)而引起的。

意思表示不真實(shí)的情形主要包括以下幾種：1．錯(cuò)誤27

顯失公平

一方在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立明顯利自己有重大不利的合同。對(duì)于上述情形下的合同，一方當(dāng)事人可宣告其全部或部分無效。宣告無效的效力具有溯及力，即被宣告無效的合同或條款自始不能有效。合同被宣告無效后，各方當(dāng)事人應(yīng)恢復(fù)原狀，返還其依據(jù)該合同或條款所得到的一切。有過錯(cuò)的一方應(yīng)向另一方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，使該另一方當(dāng)事人處于如同其未訂立合同時(shí)所應(yīng)處于的狀況。顯失公平一方在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立明顯利自己有重28第三節(jié)合同的履行與不履行一、合同的履行的概念與原則合同的履行是指合同當(dāng)事人完成合同義務(wù)，實(shí)現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。各國法律都認(rèn)為，合同當(dāng)事人在訂立合同之后有履行合同的義務(wù)，如果違反應(yīng)履行的合同義務(wù)，就要根據(jù)不同情況，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。合同履行的基本原則就是適當(dāng)履行原則。適當(dāng)履行原則又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量等，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、地點(diǎn)、以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)。第三節(jié)合同的履行與不履行一、合同的履行的概念與原則29二、合同的不履行及其救濟(jì)合同的不履行是指合同當(dāng)事人未能適當(dāng)履行其在合同項(xiàng)下的義務(wù)。造成合同不履行的原因有多種。歸納起來，可將其劃分為兩大類：一類是因不履行一方的過錯(cuò)所造成的、不可免責(zé)的原因，另一類是不履行一方可以藉此不履行和不承擔(dān)責(zé)任或免責(zé)的原因，主要有以下幾種：1．情勢變遷2．不可抗力3．抗辯權(quán)二、合同的不履行及其救濟(jì)合同的不履行是指合同當(dāng)301．情勢變遷是指在合同成立以后，作為該合同基礎(chǔ)的情勢，由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因，發(fā)生了非訂立合同時(shí)所能預(yù)料到的變化，如果繼續(xù)履行就會(huì)有違誠實(shí)信用原則，導(dǎo)致顯失公平的后果。對(duì)于情勢變遷導(dǎo)致的合同不履行，許多西方國家的法律和實(shí)踐都在不同程度上規(guī)定，不履行的一方可被免責(zé)。1．情勢變遷是指在合同成立以后，作為該合同基礎(chǔ)的情勢，由于不312．不可抗力不可抗力是指合同簽訂以后發(fā)生的，當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)無法預(yù)見的，并且為當(dāng)事人所無法控制的情況，其主要包括因自然原因引起的不可抗力情況（如臺(tái)風(fēng)、地震等）和因社會(huì)原因引起的不可抗力情況（如新法律、戰(zhàn)爭等）。

2．不可抗力不可抗力是指合同簽訂以后發(fā)生的，當(dāng)事人在簽訂323．抗辯權(quán)

合同不履行的抗辯權(quán)是指不履行合同的一方對(duì)抗或否認(rèn)另一方當(dāng)事人要求其履行合同的權(quán)利主張的權(quán)利。3．抗辯權(quán)

合同不履行的抗辯權(quán)是指不履行合同的一方對(duì)抗或否33三、無免責(zé)的合同不履行及其救濟(jì)

1．無免責(zé)不履行的形式2．無免責(zé)不履行的歸責(zé)原則3．無免責(zé)不履行的救濟(jì)三、無免責(zé)的合同不履行及其救濟(jì)

1．無免責(zé)不履行的形式341．無免責(zé)不履行的形式

無免責(zé)不履約，也即我們通常所說的違約。違約有多種形式，有的是全部或部分不履行合同，有的是沒有按期履行合同，有的是沒有按照合同規(guī)定的方式或其他要求履行合同等。1．無免責(zé)不履行的形式

無免責(zé)不履約，也即我們通常所說的違約352．無免責(zé)不履行的歸責(zé)原則無免責(zé)不履行的歸責(zé)原則是指確定違約當(dāng)事人的違約責(zé)任的基本原則。目前，各國實(shí)踐中普遍存在的歸責(zé)原則包括過錯(cuò)責(zé)任原則和嚴(yán)格責(zé)任原則：（1）過錯(cuò)責(zé)任原則是違約責(zé)任的主要?dú)w責(zé)原則，指在一方不履行合同時(shí)，應(yīng)以過錯(cuò)作為確定責(zé)任的要件和依據(jù)。（2）嚴(yán)格責(zé)任又稱無過錯(cuò)責(zé)任，指在違約一方不履行合同時(shí)，應(yīng)以違約的結(jié)果是否因一方的行為造成，而非一方是否存在過錯(cuò)，作為確定責(zé)任的要件和依據(jù)。在國際商事合同中，適用范圍最廣的就是過錯(cuò)責(zé)任原則。2．無免責(zé)不履行的歸責(zé)原則無免責(zé)不履行的歸責(zé)原則是指確定違363．無免責(zé)不履行的救濟(jì)不履行的救濟(jì)又稱違約的救濟(jì)或違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，也即一方當(dāng)事人因另一方違約所能得到的補(bǔ)償?shù)霓k法。各國法律及國際文件對(duì)于不同的違約行為，都規(guī)定了相應(yīng)的救濟(jì)辦法。（1）實(shí)際履行實(shí)際履行亦稱依約履行，包括兩層含義：①債權(quán)人要求債務(wù)人按合同的規(guī)定履行合同；②債權(quán)人通過國家強(qiáng)制力使債務(wù)人按合同的規(guī)定履行合同。3．無免責(zé)不履行的救濟(jì)不履行的救濟(jì)又稱違約的救濟(jì)或違約責(zé)任，37（2）損害賠償損害賠償是指違約方因不履行合同而給對(duì)方造成損失，依照法律或合同而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。它是不履行合同責(zé)任中最常見、最廣泛使用的形式。對(duì)損害賠償責(zé)任的成立條件，大陸法和英美法存在著不同的規(guī)定。大陸法認(rèn)為，損害賠償責(zé)任的成立應(yīng)具備三個(gè)條件：①必須有損害的事實(shí)；②必須有歸責(zé)于債務(wù)人的原因。原則上債務(wù)人僅對(duì)其故意或過失造成的損失負(fù)責(zé)；③損害發(fā)生的原因與損害之間有閃果關(guān)系，即損害是由債務(wù)人應(yīng)予負(fù)責(zé)的原因造成的。英美法則認(rèn)為，只要一方當(dāng)事人違反合同，另一方就可以提起損害賠償之訴，而不以違約方有無過錯(cuò)或是否發(fā)生實(shí)際損失為前提。損害賠償?shù)姆椒ㄖ饕谢謴?fù)原狀和金錢賠償兩種。前者是指恢復(fù)到損害發(fā)生前的原狀；后者是指以支付金錢彌補(bǔ)對(duì)力所受到的損害。（2）損害賠償損害賠償是指違約方因不履行合同而給對(duì)方造成損失38（3）違約金

