法理學(xué)專插本復(fù)習(xí)資料

法理學(xué)第一章法學(xué)研究與法學(xué)教育1、識(shí)記（1）法學(xué)的研究對(duì)象（2）法律人的基本素質(zhì)1）法學(xué)的研究對(duì)象：法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的各種科學(xué)活動(dòng)及其認(rèn)識(shí)成果的總稱。2）法律人的基本素質(zhì)：包括兩大方面基礎(chǔ)素質(zhì)和法律素質(zhì)或法律職業(yè)素質(zhì)?；A(chǔ)素質(zhì)思想素質(zhì)：：第一，立法為公、執(zhí)法為民的職業(yè)宗旨；第二，追求真理，維護(hù)正義的崇高理想；第三，崇尚法律，法律至上的堅(jiān)定信念；第四，認(rèn)同職業(yè)論理，恪守法律職業(yè)道德的自律精神。文化素質(zhì)：第一，廣闊的知識(shí)背景；第二工具性技能；第三，人際溝通能力。身體心理素質(zhì)：第一，要培養(yǎng)正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)和興趣；第二、要培養(yǎng)學(xué)生自我認(rèn)識(shí)、自我評(píng)價(jià)的能力；第三，要注意培養(yǎng)學(xué)生的情緒穩(wěn)定力、抗挫力和承受力；第四，要注意培養(yǎng)學(xué)生冷靜、謙虛的氣質(zhì)和自信、積極、樂觀、果斷的性格。法律素質(zhì)或法律職業(yè)素質(zhì)法律思維能力：第一，準(zhǔn)確掌握法律概念的能力；第二、正確建立和把握法律命題的能力；第三，法律推理的能力：第四，對(duì)即將作出的法律裁決或法律意見進(jìn)行論證的能力；法律表達(dá)能力：包括口頭表達(dá)能力和書面表達(dá)能力探知法律事實(shí)的能力：即調(diào)杳、搜集、制作、組合、分析、認(rèn)證法律事實(shí)，是法律實(shí)踐活動(dòng)的重要環(huán)節(jié)。第二章、法學(xué)的研究方法1.識(shí)記馬克思主義法學(xué)的產(chǎn)生和發(fā)展第三章、第四章、法理學(xué)概述1.識(shí)記法理學(xué)法理學(xué)：法理學(xué)是法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論、方法論和意識(shí)形態(tài)。第五章法的概念.識(shí)記馬克思主義的法的定義.領(lǐng)會(huì)（1）法的本質(zhì)（2）法的特征1）馬克思主義法的定義：法是由國家制定、認(rèn)可并由國家保證實(shí)施的，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)（或人民）意志，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展統(tǒng)治階級(jí)（或人民）所期望的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序?yàn)槟康牡男袨橐?guī)范體系。法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)第一，法是“意志”的體現(xiàn)或反映: 第二，法是“統(tǒng)治”階級(jí)意志的反映；法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)第一，法是“意志”的體現(xiàn)或反映: 第二，法是“統(tǒng)治”階級(jí)意志的反映；第三，法是統(tǒng)治“階級(jí)”的意志的反映：第四，法是“被奉為法律”的統(tǒng)治階級(jí)的意志法的內(nèi)容由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件所決定3）法的特征：一、法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范 首先，在社會(huì)體系中，法屬于社會(huì)規(guī)范的范疇；其次，人的行為是法的調(diào)整對(duì)象。二、法是出自國家的社會(huì)規(guī)范 法區(qū)別于其他社會(huì)規(guī)范的首要之處在于，法是由國家創(chuàng)立的社會(huì)規(guī)范。三、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范法是通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)，以權(quán)利和義務(wù)為機(jī)制，影響人們的行為動(dòng)機(jī)，指引人們的行為，調(diào)整社會(huì)關(guān)系的。法是由國家保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范法的國家強(qiáng)制性，既表現(xiàn)為國家對(duì)違法行為的否定和制裁，也表現(xiàn)為國家對(duì)合法行為的肯定和保護(hù)；既表現(xiàn)為國家機(jī)關(guān)依法行使權(quán)力，也表現(xiàn)為公民可以依法請(qǐng)求國家保護(hù)其合法權(quán)利。第六章、法的淵源、效力和形式.識(shí)記（1）法的清理（2）法的匯編（3）法的編纂.領(lǐng)會(huì)1）法的一般分類2）法的特殊分類3）法的對(duì)象效力4）法的空間效力5）法的時(shí)間效力.應(yīng)用（1）法的淵源（2）法的形式1）法的一般分類:國內(nèi)法和國際法以法的創(chuàng)制和適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)；國內(nèi)法是指由國內(nèi)有立法權(quán)的主體制定的，其效力范圍一般不超出本國主權(quán)范圍的法律、法規(guī)和其他規(guī)范性法律文件。國際法是由國際關(guān)系的兩個(gè)或兩個(gè)以上國家或國際組織間制定、認(rèn)可或締結(jié)的確其相互關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的，并適用于它們之間的法。成文法和不成文法以法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式為標(biāo)準(zhǔn)；成文法又稱制定法，是指有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的以規(guī)范化的成文形式出現(xiàn)的規(guī)范性法律文件。不成文法，是指由