違約金是指以保證合同履行為目的，由雙方當(dāng)事人預(yù)先約定的，當(dāng)債務(wù)人違反合同時(shí)應(yīng)向債權(quán)人給付的金錢。違約金在理論上被劃分為處罰性違約金和補(bǔ)償性違約金。（3）違約金違約金是指以保證合同履行為目的，由雙方當(dāng)事人預(yù)39（4）解除合同

基本上各國都規(guī)定，一方違約時(shí)，另一方有權(quán)解除合同。（4）解除合同

基本上各國都規(guī)定，一方違約時(shí)，另一方有權(quán)解除40第四節(jié)合同的變更與轉(zhuǎn)讓一、合同的變更合同的變更有廣義和狹義兩種含義。廣義的合同變更包括合同主體的變更和合同內(nèi)容的變更。狹義的合同變更僅指合同內(nèi)容的變更。本部分所述的合同變更是指狹義的合同變更。第四節(jié)合同的變更與轉(zhuǎn)讓一、合同的變更411．合同變更的概念

是指在合同成立以后，尚未履行完畢以前，當(dāng)事人就合同的內(nèi)容修改或補(bǔ)充達(dá)成協(xié)議。1．合同變更的概念

是指在合同成立以后，尚未履行完畢以前，當(dāng)422．合同變更的特征：

（1）合同的變更須經(jīng)合同各方協(xié)商一致。（2）合同變更僅是對(duì)合同內(nèi)容的部分變更，而不是全部內(nèi)容或合同性質(zhì)的變更。（3）合同變更前后，當(dāng)事人應(yīng)保持不變，否則就成了合同轉(zhuǎn)讓。合同的變更通常是根據(jù)當(dāng)事人在訂立合同之前或之后的約定進(jìn)行的，同時(shí)，也有依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行的。法律規(guī)定的允許一方當(dāng)事人變更個(gè)同的事由主要包括不可抗力、另一方違約、情勢變遷等。合同的變更一般不溯既往，對(duì)已履行的合同部分不產(chǎn)生效力。從國際實(shí)踐來看，基本上各國都允許當(dāng)事人通過協(xié)議或在出現(xiàn)法定事由時(shí)來變更合同。2．合同變更的特征：

（1）合同的變更須經(jīng)合同各方協(xié)商一致。43二、合同的轉(zhuǎn)讓1．概念合同的轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方將其合同權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。合同的轉(zhuǎn)讓實(shí)際就是合同主體的變更，即合同權(quán)利的受讓人成為合同之債的新債權(quán)人，合同義務(wù)的受讓人成為合同之債的新的債務(wù)人，而合同的內(nèi)容仍保持不變。

二、合同的轉(zhuǎn)讓1．概念442．特征

合同的轉(zhuǎn)讓具有以下特征：（1）合同轉(zhuǎn)讓事實(shí)上是合同主體的變更。（2）合同的轉(zhuǎn)讓不改變原合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。（3）合同的轉(zhuǎn)讓不僅涉及轉(zhuǎn)讓方與受讓方的關(guān)系，而且還涉及到受讓方與原合同一方的關(guān)系。2．特征合同的轉(zhuǎn)讓具有以下特征：453．合同轉(zhuǎn)讓的種類根據(jù)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容的不同，可將合同的轉(zhuǎn)讓劃分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指合同債權(quán)人將合同的權(quán)利全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。在實(shí)踐中，絕大多數(shù)合同的權(quán)利都是可以轉(zhuǎn)讓的，但是對(duì)于以下合同權(quán)利，許多國家的法律一般都不允許任意轉(zhuǎn)讓：3．合同轉(zhuǎn)讓的種類根據(jù)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容的不同，可將合同的轉(zhuǎn)讓劃分為合46許多國家的法律一般都不允許任意轉(zhuǎn)讓：①根據(jù)合同權(quán)利的性質(zhì)不能轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，即合同只能在特定當(dāng)事人之間成立，如果轉(zhuǎn)讓給第三人就會(huì)影響合同內(nèi)容的履行，從而違背當(dāng)事人的訂約目的。這類合同權(quán)利包括信托權(quán)利、表演或出版權(quán)利、受聘權(quán)利等。②法律禁止轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。③原合同當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。許多國家的法律一般都不允許任意轉(zhuǎn)讓：①根據(jù)合同權(quán)利的性質(zhì)不47各國立法作出了三種不同規(guī)定：①自由主義。即債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其合同權(quán)利僅依原債權(quán)人與新債權(quán)人之間的合同即可成立，不必征得債務(wù)人的同意，也不必通知債務(wù)人。如果未通知債務(wù)人，而債務(wù)人仍舊向原債權(quán)人作出清償，則債務(wù)人已清償?shù)膫鶆?wù)可告解除；如果債務(wù)人被通知或知悉合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，則不論其是從何處得悉該轉(zhuǎn)讓的，都不應(yīng)向原債權(quán)人履行義務(wù)，否則不能解除其義務(wù)。②通知主義。即債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其債權(quán)雖不必證得債務(wù)人的同意，但必須將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)及時(shí)通知債務(wù)人，只有在債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知或者對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓作出承諾后，債權(quán)轉(zhuǎn)讓才對(duì)其發(fā)生效力，債權(quán)受讓方才能享有受讓的權(quán)利。③債務(wù)人同意主義。即合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過債務(wù)人的同意才能生效。各國立法作出了三種不同規(guī)定：①自由主義。即債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其合同權(quán)482．合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指債權(quán)人或債務(wù)人與第三人之問達(dá)成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，由第三人取代原債務(wù)人承擔(dān)全部債務(wù)。由此可見，債務(wù)轉(zhuǎn)讓有兩種方法，即通過債權(quán)人與第三人之間的協(xié)議和債務(wù)人與第三人之間的協(xié)議均可實(shí)現(xiàn)債務(wù)的轉(zhuǎn)讓。2．合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指債權(quán)人或債務(wù)人與第三人之493．合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，是指由原合同一方當(dāng)事人將其在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人概括地繼受這些債權(quán)債務(wù)。對(duì)此，各國法律基本上都要求須經(jīng)另一方當(dāng)事人的同意方可成立生效。在取得合同另一方的同意后，受讓方將完全代替原合同當(dāng)事人一方的地位，原合同當(dāng)事人一方將完全退出合同關(guān)系。3．合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，是指由原合50第五節(jié)合同的消滅一、合同消滅的概合同的消滅是指合同由于某種原因而不復(fù)存在。二、合同消滅原因的分類合同消滅的原因大致可分為三類：1．是基于當(dāng)事人的意思，如解除合同；2．是基于合同目的的消失，如不能履行、清償、混同等；3．是基于法律的直接規(guī)定。第五節(jié)合同的消滅一、合同消滅的概51三、合同消滅原因的簡要說明