國家有權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)可的，不具有文字形式或雖有文字形式但卻不具有規(guī)范化成文形式的法，一般指習(xí)慣法。根本法和普通法以法的地位、效力、內(nèi)容和制定程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)，主要適用于成文憲法制國家；根本法指的是在整個(gè)法的形式體系中居于最高地位的一種規(guī)范性法律文件。普通法是憲法以外的所有法的統(tǒng)稱。一般法和特別法以法的適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)；一般法指對(duì)一般主體、一般事項(xiàng)、一般時(shí)間、一般空間范圍有效的法，如刑法、民法等。特別法是指對(duì)特定主體、特定事項(xiàng)有效，或在特定區(qū)域、特定時(shí)間有效的法，如戰(zhàn)爭時(shí)期的法。實(shí)體法和程序法以法所規(guī)定的內(nèi)容不同為標(biāo)準(zhǔn)；實(shí)體法一般指以規(guī)定主體的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系或職權(quán)和職責(zé)關(guān)系為主要內(nèi)容的法，如民法等。程序法通常指以保證主體的權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)或保證主體的職權(quán)和職責(zé)得以履行所需程序或手續(xù)為主要內(nèi)容的法，如民事訴訟法等。公法和私法其劃分主要存在于民法法系，是民法法系劃分部門法的基礎(chǔ)；公法一般包括憲法、行政法、刑法和程序法；私法在民法法系國家一般劃分為民法和商法兩大部門。2）法的形式：指法的具體的外部表現(xiàn)形態(tài)。主要是法由何種國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可，具有何種表現(xiàn)形式。如成文法形式或以判例法形式表現(xiàn)，以法律形式或以行政法規(guī)形式表現(xiàn)。當(dāng)代中國主要法的形式：憲法是國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)經(jīng)由特殊程序制定和修改的，綜合性地規(guī)定國家、社會(huì)和公民生活的根本事項(xiàng)，具有最高法的效力的一種法。法律法律是由全國人大及其常委會(huì)依據(jù)法定職權(quán)和程序制定和修改的，規(guī)定和調(diào)整國家、社會(huì)和公民生活中某一方面帶有根本性的社會(huì)關(guān)系或基本問題的一種法，是中國法的形式體現(xiàn)的主導(dǎo)。行政法規(guī)是由最高國家行政機(jī)關(guān)國務(wù)院依法制定和修改的，有關(guān)行政管理和管理行政兩方面事項(xiàng)的規(guī)范性法律文件的總稱。地方性法規(guī)是由特定地方國家機(jī)關(guān)（省、自治區(qū)、直轄市、較大市的人大及其常委會(huì)）依法制定和變動(dòng)，效力不超出本行政區(qū)域范圍，作為地方司法依據(jù)之一，在法的形式中具有基礎(chǔ)作用的規(guī)范性法律文件的總稱。自治法規(guī)是民族自治地方的權(quán)利機(jī)關(guān)所制定的特殊地方規(guī)范性法律文件即自治條例和單行條例的總稱。自治條例是民族自治地方根據(jù)自治權(quán)制定的綜合的規(guī)范性法律文件；單行條例則是根據(jù)自治權(quán)制定的調(diào)整某一方面事項(xiàng)的規(guī)范性法律文件。行政規(guī)章是有關(guān)行政機(jī)關(guān)依法制定的事關(guān)行政管理的規(guī)范性法律文件的總稱。分為部門規(guī)章和政府規(guī)章兩種。部門規(guī)章是國務(wù)院所屬部委根據(jù)法律和國務(wù)院行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)，所發(fā)布的各種行政性的規(guī)范性法律文件，亦稱部委規(guī)章。政府規(guī)章是有權(quán)制定地方性法規(guī)的地方的人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)，制定的規(guī)范性法律文件，亦稱地方政府規(guī)章。國際條約指兩個(gè)或兩個(gè)以上國家或國際組織之間締結(jié)的，確定其相互關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的各種協(xié)議。包括以條約為名稱的協(xié)議，也包括國際法主體間形成的憲章、公約、盟約、規(guī)約、專約、協(xié)定、議定書、換文、公報(bào)、聯(lián)合宣言、最后決議書。其他法的形式一是中央軍事委員會(huì)制定的軍事法規(guī)和軍內(nèi)有關(guān)方面制定的軍事規(guī)章；一是一國兩制下特別行政區(qū)的規(guī)范性法律文件；三是有關(guān)機(jī)關(guān)授權(quán)別的機(jī)關(guān)所制定的規(guī)范性法律文件。3）法的淵源：法的形成過程總是給予某種動(dòng)因和進(jìn)路，選擇和提煉一定的資源，以實(shí)現(xiàn)權(quán)利的制度性配置的過程。這種使法得以形成的資源（習(xí)慣、判例等）、進(jìn)路（途徑：立法、行政、司法等）和動(dòng)因（基于社會(huì)生活發(fā)展等），就是法的淵源。當(dāng)代中國主要法的淵源：立法根省、府;荀據(jù)《憲法》和《立法法》的規(guī)定，全國人大及其常委會(huì)有權(quán)制定法律，國務(wù)院有權(quán)制定行政法規(guī)，自治區(qū)、直轄市和較大的市的人大及其常委會(huì)有權(quán)制定地方性法規(guī)，國務(wù)院所屬部位和有關(guān)地方政有權(quán)制定地方政府規(guī)章，民族自治地方的自治機(jī)關(guān)有權(quán)制定自治條例和單行條例，國務(wù)院和經(jīng)濟(jì)特區(qū)區(qū)根據(jù)全國人大的授權(quán)進(jìn)行立法，特別行政區(qū)有權(quán)根據(jù)憲法和特別行政區(qū)基本法立法。國家機(jī)關(guān)的決策和決定主要有行政機(jī)關(guān)的行政命令、行政措施、重要文告等。司法機(jī)關(guān)的司法判例和法律解中國最高司法機(jī)關(guān)選擇、確認(rèn)和公布的典型判例，在法律實(shí)際生活中，是起到了法的淵源的釋 作用的。國家和有關(guān)社會(huì)組織的政策由于中國的國家性質(zhì)和執(zhí)政黨對(duì)國家的領(lǐng)導(dǎo)地位，中國的執(zhí)政黨政策，特別是轉(zhuǎn)化為國家政策的執(zhí)政黨政策，是許多法律、法規(guī)、規(guī)章的重要淵源，這些法律、法規(guī)、規(guī)章在相當(dāng)大的程度上是政策的提升或法定化。