1．清償清償是指債務(wù)人已向債權(quán)人履行完畢合同規(guī)定的債的內(nèi)容。各國法律一致認(rèn)為，合同一經(jīng)履行，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即告消滅。2．抵消抵消是指兩人互負(fù)種類相同的已屆清償期的等額債務(wù)，因而，雙方均得以其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在等額范圍相抵，從而使其歸于消滅。3．提存4．免除5．混同6．解除7．已過時(shí)效三、合同消滅原因的簡要說明1．清償523．提存提存是指由于債權(quán)人的原因使債務(wù)人無法向其交付合同標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物寄托于法定的提存場所而使債的關(guān)系歸于消滅。所謂債權(quán)人的原因主要有兩種情形：一是債權(quán)人在債務(wù)人向其清償時(shí)，拒絕或遲延接受清償，二是債權(quán)人不清或下落不明。提存的場所由法律規(guī)定或由法院指定。3．提存提存是指由于債權(quán)人的原因使債務(wù)人無法向其交付合同標(biāo)的534．免除

免除是指債權(quán)人放棄其依據(jù)合同所享有的債權(quán)，免除債務(wù)人的履約責(zé)任，從而使合同歸于消滅。4．免除免除是指債權(quán)人放棄其依據(jù)合同所享有的債權(quán)，免除債務(wù)545．混同混同是指合同的債權(quán)人和債務(wù)人同歸一人，從而使同一個(gè)人既是債權(quán)人又是債務(wù)人。5．混同混同是指合同的債權(quán)人和債務(wù)人同歸一人，從而使同一個(gè)人556．解除解除是指當(dāng)另一方違約或出現(xiàn)法律規(guī)定的事由時(shí)，一方終止合同的行為。法律規(guī)定的事由，主要是指不可抗力、情勢變遷等。違約既可以是現(xiàn)實(shí)的違約，也可以是預(yù)期違約。但各國通常都要求這種違約必須是根本性或重大違約。6．解除解除是指當(dāng)另一方違約或出現(xiàn)法律規(guī)定的事由時(shí)，一方終567．已過時(shí)效大多數(shù)國家都把已過時(shí)效作為合同消滅的原因之一。雖然有的國家認(rèn)為已過時(shí)效只是使訴訟請(qǐng)求權(quán)歸于消滅，權(quán)利本身依然存在，但從法律上來說，如果已過時(shí)效的債務(wù)的債務(wù)人拒絕向債權(quán)人履行債務(wù)，事實(shí)上該債務(wù)就不可能得到法律上的履行，從而導(dǎo)致合同的消滅。7．已過時(shí)效大多數(shù)國家都把已過時(shí)效作為合同消滅的原因之一57第六節(jié)中國合同法律制度

一、中國合同法律概況中國現(xiàn)行有效的有關(guān)國際商事合同制度的全國性法律、法規(guī)主要有以下五類：第六節(jié)中國合同法律制度

一、中國合同法律概況581．基本法1986年4月12日六屆人大第四次會(huì)議通過的，于1987年1月1日起施行的《中華人民共和國民法通則》（簡稱《民法通則》），是中國調(diào)整民事法律關(guān)系的基本法。中國有關(guān)合同的其他法律都是依據(jù)該基本法的原則和精神制訂的。《民法通則》雖未對(duì)合同作出系統(tǒng)的、專門性的規(guī)定，但其中的許多規(guī)定都與合同有關(guān)。例如，該通則有關(guān)民事活動(dòng)基本原則、民事法律行為、債權(quán)、違反合同的民事責(zé)任等方面的規(guī)定，均可適用于包括國際商事合同在內(nèi)的任何民事合同。1．基本法1986年4月12日六屆人大第四次會(huì)議通過的，于592．專門法1985年3月21日六屆人大常委會(huì)第10次會(huì)議通過的，于同年7月1日起施行的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》，專門適用于國內(nèi)企業(yè)、組織與外國企業(yè)、組織和個(gè)人之間的經(jīng)濟(jì)合同關(guān)系，但不適用于國際運(yùn)輸合同。2．專門法1985年3月21日六屆人大常委會(huì)第10次603．其內(nèi)容涉及到國際商事合同的法律這些法律主要有1999年3月15日九屆人大二次會(huì)議通過的，將于1999年10月1日起施行的《合同法》以及在此前早已施行的海商法、著作權(quán)法、專利法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法等，其中最主要的是《合同法》3．其內(nèi)容涉及到國際商事合同的法律這些法律主要有1999年3614．有關(guān)法規(guī)這主要是指由國務(wù)院及其有關(guān)部委發(fā)布的有關(guān)國際商事合同的規(guī)定。例如，1985年5月24日由國務(wù)院發(fā)布并施行的《中華人民共和國技術(shù)引進(jìn)合同管理?xiàng)l例》及其1988年1月20日施行的施行條例等。4．有關(guān)法規(guī)這主要是指由國務(wù)院及其有關(guān)部委發(fā)布的有關(guān)國際商625．中國參加的國際條約及國際慣例主要包括1988年1月1日生效的《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》、1929年的《統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》、1951年《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》等。根據(jù)《民法通則》第142條的規(guī)定，當(dāng)中國締結(jié)或參加的國際條約同中國的民事法律有不同規(guī)定時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用國際條約，當(dāng)中國法律和這些國際條約部沒有規(guī)定時(shí)，可以適用國際慣例。5．中國參加的國際條約及國際慣例主要包括1988年1月1日63二、合同的概念、種類與基本原則

1．合同的概念合同是指平等主體的自然人。法人、其他經(jīng)濟(jì)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。二、合同的概念、種類與基本原則

1．合同的概念642．合同的種類

（1）根據(jù)合同所調(diào)整的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的內(nèi)容，將所調(diào)整的合同劃分為買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同、贈(zèng)與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、建設(shè)工程合同、運(yùn)輸合同（含旅客運(yùn)輸合同、貨物運(yùn)輸合同和多式從運(yùn)合同）、技術(shù)合同（合技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同）、保管合同、倉儲(chǔ)合同、委托合同、行紀(jì)合同、居間合同等15種。2．合同的種類

（1）根據(jù)合同所調(diào)整的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的內(nèi)容，652．合同的種類（2）除這15種合同外，中國還存在另一種十分重要的國際商事合同，即外商投資企業(yè)合同，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)合同和中外合作經(jīng)營企業(yè)合同。這一種合同不僅要符合《合同法》的基本原則，也要符合《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等專門性的法律規(guī)定。2．合同的種類（2）除這15種合同外，中國還存在另一種十分663．合同的基本原則

當(dāng)事人在訂立、履行合同時(shí)應(yīng)遵循以下基本原則：（1）平等自愿原則，即合同當(dāng)事人的法律地位是平等的，依去享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何一方不得將自己的意志強(qiáng)加給弓一方，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。（2）公平原則，即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)公平地確定各方的權(quán)利義務(wù)。（3）誠實(shí)信用原則，即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠實(shí)信用地行使權(quán)利、履行義務(wù)。（4）合法原則，即當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律。法規(guī)。（5）公序良俗原則，即當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。3．合同的基本原則

當(dāng)事人在訂立、履行合同時(shí)應(yīng)遵循以下基本原67三、合同的訂立1．合同訂立的方式當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。要約于到達(dá)受要約人時(shí)生效。要約人可以撤回要約，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約人也可以撤銷非屬不可撤銷的要約或未確定承諾期限的要約，但撤銷通知應(yīng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。承諾一般于承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效之時(shí)即為合同成立之時(shí)。因此，承諾是不能撤銷的。但承諾可以撤回，撤回條件與要約的撤回相同。

三、合同的訂立1．合同訂立的方式682．合同訂立的形式合同形式有書面形式、口頭形式和其他形式三種。其他形式可以是指依交易習(xí)慣或當(dāng)事人的行為而成立的合同?！逗贤ā吩瓌t上允許當(dāng)事人選擇自己認(rèn)為適當(dāng)?shù)暮贤问?，但也要求以下合同必須采取書面形式?．合同訂立的形式合同形式有書面形式、口頭形式和其他形式三69（1）法律、法規(guī)要求采用書面形式的。如①借款合同（除自然人之間借款另有約定）；②租賃期限6個(gè)月以上的租賃合同（如未采用書面形式，則視為不定期租賃）；③融資租賃合同；④建設(shè)工程合同；⑤技術(shù)開發(fā)合同；⑥技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。除《合同法》規(guī)定的這幾種合同外，般說來，需經(jīng)政府審批或登記的合同也應(yīng)采取書面形式，例如中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同等。（2）當(dāng)事人約定應(yīng)采取書面形式的合同。（1）法律、法規(guī)要求采用書面形式的。如①借款合同（除自然人之70四、合同的效力只有依法成立的合同，才能于成立時(shí)或當(dāng)事人約定的生效之時(shí)生效。根據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定，屬以下情形的合同為無效合同：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。（3）以合法形式掩蓋非法目的。（4）損害社會(huì)公共利益。（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。四、合同的效力只有依法成立的合同，才能于成立時(shí)或當(dāng)事人約定71《合同法》第53條也規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效：（1）（1）造成對(duì)方人身傷害的。（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的?！逗贤ā返?4條規(guī)定，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷屬下列情形的合同：（1）因重大誤解而訂立的合同。（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的。（3）一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同?！逗贤ā返?3條也規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效：（1）72《合同法》第53條也規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效（2）無效的或者被撤銷的合同或條款自始沒有法律約束力。合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益，因此取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)收歸國家所有或返還集體、第三人?！逗贤ā返?3條也規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效（2）無效73五、合同的履行與不履行合同履行的基本原則是：全面履行原則和誠實(shí)信用原則。若未履行，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。這些責(zé)任形式主要有：（1）繼續(xù)實(shí)際履行。原則上，所有金錢債務(wù)、非金錢債務(wù)都可被要求實(shí)際履行。但是，對(duì)于屬下列情形的非金錢債務(wù)的不履行，不能要求繼續(xù)實(shí)際履行。①法律上或事實(shí)上不能履行；②債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或履行費(fèi)用過大③債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。五、合同的履行與不履行合同履行的基本原則是：全面履行原則和74合同的履行與不履行（1）繼續(xù)實(shí)際履行。（2）采取補(bǔ)救措施。（3）支付損害賠償金。損害賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。（4）支付違約金。（5）支付定金。其中給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。合同的履行與不履行（1）繼續(xù)實(shí)際履行。75《合同法》包括：

合同法》也允許當(dāng)事人在一定情形下不履行或中止履行自己的合同義務(wù)而無需承擔(dān)違約責(zé)任。這些情形包括：（1）先行抗辯權(quán)。即當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求；（2）同時(shí)抗辯權(quán)。即當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求；（3）預(yù)期違約。（4）不可抗力?！逗贤ā钒ǎ汉贤ā芬苍试S當(dāng)事人在一定情形下不履行或中76六、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止1．合同的變更《合同法》規(guī)定的變更合同的情形有以下三種：（1）當(dāng)事人協(xié)議。（2）法院判決或仲裁機(jī)構(gòu)裁定。（3）政府決定。六、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止1．合同的變更772．合同的轉(zhuǎn)讓《合同法》允許當(dāng)事人轉(zhuǎn)讓其債權(quán)和債務(wù)。在轉(zhuǎn)讓債權(quán)時(shí)。債權(quán)人無需經(jīng)過債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，否則該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。除以下幾種債權(quán)不能轉(zhuǎn)讓外，其他債權(quán)均可轉(zhuǎn)讓：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)；②按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)；③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。根據(jù)《合同法》第84條和第88條的規(guī)定，一方在轉(zhuǎn)讓自己的債務(wù)或債務(wù)與債權(quán)時(shí)，應(yīng)經(jīng)過對(duì)方的同意。2．合同的轉(zhuǎn)讓《合同法》允許當(dāng)事人轉(zhuǎn)讓其債權(quán)和債務(wù)。在轉(zhuǎn)讓783．合同的終止合同的終止即為合同的消滅。終止情形：（1）債務(wù)已按照約定履行。（2）合同解除。（3）債務(wù)相互抵消。（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存。（5）債權(quán)人免除債務(wù)。（6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人。（7）法津規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其他情形。3．合同的終止合同的終止即為合同的消滅。終止情形：79第三章國際合同法

第三章國際合同法80第一節(jié)國際合同法概述

一、合同的概念與特征指當(dāng)事人之間產(chǎn)生、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的法律行為。它具有以下特征：（1）合同是一種民事法律行為，是合同主體實(shí)施的能夠引起民事權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生、變更或終止的合法行為。（2）合同以產(chǎn)生、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。（3）合同是當(dāng)事人雙方或各方意思表示一致的協(xié)議。第一節(jié)國際合同法概述一、合同的概念與特征81二、合同的種類

從各國的實(shí)踐來看，合同主要可以作以下分類：

1．雙務(wù)合同與單務(wù)合同

2．有償合同與無償合同3．有名合同與無名合同4．諾成合同與實(shí)踐合同5．要式合同與不要式合同6.主合同與從合同7．為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同二、合同的種類從各國的實(shí)踐來看，合同主要可以作以下分類：821．雙務(wù)合同與單務(wù)合同根據(jù)合同雙方當(dāng)事人是否具有對(duì)待給付之義務(wù)，可以將合同劃分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同，如買賣合同、運(yùn)輸合同等。單務(wù)合同是指合同當(dāng)事人雙方并不承擔(dān)對(duì)待給付的義務(wù)，僅有一方承擔(dān)給付義務(wù)的合同。如贈(zèng)與合同、借用合同等。1．雙務(wù)合同與單務(wù)合同根據(jù)合同雙方當(dāng)事832．有償合同與無償合同根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取利益，可以將合同分為有償合同與無償合同。有償合同是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。有償合同是典型的商事合同。無償合同是指一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。2．有償合同與無償合同根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取利益，843．有名合同與無名合同根據(jù)法律上是否對(duì)合同規(guī)定了一定的名稱，可以將合同分為有名合同與無名合同。前者是指法律上已為其確定了一定的名稱及規(guī)則的合同（如工業(yè)產(chǎn)品購銷合同），后者是指法律未對(duì)其確定一定的名稱與規(guī)則的合同。3．有名合同與無名合同根據(jù)法律上是否對(duì)合同規(guī)定了一定的名稱，854．諾成合同與實(shí)踐合同諾成合同是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效力的合同。實(shí)踐合同是指在當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的。在實(shí)踐中，絕大多數(shù)的合同都是諾成合同。例如，買賣合同、代理合同等。而實(shí)踐合同通常必須有法律特別規(guī)定。例如行李保管合同、借用合同等4．諾成合同與實(shí)踐合同諾成合同是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦為865．要式合同與不要式合同根據(jù)合同是否應(yīng)以一定的形式為成立或生效的要件，可以將合同分為要式合同和不要式合同。要式合同是指法律要求必須以一定方式成立的合同；不要式合同是指當(dāng)事人訂立的合同依法不需采取特定形式的合同。5．要式合同與不要式合同根據(jù)合同是否應(yīng)以一定的形式為成立或生876．主合同與從合同根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系，可以將合同分為主合同和從合同。主合同是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同，從合同是指以其他合同的存在為存在前提的合同。例如，對(duì)于擔(dān)保合同而言，設(shè)立其所擔(dān)保的主債務(wù)的合同即為主合同，擔(dān)保合同即為該主合同的從合同。主合同與從合同是主從關(guān)系，從合同以主合同的存在為前提，主合同的效力直接影響到從合同的效力，但主合同并不以從合同的存在為前提，從合同無效或不成立一般并不影響主合同的存在和效力。6．主合同與從合同根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系，可以將合同分為主887．為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同