國際法 既，法包括該國加入的國際條約和其他國家規(guī)范性法律文件，也包括該國未加入的國際條約和其他國際規(guī)范性律文件。習(xí)慣道德規(guī)范和正義觀念社團(tuán)規(guī)章和民間合約外國法理論學(xué)說特別是法律學(xué)說4）法的效力是指法對(duì)其所指向的人們的強(qiáng)制力或約束力。法的效力范圍，通常指法對(duì)什么對(duì)象、在什么時(shí)間和空間有效。明確法的效力范圍，是法的遵守和適用的一個(gè)前提。A、法的對(duì)象效力：是指法的適用對(duì)象有哪些，對(duì)什么樣的人和組織有效。其原則有：屬人原則（國籍為標(biāo)準(zhǔn)）；屬地原則（地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)）；保護(hù)原則（保護(hù)本國利益為標(biāo)準(zhǔn)）；綜合或折衷原則。中國實(shí)行綜合原則：第一、中國公民、法人和其他組織在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法；在國外仍受中國法的保護(hù)并履行中國法定義務(wù)，同時(shí)也遵守所在國的法。當(dāng)兩國法對(duì)同一事項(xiàng)規(guī)定不一致時(shí)，既要維護(hù)中國主權(quán)，又要尊重他國主權(quán)，按國際條約或慣例處理。中國刑法、民法和其他有關(guān)規(guī)范性法律文件，對(duì)中國公民、法人在國外的法的適用問題，有若干規(guī)定。第二、中國法對(duì)外國人和無國籍人的適用，包括兩種情況：一是在中國領(lǐng)域內(nèi)的外國人，如果是享有外交特權(quán)和豁免權(quán)或法有另有規(guī)定的，一般不適用中國法。這些人主要包括駐中國的外國使節(jié)、來訪的國家元首和國家政要，以及這些人的配偶、未成年的子女。其他外國人除法律另有規(guī)定的外，一般適用中國法。二是在中國領(lǐng)域外的外國人和無國籍人對(duì)中國或中國公民、法人以及其他組織犯罪的，按中國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用中國刑法規(guī)定，但按犯罪地的法不受處罰的除外。B、法在什么樣的空間范圍或地域范圍有效，即為法的空間效力。法的空間效力范圍主要由國情、法的效力等級(jí)、法的調(diào)整對(duì)象或內(nèi)容等因素決定。第一，有的法在全國范圍內(nèi)有效。中國憲法和全國人大及其常委會(huì)制定的法律，國務(wù)院制定的行政法規(guī)，除有特別規(guī)定外，在全國范圍內(nèi)有效。第二，有的法在一定區(qū)域內(nèi)有效。一是地方性法律；第三，有的法具有域外效力。第四，國際法。C、法的時(shí)間效力：指法的效力的起止時(shí)限以及對(duì)其實(shí)實(shí)施前的行為和事件有無溯及力。法開始生效的時(shí)間，指法從何時(shí)起開始發(fā)生效力。法的終止生效，指法從何時(shí)起不再有效，又稱法的廢止。法的溯及力，指新法對(duì)它生效前所發(fā)生的行為和事件可加以適用的效力。主要采取從舊兼從輕原則。第七章 法的要素.識(shí)記（1）法律要素（2）法律概念（3）法律概念的分類.領(lǐng)會(huì)（1）法律規(guī)則的分類（2）法律原則（3）法律原則的分類.應(yīng)用（1）法律規(guī)則（2）法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)1）法的要素：指法的基本成分，即構(gòu)成法律的基本元素。分類：法律概念、法律規(guī)則、法律原則。2）法律概念：對(duì)各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的法律術(shù)語。兩個(gè)來源：從日常生活中吸納而成的喝法律人的創(chuàng)設(shè)。功能：表達(dá)功能，認(rèn)識(shí)功能，提高法律合理化程度的功能。分類：A依概念涉及內(nèi)容不同：涉人概念、涉事概念、涉物概念。B依功能不同可分：描述性概念、規(guī)范性概念；C依確定性程度不同可分：確定性概念、不確定性概念；D依涵蓋面大小可分：一般法律概念、部門法律概念。3）法律規(guī)則：是規(guī)定法律上的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn)，或是賦予某種事實(shí)狀態(tài)以法律意義的指示、規(guī)定。法律規(guī)則是構(gòu)成法律的主要因素。邏輯構(gòu)成：假定（法律規(guī)則中指出適用這一規(guī)則的前提、條件或情況的部分）；處理（法律規(guī)則中具體要求人們做什么或禁止人們做什么的那一部分）；制裁（法律規(guī)則中指出行為要承擔(dān)的法律后果的部分）。同個(gè)別性命令相比的特點(diǎn)：規(guī)則是普遍的行為模式，具可重復(fù)適用性；規(guī)則可適用于一定的角色群或一定

法域中所有人。同原則相比的特點(diǎn)：微觀的指導(dǎo)性；可操作性；確定性程度高。分類：從內(nèi)容上看A授權(quán)性規(guī)則：是指示人們可以作為、不作為或要求別人作為、不作為的規(guī)貝必B義務(wù)性規(guī)則是直接要求人們作為或不作為的規(guī)則；C權(quán)義復(fù)合型規(guī)則是指兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則，大多是有關(guān)國家機(jī)關(guān)組織和活動(dòng)的規(guī)則，可分為委任規(guī)則、組織規(guī)則、審判規(guī)則、承認(rèn)規(guī)則等。從法律規(guī)則形式上A規(guī)范性規(guī)則：是指規(guī)則的內(nèi)容明確、肯定和具體，且可直接適用的規(guī)則，如每一選民在一次選舉中只有投票權(quán)。B標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則：是指法律規(guī)則的部分內(nèi)容或全部內(nèi)容（事實(shí)狀態(tài)、權(quán)利、義務(wù)、后果等）具有一定伸縮性，須經(jīng)解釋方可使用且可適當(dāng)裁量的法律規(guī)則。如：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，這一規(guī)則里的社會(huì)公德。從法律規(guī)則的功能上A調(diào)整性規(guī)則：是對(duì)已有行為方式進(jìn)行調(diào)整的規(guī)則，其功能在于控制行為。B構(gòu)成性規(guī)則：是組織人們按規(guī)則規(guī)定的行為去活動(dòng)的規(guī)則。從法律規(guī)則的強(qiáng)制性上A強(qiáng)行性規(guī)則：指行為主體必須作為或不作為的規(guī)則。