根據(jù)合同當(dāng)事人訂立合同是為自己還是為第三人謀取利益，可以將合同分為為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同。7．為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同

89三、合同法的概念與特征合同法是調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總和，它主要規(guī)范合同的訂立、成立、有效、無效、履行、變更、解除、撤銷等方面的問題。特征：（1）合同法具有任意性。合同法是以合同自由為其基本原則之一的，因此，它主要是通過任意性規(guī)范而不是強(qiáng)制性規(guī)范來調(diào)整有關(guān)交易關(guān)系。只要當(dāng)事人的合同約定不違背法律的禁止性規(guī)定、社會(huì)公共利益和社會(huì)公德，法律一般都會(huì)承認(rèn)其效力。（2）合同法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則。（3）合同法具有國內(nèi)與國際的統(tǒng)一性。三、合同法的概念與特征合同法是調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總和，90四、合同法的基本原則合同法的基本原則是指貫穿于整個(gè)合同法律制度和規(guī)范的、用于指導(dǎo)合同法的制定、解釋、執(zhí)行等各個(gè)方面的根本準(zhǔn)則。合同法包括以下幾個(gè)基本原則：1．合同自由原則2．誠實(shí)信用原則四、合同法的基本原則合同法的基本原則是指貫穿于整個(gè)合同法律911．合同自由原則合同自由原則是近代西方合同法的核心和精髓，并被大陸法系國家奉為民法的三大原則之一，在許多國家的立法中均有體現(xiàn)。合同自由原則的內(nèi)容主要包括締結(jié)合同的自由、選擇相對(duì)人的自由、決定合同內(nèi)容的自由、變更和解除合同的自由、選擇合同方式的自由等。但是，合同自由不是無限制的，主要是來源于兩個(gè)方面，即標(biāo)準(zhǔn)合同的出現(xiàn)和國家立法對(duì)合同自由的限制。1．合同自由原則合同自由原則是近代西方合同法的核心和精髓922．誠實(shí)信用原則即合同主體應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式簽訂和履行合同，同時(shí)維持當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益平衡。誠實(shí)信用原則是合同法中一項(xiàng)十分重要的基本原則。2．誠實(shí)信用原則即合同主體應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式簽訂和履93第二節(jié)合同的成立一、要約與承諾合同是當(dāng)事人之間意思表示的結(jié)果。法律上把訂立合同的意思表示分別稱為要約和承諾。一項(xiàng)合同的成立需要經(jīng)過要約和承諾這兩個(gè)步驟。1．要約及其構(gòu)成要件2．要約的法律效力3．承諾及其構(gòu)成要件4．承諾的法律效力第二節(jié)合同的成立一、要約與承諾941．要約及其構(gòu)成要件要約，又稱發(fā)盤，指一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對(duì)方訂立合同，并含有一旦要約被對(duì)方承諾即對(duì)要約方產(chǎn)生約束力的一種意思表示，是訂立合同的必經(jīng)程序。發(fā)出要約的人稱為要約人，被發(fā)出要約的人稱為受要約人，受要約人在時(shí)要約作出承諾后亦可稱為承諾人。要約通常都具有特定的形式和內(nèi)容。一項(xiàng)要約要發(fā)生法律效力，必須具有特定的有效條件。

1．要約及其構(gòu)成要件要約，又稱發(fā)盤，指一方向另一方提出的愿95要約的主要構(gòu)成要件如下：

（1）要約必須是特定人的意思表示。（2）要約必須具有訂立合同的意圖，內(nèi)容必須確定。（3）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。（4）要約必須送達(dá)受要約人。要約的主要構(gòu)成要件如下：（1）要約必須是特定人的意思表示。962．要約的法律效力要約的法律效力包括對(duì)要約人的效力和對(duì)受要約人的效力。要約對(duì)要約人的約束力主要可以從以下幾個(gè)方面來看．（1）要約開始生效的時(shí)間。一般以送達(dá)被要約人為準(zhǔn)。（2）要約的消滅。要約的消滅是指要約失去效力，不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生約束。要約消滅以后，受要約人也喪失了其承諾的權(quán)利，即使其向要約人表示了承諾，也不能導(dǎo)致合同的產(chǎn)生。2．要約的法律效力要約的法律效力包括對(duì)要約人的效力和對(duì)受要97要約消滅的原因主要有以下幾種：①要約人或受要約人在法律上消失。這主要指自然人的死亡和法人的解散。②受要約人拒絕要約。③要約過期。④要約人撤回或撤銷要約。撤回要約是指要約人在要約開始生效之前取消其要約。撤銷要約是指要約人在要約生效之后取消要約，從而使其失去效力。要約消滅的原因主要有以下幾種：①要約人或受要約人在法律上消失983．承諾及其構(gòu)成要件承諾是指受要約人以要約人要求的方式向要約人表示同意接受的一種意思表示。一項(xiàng)有效的承諾應(yīng)具備下列條件：（1）承諾必須由受要約人作出。（2）承諾必須在要約的有效期間內(nèi)作出。（3）承諾必須向要約人作出。（4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。（5）承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。（6）承諾的方式應(yīng)符合要約的要求。3．承諾及其構(gòu)成要件承諾是指受要約人以要約人要求的方式向要994．承諾的法律效力承諾的法律效力包括兩個(gè)方面的問題：其一是承諾何時(shí)生效，其二是承諾對(duì)要約人和承諾人的約束力。4．承諾的法律效力承諾的法律效力包括兩個(gè)方面的問題：其一是100二、合同合法成立的要件1．當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力2．當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)。3．合同的內(nèi)容必須合法。4．合同必須符合法定形式。二、合同合法成立的要件1．當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力101三、違反合法成立要件的合同只有依法成立的合同，才能具有法律約束力。凡不符合合法成立要件的意思表示，即使已經(jīng)由當(dāng)事人達(dá)成了合意，也不能產(chǎn)生合同的法律效力，而屬于無效合同、可撤銷的合同和效力待定合同。1．無效合同2．可撤銷合同

3．效力待定的合同三、違反合法成立要件的合同只有依法成立的合同，才能具有法律1021．無效合同

指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律或公共利益而被視為無效的合同。無效合同具有違法性、不可履行性、自始無效性、當(dāng)然無效性等特征。1．無效合同指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律或公共利1032．可撤銷合同

指因意思表示不真實(shí)等原因，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于無效?？沙蜂N合同在未被撤銷以前仍然是有效的。2．可撤銷合同

指因意思表示不真實(shí)等原因，通過撤銷權(quán)人行使1043．

效力待定的合同

指合同雖已成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。這類合同主要包括三種情況：（1）是無行為能力或限制行為能力的人訂立的其不能獨(dú)立訂立的合同，須經(jīng)其法定代理人的承認(rèn)才能生效；（2）是無代理權(quán)的人以本人名義訂立的合同，需經(jīng)本人確認(rèn)才能對(duì)本人生效；（3）是無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同，需經(jīng)他人同意才能生效。3．效力待定的合同指合同雖已成立，但因其不完全符合有關(guān)105意思表示不真實(shí)的情形主要包括以下幾種：

1．錯(cuò)誤2．脅迫3．存在重大誤解4．顯失公平在國際商事交往中，對(duì)合同效力的異議，多數(shù)是由當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)而引起的。

意思表示不真實(shí)的情形主要包括以下幾種：1．錯(cuò)誤106

顯失公平

一方在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立明顯利自己有重大不利的合同。對(duì)于上述情形下的合同，一方當(dāng)事人可宣告其全部或部分無效。宣告無效的效力具有溯及力，即被宣告無效的合同或條款自始不能有效。合同被宣告無效后，各方當(dāng)事人應(yīng)恢復(fù)原狀，返還其依據(jù)該合同或條款所得到的一切。有過錯(cuò)的一方應(yīng)向另一方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，使該另一方當(dāng)事人處于如同其未訂立合同時(shí)所應(yīng)處于的狀況。顯失公平一方在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立明顯利自己有重107第三節(jié)合同的履行與不履行一、合同的履行的概念與原則合同的履行是指合同當(dāng)事人完成合同義務(wù)，實(shí)現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。各國法律都認(rèn)為，合同當(dāng)事人在訂立合同之后有履行合同的義務(wù)，如果違反應(yīng)履行的合同義務(wù)，就要根據(jù)不同情況，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。合同履行的基本原則就是適當(dāng)履行原則。適當(dāng)履行原則又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量等，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、地點(diǎn)、以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)。第三節(jié)合同的履行與不履行一、合同的履行的概念與原則108二、合同的不履行及其救濟(jì)合同的不履行是指合同當(dāng)事人未能適當(dāng)履行其在合同項(xiàng)下的義務(wù)。造成合同不履行的原因有多種。歸納起來，可將其劃分為兩大類：一類是因不履行一方的過錯(cuò)所造成的、不可免責(zé)的原因，另一類是不履行一方可以藉此不履行和不承擔(dān)責(zé)任或免責(zé)的原因，主要有以下幾種：1．情勢變遷2．不可抗力3．抗辯權(quán)二、合同的不履行及其救濟(jì)合同的不履行是指合同當(dāng)1091．情勢變遷是指在合同成立以后，作為該合同基礎(chǔ)的情勢，由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因，發(fā)生了非訂立合同時(shí)所能預(yù)料到的變化，如果繼續(xù)履行就會(huì)有違誠實(shí)信用原則，導(dǎo)致顯失公平的后果。對(duì)于情勢變遷導(dǎo)致的合同不履行，許多西方國家的法律和實(shí)踐都在不同程度上規(guī)定，不履行的一方可被免責(zé)。1．情勢變遷是指在合同成立以后，作為該合同基礎(chǔ)的情勢，由于不1102．不可抗力不可抗力是指合同簽訂以后發(fā)生的，當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)無法預(yù)見的，并且為當(dāng)事人所無法控制的情況，其主要包括因自然原因引起的不可抗力情況（如臺(tái)風(fēng)、地震等）和因社會(huì)原因引起的不可抗力情況（如新法律、戰(zhàn)爭等）。

2．不可抗力不可抗力是指合同簽訂以后發(fā)生的，當(dāng)事人在簽訂1113．抗辯權(quán)

合同不履行的抗辯權(quán)是指不履行合同的一方對(duì)抗或否認(rèn)另一方當(dāng)事人要求其履行合同的權(quán)利主張的權(quán)利。3．抗辯權(quán)

合同不履行的抗辯權(quán)是指不履行合同的一方對(duì)抗或否112三、無免責(zé)的合同不履行及其救濟(jì)

1．無免責(zé)不履行的形式2．無免責(zé)不履行的歸責(zé)原則3．無免責(zé)不履行的救濟(jì)三、無免責(zé)的合同不履行及其救濟(jì)

1．無免責(zé)不履行的形式1131．無免責(zé)不履行的形式

無免責(zé)不履約，也即我們通常所說的違約。違約有多種形式，有的是全部或部分不履行合同，有的是沒有按期履行合同，有的是沒有按照合同規(guī)定的方式或其他要求履行合同等。1．無免責(zé)不履行的形式

無免責(zé)不履約，也即我們通常所說的違約1142．無免責(zé)不履行的歸責(zé)原則無免責(zé)不履行的歸責(zé)原則是指確定違約當(dāng)事人的違約責(zé)任的基本原則。目前，各國實(shí)踐中普遍存在的歸責(zé)原則包括過錯(cuò)責(zé)任原則和嚴(yán)格責(zé)任原則：（1）過錯(cuò)責(zé)任原則是違約責(zé)任的主要?dú)w責(zé)原則，指在一方不履行合同時(shí)，應(yīng)以過錯(cuò)作為確定責(zé)任的要件和依據(jù)。（2）嚴(yán)格責(zé)任又稱無過錯(cuò)責(zé)任，指在違約一方不履行合同時(shí)，應(yīng)以違約的結(jié)果是否因一方的行為造成，而非一方是否存在過錯(cuò)，作為確定責(zé)任的要件和依據(jù)。在國際商事合同中，適用范圍最廣的就是過錯(cuò)責(zé)任原則。2．無免責(zé)不履行的歸責(zé)原則無免責(zé)不履行的歸責(zé)原則是指確定違1153．無免責(zé)不履行的救濟(jì)不履行的救濟(jì)又稱違約的救濟(jì)或違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，也即一方當(dāng)事人因另一方違約所能得到的補(bǔ)償?shù)霓k法。各國法律及國際文件對(duì)于不同的違約行為，都規(guī)定了相應(yīng)的救濟(jì)辦法。（1）實(shí)際履行實(shí)際履行亦稱依約履行，包括兩層含義：①債權(quán)人要求債務(wù)人按合同的規(guī)定履行合同；②債權(quán)人通過國家強(qiáng)制力使債務(wù)人按合同的規(guī)定履行合同。3．無免責(zé)不履行的救濟(jì)不履行的救濟(jì)又稱違約的救濟(jì)或違約責(zé)任，116（2）損害賠償損害賠償是指違約方因不履行合同而給對(duì)方造成損失，依照法律或合同而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。它是不履行合同責(zé)任中最常見、最廣泛使用的形式。對(duì)損害賠償責(zé)任的成立條件，大陸法和英美法存在著不同的規(guī)定。大陸法認(rèn)為，損害賠償責(zé)任的成立應(yīng)具備三個(gè)條件：①必須有損害的事實(shí)；②必須有歸責(zé)于債務(wù)人的原因。原則上債務(wù)人僅對(duì)其故意或過失造成的損失負(fù)責(zé)；③損害發(fā)生的原因與損害之間有閃果關(guān)系，即損害是由債務(wù)人應(yīng)予負(fù)責(zé)的原因造成的。英美法則認(rèn)為，只要一方當(dāng)事人違反合同，另一方就可以提起損害賠償之訴，而不以違約方有無過錯(cuò)或是否發(fā)生實(shí)際損失為前提。損害賠償?shù)姆椒ㄖ饕谢謴?fù)原狀和金錢賠償兩種。前者是指恢復(fù)到損害發(fā)生前的原狀；后者是指以支付金錢彌補(bǔ)對(duì)力所受到的損害。（2）損害賠償損害賠償是指違約方因不履行合同而給對(duì)方造成損失117（3）違約金