B指導(dǎo)性規(guī)則：指行為人可自己決定是否按規(guī)則指定的行為辦事。4）法律原則：是法律的基礎(chǔ)性真理、原理，或是為其他法律要素提供基礎(chǔ)或本源的綜合性原理或出發(fā)點(diǎn)。功能：A為法律規(guī)則和概念提供基礎(chǔ)或出發(fā)點(diǎn)；B直接作為審判的依據(jù)；C糾正嚴(yán)格執(zhí)行實(shí)在法可能帶來的不公。同規(guī)則的區(qū)別：A原則對(duì)事及對(duì)人的覆蓋面比規(guī)則要寬；B原則在變化的速率方面比規(guī)則有較強(qiáng)的穩(wěn)定性；C原則在是否適用的確定性方面比規(guī)則模糊。分類：按產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同A政策性原則：是國家和其他政治共同體關(guān)于必須達(dá)到的目的或目標(biāo)、或?qū)崿F(xiàn)某一時(shí)期、某一方面的任務(wù)而做出的方略，其具有鮮明的時(shí)代特色和民族特色。B公理性原則是社會(huì)關(guān)系性質(zhì)中產(chǎn)生并得到廣泛認(rèn)同的被奉為法律公理的法律原則，這是嚴(yán)格意義上的法律原則。按原則的覆蓋面不同A基本原則：是指體現(xiàn)法的根本價(jià)值的法律原則，它是整個(gè)法律活動(dòng)的指導(dǎo)思想和出發(fā)點(diǎn)，構(gòu)成法律體系的神經(jīng)中樞。B具體原則是基本法律原則的具體化，構(gòu)成某一法律領(lǐng)域的法律規(guī)則的基礎(chǔ)或出發(fā)點(diǎn)。按內(nèi)容不同A實(shí)體性原則指規(guī)定實(shí)體法律問題的原則；B程序性法律原則是規(guī)定程序性法律問題的原則。適用：A只能適用法律原則，禁止適用道德原則、政治原則等非法律原則；B法律規(guī)則優(yōu)先適用原則；C嚴(yán)格說明理由。第八章 法律體系.識(shí)記（1）法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn)（2）法律部門的劃分原則.領(lǐng)會(huì)（1）法律體系的概念（2）法律體系的特點(diǎn)1）法律體系：是指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。特點(diǎn)：第一，法律體系是一個(gè)國家的全部現(xiàn)行法律構(gòu)成的整體。第二，是一個(gè)有法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)整體。第三，法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。第四、法律體系是客觀法則和主管屬性的有機(jī)統(tǒng)一。與相關(guān)概念的異同：與法制體系法制體系是指法制運(yùn)轉(zhuǎn)機(jī)制和運(yùn)轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)的全系統(tǒng)，包括立法體系、執(zhí)法體系、司法體系、守

法體系、法制監(jiān)督體系等。法律體系著重說明的是呈靜態(tài)狀的法律本身的體系構(gòu)成，而法制體系則既包括靜態(tài)規(guī)范，更著重說明的是動(dòng)態(tài)狀的法制運(yùn)轉(zhuǎn)機(jī)制系統(tǒng)。與法學(xué)體系A(chǔ)法學(xué)體系屬于社會(huì)科學(xué)范疇，具有意識(shí)形態(tài)和思想文化屬性，法律體系屬社會(huì)規(guī)范體系，有實(shí)際的法律效力；B法學(xué)體系的內(nèi)容和范圍比法律體系要大得多；C法律體系具有屬國性，法學(xué)體系具有跨國性。與立法體系A(chǔ)其組成要素是法的外在表現(xiàn)形式，法律體系則是法律；B立法體系是以各法律規(guī)范之制定機(jī)關(guān)在整個(gè)國家法律創(chuàng)造中的地位及與此相聯(lián)系的法律規(guī)范的效力范圍和等級(jí)為分類組合標(biāo)準(zhǔn)、法律體系則是以法律部門為標(biāo)準(zhǔn)；C其側(cè)重于法的調(diào)整的外部形式，法律體系側(cè)著內(nèi)在內(nèi)容2）法律部門：是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，按照法律規(guī)范自身的不同性質(zhì)、調(diào)整社會(huì)關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。釋義：第一，每個(gè)法律部門又可以劃分為若干個(gè)子部門；第二，有些法律部門和子部門是以一部法律或法典為軸心而建立起來的；C法律部門和子部門的構(gòu)成要素是法律制度及其相應(yīng)的法律規(guī)范。劃分標(biāo)準(zhǔn)：法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系；法律規(guī)范的調(diào)整方法。劃分原則：整體性原則：均衡原則；以現(xiàn)行法律為主，兼顧即將制定的法律。當(dāng)代中國的法律體系：憲法及憲法相關(guān)法；民商法；行政法；經(jīng)濟(jì)法；社會(huì)法；刑法；訴訟法與非訴訟程序法。第九章權(quán)利和義務(wù).識(shí)記（1）權(quán)利界限（2）權(quán)利濫用（3）權(quán)利和義務(wù)的分類.領(lǐng)會(huì)（1）權(quán)利和義務(wù)釋義（2）權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系.應(yīng)用法與權(quán)利和義務(wù)1）權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇：首先權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系的各個(gè)環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。其次，權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門；權(quán)利和義務(wù)通貫法律的運(yùn)行和操作的整個(gè)過程；權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值。權(quán)利和義務(wù)的釋義：作為法理學(xué)研究對(duì)象的權(quán)利和義務(wù)，是由法律明文規(guī)定的，或包含在法律規(guī)范邏輯中的，或至少可以從法律精神和原則中推定出來。 任何法律上的權(quán)利和義務(wù)都是同志階級(jí)或集團(tuán)的意志體現(xiàn)。 