違約金是指以保證合同履行為目的，由雙方當(dāng)事人預(yù)先約定的，當(dāng)債務(wù)人違反合同時(shí)應(yīng)向債權(quán)人給付的金錢。違約金在理論上被劃分為處罰性違約金和補(bǔ)償性違約金。（3）違約金違約金是指以保證合同履行為目的，由雙方當(dāng)事人預(yù)118（4）解除合同

基本上各國都規(guī)定，一方違約時(shí)，另一方有權(quán)解除合同。（4）解除合同

基本上各國都規(guī)定，一方違約時(shí)，另一方有權(quán)解除119第四節(jié)合同的變更與轉(zhuǎn)讓一、合同的變更合同的變更有廣義和狹義兩種含義。廣義的合同變更包括合同主體的變更和合同內(nèi)容的變更。狹義的合同變更僅指合同內(nèi)容的變更。本部分所述的合同變更是指狹義的合同變更。第四節(jié)合同的變更與轉(zhuǎn)讓一、合同的變更1201．合同變更的概念

是指在合同成立以后，尚未履行完畢以前，當(dāng)事人就合同的內(nèi)容修改或補(bǔ)充達(dá)成協(xié)議。1．合同變更的概念

是指在合同成立以后，尚未履行完畢以前，當(dāng)1212．合同變更的特征：

（1）合同的變更須經(jīng)合同各方協(xié)商一致。（2）合同變更僅是對(duì)合同內(nèi)容的部分變更，而不是全部內(nèi)容或合同性質(zhì)的變更。（3）合同變更前后，當(dāng)事人應(yīng)保持不變，否則就成了合同轉(zhuǎn)讓。合同的變更通常是根據(jù)當(dāng)事人在訂立合同之前或之后的約定進(jìn)行的，同時(shí)，也有依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行的。法律規(guī)定的允許一方當(dāng)事人變更個(gè)同的事由主要包括不可抗力、另一方違約、情勢變遷等。合同的變更一般不溯既往，對(duì)已履行的合同部分不產(chǎn)生效力。從國際實(shí)踐來看，基本上各國都允許當(dāng)事人通過協(xié)議或在出現(xiàn)法定事由時(shí)來變更合同。2．合同變更的特征：

（1）合同的變更須經(jīng)合同各方協(xié)商一致。122二、合同的轉(zhuǎn)讓1．概念合同的轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方將其合同權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。合同的轉(zhuǎn)讓實(shí)際就是合同主體的變更，即合同權(quán)利的受讓人成為合同之債的新債權(quán)人，合同義務(wù)的受讓人成為合同之債的新的債務(wù)人，而合同的內(nèi)容仍保持不變。

二、合同的轉(zhuǎn)讓1．概念1232．特征

合同的轉(zhuǎn)讓具有以下特征：（1）合同轉(zhuǎn)讓事實(shí)上是合同主體的變更。（2）合同的轉(zhuǎn)讓不改變原合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。（3）合同的轉(zhuǎn)讓不僅涉及轉(zhuǎn)讓方與受讓方的關(guān)系，而且還涉及到受讓方與原合同一方的關(guān)系。2．特征合同的轉(zhuǎn)讓具有以下特征：1243．合同轉(zhuǎn)讓的種類根據(jù)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容的不同，可將合同的轉(zhuǎn)讓劃分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指合同債權(quán)人將合同的權(quán)利全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。在實(shí)踐中，絕大多數(shù)合同的權(quán)利都是可以轉(zhuǎn)讓的，但是對(duì)于以下合同權(quán)利，許多國家的法律一般都不允許任意轉(zhuǎn)讓：3．合同轉(zhuǎn)讓的種類根據(jù)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容的不同，可將合同的轉(zhuǎn)讓劃分為合125許多國家的法律一般都不允許任意轉(zhuǎn)讓：①根據(jù)合同權(quán)利的性質(zhì)不能轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，即合同只能在特定當(dāng)事人之間成立，如果轉(zhuǎn)讓給第三人就會(huì)影響合同內(nèi)容的履行，從而違背當(dāng)事人的訂約目的。這類合同權(quán)利包括信托權(quán)利、表演或出版權(quán)利、受聘權(quán)利等。②法律禁止轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。③原合同當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。許多國家的法律一般都不允許任意轉(zhuǎn)讓：①根據(jù)合同權(quán)利的性質(zhì)不126各國立法作出了三種不同規(guī)定：①自由主義。即債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其合同權(quán)利僅依原債權(quán)人與新債權(quán)人之間的合同即可成立，不必征得債務(wù)人的同意，也不必通知債務(wù)人。如果未通知債務(wù)人，而債務(wù)人仍舊向原債權(quán)人作出清償，則債務(wù)人已清償?shù)膫鶆?wù)可告解除；如果債務(wù)人被通知或知悉合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，則不論其是從何處得悉該轉(zhuǎn)讓的，都不應(yīng)向原債權(quán)人履行義務(wù)，否則不能解除其義務(wù)。②通知主義。即債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其債權(quán)雖不必證得債務(wù)人的同意，但必須將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)及時(shí)通知債務(wù)人，只有在債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知或者對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓作出承諾后，債權(quán)轉(zhuǎn)讓才對(duì)其發(fā)生效力，債權(quán)受讓方才能享有受讓的權(quán)利。③債務(wù)人同意主義。即合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過債務(wù)人的同意才能生效。各國立法作出了三種不同規(guī)定：①自由主義。即債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其合同權(quán)1272．合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指債權(quán)人或債務(wù)人與第三人之問達(dá)成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，由第三人取代原債務(wù)人承擔(dān)全部債務(wù)。由此可見，債務(wù)轉(zhuǎn)讓有兩種方法，即通過債權(quán)人與第三人之間的協(xié)議和債務(wù)人與第三人之間的協(xié)議均可實(shí)現(xiàn)債務(wù)的轉(zhuǎn)讓。2．合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指債權(quán)人或債務(wù)人與第三人之1283．合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，是指由原合同一方當(dāng)事人將其在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人概括地繼受這些債權(quán)債務(wù)。對(duì)此，各國法律基本上都要求須經(jīng)另一方當(dāng)事人的同意方可成立生效。在取得合同另一方的同意后，受讓方將完全代替原合同當(dāng)事人一方的地位，原合同當(dāng)事人一方將完全退出合同關(guān)系。3．合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，是指由原合129第五節(jié)合同的消滅一、合同消滅的概合同的消滅是指合同由于某種原因而不復(fù)存在。二、合同消滅原因的分類合同消滅的原因大致可分為三類：1．是基于當(dāng)事人的意思，如解除合同；2．是基于合同目的的消失，如不能履行、清償、混同等；3．是基于法律的直接規(guī)定。第五節(jié)合同的消滅一、合同消滅的概130三、合同消滅原因的簡要說明