權(quán)利和義務(wù)都有明確的界限。 權(quán)利和義務(wù)歸根結(jié)底都是工具而非目的。 權(quán)利和義務(wù)相比，權(quán)利具有能動(dòng)性和可選擇性。2）權(quán)利和義務(wù)的分類:從權(quán)利和義務(wù)的存在形態(tài)A應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)；習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)；法定權(quán)利和義務(wù)；現(xiàn)實(shí)權(quán)利和義務(wù)；以其所體現(xiàn)的社會(huì)內(nèi)容的重要程度為標(biāo)準(zhǔn)A基本權(quán)利和義務(wù)：是人們?cè)趪艺紊?、?jīng)濟(jì)生活、文化生活和社會(huì)生活中的根本權(quán)利和義務(wù)，是源于社會(huì)關(guān)系的本質(zhì)，與主體的生存、發(fā)展、地位直接相關(guān)的，人生而應(yīng)當(dāng)有之的，不可剝奪、轉(zhuǎn)讓、規(guī)避、且為社會(huì)公認(rèn)的。一般由憲法或基本法確認(rèn)或規(guī)定。B普通權(quán)利和義務(wù)即非基本的權(quán)利和義務(wù)，是人們?cè)谄胀ń?jīng)濟(jì)生活、文化生活中的權(quán)利和義務(wù)，通常由憲法以外的法律或法規(guī)規(guī)定。根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對(duì)人們的效力范圍一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)。根據(jù)權(quán)利之間、義務(wù)之間的因果關(guān)系，第一性權(quán)利和義務(wù)與第二性權(quán)利和義務(wù)。第一性權(quán)利亦稱原有權(quán)利，是直接由法律賦予的權(quán)利或由法律授權(quán)的主體依法通過其積極活動(dòng)而創(chuàng)立的權(quán)利，如財(cái)產(chǎn)所有權(quán)等。第二性權(quán)利亦稱補(bǔ)救權(quán)利，或救濟(jì)權(quán)利，是在原有權(quán)利受到侵害時(shí)產(chǎn)生的權(quán)利。如訴權(quán)。根據(jù)權(quán)利主體依法實(shí)現(xiàn)其意志和利益的方式行動(dòng)權(quán)利和消極義務(wù)與接受權(quán)利和積極義務(wù)。行動(dòng)權(quán)使主體有資格做某事或以某種方式采取行動(dòng)，接受權(quán)使主體有資格接受某事物或被以某種方式對(duì)待。選舉權(quán)和被選舉權(quán)就是一對(duì)典型的行動(dòng)權(quán)和接受權(quán)。與行動(dòng)權(quán)和接受權(quán)對(duì)應(yīng)的是消極義務(wù)和積極義務(wù)。消極義務(wù)的內(nèi)容是不作為，積極義務(wù)的內(nèi)容是作為。根據(jù)權(quán)利主體的不同個(gè)體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)。3）權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系:結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系權(quán)利和義務(wù)是互相關(guān)聯(lián)的，即對(duì)立統(tǒng)一的?？梢哉f“沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)”權(quán)利和義務(wù)一方如果不存在了，另一方也不能存在。數(shù)量上的等值關(guān)系權(quán)利和義務(wù)在數(shù)量上是等值的。功能上的互補(bǔ)關(guān)系。權(quán)利直接體現(xiàn)法律的價(jià)值目標(biāo)，義務(wù)保障價(jià)值目標(biāo)和權(quán)利的實(shí)現(xiàn)；權(quán)利提供不確定的指引，義務(wù)提供確定的指引；義務(wù)以其強(qiáng)制某些積極行為發(fā)生、防范某些消極行為出現(xiàn)的特有的約束機(jī)制而更有助于建立秩序，權(quán)利以其特有的利益導(dǎo)向和激勵(lì)機(jī)制更有助于實(shí)現(xiàn)自由。價(jià)值意義上的主次關(guān)系第十章法律行為.識(shí)記1）法律行為的確認(rèn)（2）法律行為的分類.領(lǐng)會(huì)（1）法律行為與非法律行為2）法律行為構(gòu)成的客觀要件（3）法律行為構(gòu)成的主觀要件.應(yīng)用1）法律行為的概念（2）法律行為的特征1）法律行為：人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法律效果的行為。2）基本特征：是具有社會(huì)意義的行為：即能夠產(chǎn)生社會(huì)效果，造成社會(huì)影響，具有交互性；具有法律性即法律行為是由法律所調(diào)整和規(guī)定的行為，法律行為是能夠產(chǎn)生法律效力或產(chǎn)生法律效果的行為；是能夠?yàn)槿藗兊囊庵舅刂频男袨?，具有意志性?）非法律行為：是指那些不具有法律意義的行為，即不受法律調(diào)整、不發(fā)生法律效力、不產(chǎn)生法律效果的行為。主要有：經(jīng)濟(jì)行為、政治行為、道德行為、宗教行為等。判斷一個(gè)行為的法律性質(zhì)和類別，除了要看有沒有法律規(guī)定和有什么樣的部門法規(guī)定以外，還應(yīng)當(dāng)參考以下標(biāo)準(zhǔn)：A行為的主體：是什么人實(shí)施的行為？行為人有無作出該行為的法律資格？B行為的程序：行為的實(shí)施是否按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行？行為是否符合法律的形式要件和實(shí)質(zhì)要件？3）行為的時(shí)效：行為是在法律生效之前、還是在其生效之后實(shí)施的？該行為的有效期限已經(jīng)消失，抑或仍然存在？3）法律行為的結(jié)構(gòu)：A法律行為的內(nèi)在方面：又稱法律行為構(gòu)成知心素，是法律行為內(nèi)在表現(xiàn)的一切方面。它們是行為主體在實(shí)施時(shí)一切心理活動(dòng)、精神狀態(tài)及認(rèn)知能力的總和。主要包括：a動(dòng)機(jī)：是指直接推動(dòng)行為人去行動(dòng)以達(dá)到一定目的的內(nèi)在動(dòng)力或動(dòng)因。行為動(dòng)機(jī)的正當(dāng)合法與否，與行為動(dòng)機(jī)的善惡與否并非一一對(duì)應(yīng)。B目的：是指行為人通過實(shí)施一定的行為達(dá)到或力求實(shí)現(xiàn)某種目標(biāo)和結(jié)果的主觀意圖。法律行為的目的往往采取表達(dá)的方式來體現(xiàn)，可采取明示的方式，也可以采取默示的方式，可采取書面的方式，也可采取口頭的方式。C認(rèn)知能力：法律行為的認(rèn)定需要考察行為人對(duì)自己行為的法律意義和后果的認(rèn)識(shí)能力。在法律活動(dòng)中，行為人受主客觀多方面因素的影響，常常會(huì)發(fā)生主觀認(rèn)識(shí)與客觀存在之間不相一致的情況，這就是所謂的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。包括事實(shí)錯(cuò)誤和法律錯(cuò)誤兩個(gè)方面。前者是指行為人所認(rèn)識(shí)的內(nèi)容與所發(fā)生的客觀事實(shí)相背離。后者是指行為人對(duì)事實(shí)認(rèn)識(shí)無誤，但由于誤解或不知法律而對(duì)該事實(shí)的法律意義和法律后果認(rèn)識(shí)有誤。B法律行為的外在方面：又稱法律行為構(gòu)成之體素，是法律行為外在表現(xiàn)的一切方面：包括：1行為，2手段3結(jié)果。判斷一個(gè)行為是不是法律行為，除了要看它是否符合構(gòu)成要件外，在多數(shù)情況下還要看它是否經(jīng)過確認(rèn)以及由誰予以確認(rèn)。如不能把未經(jīng)法院判決的行為成為犯罪行為。4）法律行為的基本分類：根據(jù)行為主體性質(zhì)和特定A根據(jù)行為主體的特性不同：個(gè)人行為、集體行為和國家行為；B根據(jù)主體意思表示的形式：單方行為和多方行為（如合同行為）；C根據(jù)主體實(shí)際參與行為的狀態(tài)：自主行為和代理行為。根據(jù)行為的法律性質(zhì)A根據(jù)行為是否符合法律的內(nèi)容要求：合法行為和違法行為；B根據(jù)行為的公法性質(zhì)或私法性質(zhì)，公法行為和私法行為；根據(jù)行為的表現(xiàn)形式與相互關(guān)系的分類A根據(jù)行為的表現(xiàn)形式不同，積極行為和消極行為；B根據(jù)行為之主從關(guān)系，主行為和從行為。根據(jù)行為構(gòu)成要件A根據(jù)行為是否通過意思表示，（意思）表示行為和非表示行為；B根據(jù)行為是否需要特定形式或?qū)嵸|(zhì)要件，要式行為與非要式行為；C根據(jù)行為之有效程度，完全行為與不完全行為。第十一章法律關(guān)系1.識(shí)記（1）法律關(guān)系的概念2）法律關(guān)系的分類3）法律關(guān)系主體的概念（4）法律關(guān)系主體的種類.領(lǐng)會(huì)（1）法律關(guān)系的性質(zhì)和特征（2）法律關(guān)系形成、變更與消滅的條件（3）法律事實(shí)及其種類.應(yīng)用（1）法律關(guān)系主體的資格（2）權(quán)利能力（3）行為能力（4）法律關(guān)系客體的概念（5）法律關(guān)系客體的種類1）法律關(guān)系：是指在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。特征：是法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系；是人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；是由國家強(qiáng)制力保障的社會(huì)關(guān)系。2）法律關(guān)系的分類：根據(jù)法律關(guān)系發(fā)生的方式調(diào)整性法律關(guān)系（如父母子女關(guān)系）和創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系（如破產(chǎn)法律關(guān)系）按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不、同縱向（隸屬）的法律關(guān)系（如親屬關(guān)系中的家長與子女）和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系（如民事合同法律關(guān)系）

根據(jù)法律關(guān)系主體數(shù)量的多少雙邊法律關(guān)系（如債權(quán)債務(wù)關(guān)系）和多邊法律關(guān)系（如公司的股東之間的關(guān)系）根據(jù)法律關(guān)系之間的因果關(guān)系第一性法律關(guān)系（如公民或法人根據(jù)民事法律規(guī)范設(shè)立、變更民事權(quán)利和義務(wù)而形成的法律關(guān)系）和第二性法律關(guān)系（如侵權(quán)賠償法律關(guān)系）3）法律關(guān)系的主體：是指在法律關(guān)系中享有權(quán)利和履行義務(wù)的個(gè)人或組織。法律關(guān)系主體的種類：1個(gè)人（自然人），通常包括本國公民、外國公民和無國籍人。2組織：A各種國家機(jī)關(guān)（立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)等）；B各種企事業(yè)組織和在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)；C各政黨和社會(huì)團(tuán)體；3國家。法律關(guān)系主體的資格：法律關(guān)系的主體必須同時(shí)具有法律上所說的權(quán)利能力和行為能力，這是成為法律關(guān)系主體的必備條件。權(quán)利能力：又稱權(quán)利義務(wù)能力，是法律關(guān)系主體依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。是法律關(guān)系主體實(shí)際取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提條件。A公民的權(quán)利能力：一類是一般權(quán)利能力，為所有公民終生享有，如民事上的權(quán)利能力；另一類是特殊權(quán)利能力，是與公民的年齡、職務(wù)、政治等條件先聯(lián)系的權(quán)利能力，如選舉權(quán)需要達(dá)到法定的成年年齡才具備。B法人的權(quán)利能力自法人成立時(shí)產(chǎn)生，至法人解體時(shí)消滅。行為能力是指法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和履行義務(wù)的能力。確定公民有無行為能力的標(biāo)準(zhǔn)是：1行為人能否認(rèn)識(shí)自己行為的性質(zhì)、意義和后果；2行為人能否控制自己的行為并對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)。