1．清償清償是指債務(wù)人已向債權(quán)人履行完畢合同規(guī)定的債的內(nèi)容。各國法律一致認(rèn)為，合同一經(jīng)履行，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即告消滅。2．抵消抵消是指兩人互負(fù)種類相同的已屆清償期的等額債務(wù)，因而，雙方均得以其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在等額范圍相抵，從而使其歸于消滅。3．提存4．免除5．混同6．解除7．已過時(shí)效三、合同消滅原因的簡要說明1．清償1313．提存提存是指由于債權(quán)人的原因使債務(wù)人無法向其交付合同標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物寄托于法定的提存場所而使債的關(guān)系歸于消滅。所謂債權(quán)人的原因主要有兩種情形：一是債權(quán)人在債務(wù)人向其清償時(shí)，拒絕或遲延接受清償，二是債權(quán)人不清或下落不明。提存的場所由法律規(guī)定或由法院指定。3．提存提存是指由于債權(quán)人的原因使債務(wù)人無法向其交付合同標(biāo)的1324．免除

免除是指債權(quán)人放棄其依據(jù)合同所享有的債權(quán)，免除債務(wù)人的履約責(zé)任，從而使合同歸于消滅。4．免除免除是指債權(quán)人放棄其依據(jù)合同所享有的債權(quán)，免除債務(wù)1335．混同混同是指合同的債權(quán)人和債務(wù)人同歸一人，從而使同一個(gè)人既是債權(quán)人又是債務(wù)人。5．混同混同是指合同的債權(quán)人和債務(wù)人同歸一人，從而使同一個(gè)人1346．解除解除是指當(dāng)另一方違約或出現(xiàn)法律規(guī)定的事由時(shí)，一方終止合同的行為。法律規(guī)定的事由，主要是指不可抗力、情勢變遷等。違約既可以是現(xiàn)實(shí)的違約，也可以是預(yù)期違約。但各國通常都要求這種違約必須是根本性或重大違約。6．解除解除是指當(dāng)另一方違約或出現(xiàn)法律規(guī)定的事由時(shí)，一方終1357．已過時(shí)效大多數(shù)國家都把已過時(shí)效作為合同消滅的原因之一。雖然有的國家認(rèn)為已過時(shí)效只是使訴訟請(qǐng)求權(quán)歸于消滅，權(quán)利本身依然存在，但從法律上來說，如果已過時(shí)效的債務(wù)的債務(wù)人拒絕向債權(quán)人履行債務(wù)，事實(shí)上該債務(wù)就不可能得到法律上的履行，從而導(dǎo)致合同的消滅。7．已過時(shí)效大多數(shù)國家都把已過時(shí)效作為合同消滅的原因之一136第六節(jié)中國合同法律制度

一、中國合同法律概況中國現(xiàn)行有效的有關(guān)國際商事合同制度的全國性法律、法規(guī)主要有以下五類：第六節(jié)中國合同法律制度

一、中國合同法律概況1371．基本法1986年4月12日六屆人大第四次會(huì)議通過的，于1987年1月1日起施行的《中華人民共和國民法通則》（簡稱《民法通則》），是中國調(diào)整民事法律關(guān)系的基本法。中國有關(guān)合同的其他法律都是依據(jù)該基本法的原則和精神制訂的?！睹穹ㄍ▌t》雖未對(duì)合同作出系統(tǒng)的、專門性的規(guī)定，但其中的許多規(guī)定都與合同有關(guān)。例如，該通則有關(guān)民事活動(dòng)基本原則、民事法律行為、債權(quán)、違反合同的民事責(zé)任等方面的規(guī)定，均可適用于包括國際商事合同在內(nèi)的任何民事合同。1．基本法1986年4月12日六屆人大第四次會(huì)議通過的，于1382．專門法1985年3月21日六屆人大常委會(huì)第10次會(huì)議通過的，于同年7月1日起施行的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》，專門適用于國內(nèi)企業(yè)、組織與外國企業(yè)、組織和個(gè)人之間的經(jīng)濟(jì)合同關(guān)系，但不適用于國際運(yùn)輸合同。2．專門法1985年3月21日六屆人大常委會(huì)第10次1393．其內(nèi)容涉及到國際商事合同的法律這些法律主要有1999年3月15日九屆人大二次會(huì)議通過的，將于1999年10月1日起施行的《合同法》以及在此前早已施行的海商法、著作權(quán)法、專利法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法等，其中最主要的是《合同法》3．其內(nèi)容涉及到國際商事合同的法律這些法律主要有1999年31404．有關(guān)法規(guī)這主要是指由國務(wù)院及其有關(guān)部委發(fā)布的有關(guān)國際商事合同的規(guī)定。例如，1985年5月24日由國務(wù)院發(fā)布并施行的《中華人民共和國技術(shù)引進(jìn)合同管理?xiàng)l例》及其1988年1月20日施行的施行條例等。4．有關(guān)法規(guī)這主要是指由國務(wù)院及其有關(guān)部委發(fā)布的有關(guān)國際商1415．中國參加的國際條約及國際慣例主要包括1988年1月1日生效的《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》、1929年的《統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》、1951年《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》等。根據(jù)《民法通則》第142條的規(guī)定，當(dāng)中國締結(jié)或參加的國際條約同中國的民事法律有不同規(guī)定時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用國際條約，當(dāng)中國法律和這些國際條約部沒有規(guī)定時(shí)，可以適用國際慣例。5．中國參加的國際條約及國際慣例主要包括1988年1月1日142二、合同的概念、種類與基本原則

1．合同的概念合同是指平等主體的自然人。法人、其他經(jīng)濟(jì)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。二、合同的概念、種類與基本原則

1．合同的概念1432．合同的種類

（1）根據(jù)合同所調(diào)整的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的內(nèi)容，將所調(diào)整的合同劃分為買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同、贈(zèng)與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、建設(shè)工程合同、運(yùn)輸合同（含旅客運(yùn)輸合同、貨物運(yùn)輸合同和多式從運(yùn)合同）、技術(shù)合同（合技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同）、保管合同、倉儲(chǔ)合同、委托合同、行紀(jì)合同、居間合同等15種。2．合同的種類

（1）根據(jù)合同所調(diào)整的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的內(nèi)容，1442．合同的種類（2）除這15種合同外，中國還存在另一種十分重要的國際商事合同，即外商投資企業(yè)合同，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)合同和中外合作經(jīng)營企業(yè)合同。這一種合同不僅要符合《合同法》的基本原則，也要符合《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等專門性的法律規(guī)定。2．合同的種類（2）除這15種合同外，中國還存在另一種十分1453．合同的基本原則