根據(jù)行為能力的不同一，各國法律一般將公民分為三種：人完全行為能力人；這是達(dá)到一定法定年齡、智力健全、能夠?qū)ψ约旱男袨樨?fù)完全責(zé)任的自然人；B限制行為能力人：是指行為能力受到一定限制，只具有部分行為能力的自然人；C無行為能力人：是指完全不能以自己的行為行使權(quán)利、履行義務(wù)的自然人。法人的行為能力和權(quán)利能力卻是同時(shí)產(chǎn)生和同時(shí)消滅的；法人一經(jīng)依法成立，就同時(shí)具有權(quán)利能力和行為能力，法人一經(jīng)依法撤銷，其權(quán)利能力和行為能力就同時(shí)消滅。4）法律關(guān)系的客體：是法律關(guān)系主體發(fā)生權(quán)利義務(wù)聯(lián)系的中介，是法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向、影響和作用的對(duì)象。利卜類：物；人身、人格；行為；精神產(chǎn)品；物是指法律關(guān)系主體支配的、在生活中和生產(chǎn)中所需要的客觀實(shí)體。與物理意義上的物相比，作為法律關(guān)系客體的物，不僅具有物理屬性，還應(yīng)具有法律屬性。物理意義上的物要成為法律關(guān)系客體，應(yīng)具備以下條件：得到法律的認(rèn)可；為人類所認(rèn)識(shí)和控制；能夠給人類帶來某種物質(zhì)利益；具有獨(dú)立性。以下幾種物不得進(jìn)入國內(nèi)商品流通領(lǐng)域，成為私人法律關(guān)系的客體：1人類公共之物或國家專有之物，如海洋、山川、水流、空氣；2文物；3軍事設(shè)施、武器（槍支、彈藥等）；4危害人類之物（如毒藥、假藥、淫穢書籍等）。人身、人格人身是指由各個(gè)生理器官組成的人的生理整體。人作為法律關(guān)系的客體，應(yīng)注意的問題是：1活人的身體不得視為法律上之物，不得轉(zhuǎn)讓或買賣；2權(quán)利人對(duì)自己的人身不得進(jìn)行違法或有傷風(fēng)化的活動(dòng)；3對(duì)人身行使權(quán)利必須依法進(jìn)行，不得超出法律授權(quán)的界限。精神產(chǎn)品是人通過某種物體（如書本、磚石、紙張、膠片、磁盤）或大腦記載下來并加以流傳的思維成果。其價(jià)值在于物中所承載的信息。屬于非物質(zhì)財(cái)富。西方學(xué)者稱之為無體物，我國稱之為智力成果。行為法律關(guān)系的主體的行為在很多情況下成為法律關(guān)系的客體，如家庭關(guān)系中父母對(duì)子女的撫養(yǎng)。作為法律關(guān)系客體的行為是指義務(wù)人按照法定或約定的義務(wù)而必須實(shí)施的行為，包括作為和不作為。5）法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅的條件：法律規(guī)范；法律事實(shí)。6）法律事實(shí)：是指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。法律事實(shí)包括：法律事件；法律行為。法律事件，是指法律規(guī)范規(guī)定的，不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀事實(shí)。法律事實(shí)包括社會(huì)事件和自然人事件。法律行為：是指法律關(guān)系主體在正常意志支配之下做出的行為。法律行為包括善意行為、合法行為，也包括惡意行為、違法行為。它們都可以引起法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅。第十二章法律責(zé)任.識(shí)記1）法律責(zé)任的本質(zhì)2）法律責(zé)任的分類3）法律責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式.領(lǐng)會(huì)1）法律責(zé)任的定義2）法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)3）歸責(zé)4）歸責(zé)原則5）法律責(zé)任的減輕與免除.應(yīng)用（1）法律責(zé)任的構(gòu)成的概念（2）法律責(zé)任構(gòu)成的要素1）法律責(zé)任：是由特定法律事實(shí)所引起的對(duì)損害予以補(bǔ)償、強(qiáng)制履行或接受懲罰的特殊義務(wù)，亦即由于違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。本質(zhì)：學(xué)說：道義責(zé)任論；社會(huì)責(zé)任論；規(guī)范責(zé)任論。書本：首先法律責(zé)任是居于統(tǒng)治地位的階級(jí)或社會(huì)集團(tuán)運(yùn)用法律標(biāo)準(zhǔn)對(duì)行為給予的否定性評(píng)價(jià)。其次，法律責(zé)任是自由意志支配下的行為所引起的合乎邏輯的不利法律后果。最后，也是社會(huì)為了維護(hù)自身的生存條件而強(qiáng)制性地分配給某些社會(huì)成員的一種負(fù)擔(dān)。2）法律責(zé)任的構(gòu)成：是指認(rèn)定法律責(zé)任時(shí)所必須考慮的條件和因素。要素：責(zé)任主體，是指因違反法律、違約或法律規(guī)定的事由而承擔(dān)法律責(zé)任的人，包括自然人、法人和其他社會(huì)組織。是法律責(zé)任構(gòu)成的必備條件。 違法行為或違約責(zé)任，是法律責(zé)任的核心構(gòu)成要素。違法行為或違約行為包括作為和不作為。作為是指人的積極的身體活動(dòng)，即直接做了法律所禁止或合同所不允許的事自然要導(dǎo)致法律責(zé)任。不作為是指人的消極的身體活動(dòng)，行為人在能夠履行自己應(yīng)盡義務(wù)的情況下不履行該義務(wù)，如不做法律規(guī)定應(yīng)做的事或不做合同中約定的事。 損害結(jié)果，是指違法行為或違約行為侵犯他人或社會(huì)的權(quán)利和利益所造成的損失和傷害，包括實(shí)際損害、喪失所得利益及預(yù)期可得利益。損害結(jié)果可以是對(duì)人身的損害、財(cái)產(chǎn)的損害、精神的損害，也可以是其他方面的損害。 主觀過錯(cuò)，是指行為人實(shí)施違法行為或違約行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)。包括故意和過失。故意是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。過失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能損害他人、危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理狀態(tài)。3）法律責(zé)任的種類:民事法律責(zé)任是指公民或法人因違反法律、違約或者因法律規(guī)定的其他事由而依法承擔(dān)的不利后果。行政法律責(zé)任是指因違反行政法律或行政法規(guī)定的事由應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定的不利后果。刑事法律責(zé)任是指因違反刑事法律而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定的不利后果。違憲責(zé)任是指因違反憲法而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定的不利后果。4）法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)：是指因違法行為、違約行為或法律規(guī)定而引起的法律責(zé)任，進(jìn)行判斷、認(rèn)定、追究、歸結(jié)以及減免和免除的活動(dòng)。是由國家特設(shè)或授權(quán)的專門機(jī)關(guān)依照法定程序進(jìn)行的。如民事法律責(zé)任和刑事法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)權(quán)屬于人民法院。歸責(zé)，即法律責(zé)任的歸結(jié)，是指國家機(jī)關(guān)或其他社會(huì)組織根據(jù)法律規(guī)定，依照法定程序判斷、認(rèn)定、歸結(jié)和執(zhí)行法律責(zé)任的活動(dòng)。法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)的原則:責(zé)任法定原則責(zé)任法定原則否定和摒棄責(zé)任擅斷、非法責(zé)罰等沒有法律依據(jù)的行為，強(qiáng)調(diào)“罪刑法定主義”‘法無明文規(guī)定不為罪“法無明文規(guī)定不處罰”，無法律授權(quán)的任何國家機(jī)關(guān)和社會(huì)組織都不能向責(zé)任主體認(rèn)定和歸結(jié)法律責(zé)任，國家機(jī)關(guān)和社會(huì)組織都不能超越權(quán)限追究責(zé)任主體的法律責(zé)任，都無權(quán)向責(zé)任主體追究法律明文規(guī)定以外的責(zé)任，向公民、法人實(shí)施非法的責(zé)罰，任何責(zé)任主體都有權(quán)拒絕承擔(dān)法律明文規(guī)定以外的責(zé)任，并有權(quán)在被非法責(zé)罰時(shí)要求國家賠償，同時(shí)責(zé)任法定原則也不允許法律的類推適用。責(zé)任法定原則還否定和摒棄對(duì)行為人不利的溯及既往，強(qiáng)調(diào)“法不溯及既往”。因果聯(lián)系原則在認(rèn)定和歸結(jié)法律責(zé)任時(shí)，必須首先考慮因果關(guān)系，即引起與被引起關(guān)系，具體包括：人的行為與損害結(jié)果或危害結(jié)果直之間的因果聯(lián)系，即人的某一行為是否引起了特定的物質(zhì)性或非物質(zhì)性損害結(jié)果或危害結(jié)果；人的意志、心理、思想等主觀因素與外部行為結(jié)果之間的因果關(guān)系，即導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果或危害結(jié)果出現(xiàn)的違法行為或違約行為是否是由行為人內(nèi)心主觀意志支配外部客觀行為的結(jié)果。責(zé)任與處罰相當(dāng)原則是公平觀念在歸責(zé)問題上的具體體現(xiàn)，其基本含義為法律責(zé)任的大小、處罰的輕重應(yīng)與違法行為或違約行為的輕重相適應(yīng)，做到“罪責(zé)均衡”“罰當(dāng)其責(zé)”。具體內(nèi)容：1法律責(zé)任的性質(zhì)與違法行為或違約行為的性質(zhì)相適應(yīng)；2法律責(zé)任的種類和輕重與違法行為或違約行為的具體情節(jié)相適應(yīng)；3法律責(zé)任的輕重與種類與行為人的主觀惡性相適應(yīng)。責(zé)任自負(fù)原則凡是實(shí)施了違法行為或違約行為的人，應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的違法行為或違約行為負(fù)責(zé)，必須獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。責(zé)任自負(fù)也不是絕對(duì)的，在某些特殊情況下，為了社會(huì)利益保護(hù)的需要，會(huì)產(chǎn)生責(zé)任的轉(zhuǎn)移承擔(dān)問題，如監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人、擔(dān)保人對(duì)被擔(dān)保人承擔(dān)替代責(zé)任。5）法律責(zé)任的承擔(dān)與法律責(zé)任的實(shí)現(xiàn)：由于違反了法律和約定，或者由于法律規(guī)定，違法行為人、違約行為人或其他法律規(guī)定的人需要付出相應(yīng)的代價(jià)，承擔(dān)一定的法律責(zé)任。法律責(zé)任的承擔(dān)是一個(gè)社會(huì)評(píng)價(jià)的過程。主動(dòng)的承擔(dān)法律責(zé)任由責(zé)任主體自動(dòng)實(shí)現(xiàn)。被動(dòng)的承擔(dān)法律責(zé)任只能由法定的國家機(jī)關(guān)等有權(quán)主體通過法定程序?qū)崿F(xiàn)。6）法律責(zé)任承擔(dān)的方式：懲罰、補(bǔ)償、強(qiáng)制懲罰即法律制裁，是國家通過強(qiáng)制對(duì)責(zé)任主體的人身、財(cái)產(chǎn)和精神事實(shí)制裁的責(zé)任方式。種類：A民事制裁：是指依照民事法律規(guī)定對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施，通常是由于侵權(quán)或違約引起的，主要內(nèi)容包括國家的強(qiáng)制下進(jìn)行賠償或支付違約金。B行政制裁：是指依照行政法律規(guī)定對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的行政法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施，包括行政處罰、行政處分。行政處罰是由特定的行政機(jī)關(guān)對(duì)違反行政法律規(guī)定的責(zé)任主體所實(shí)

施的懲罰措施，主要有警告、罰款、沒收違法所得、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、行政拘留等。行政處分是指對(duì)違反法律規(guī)定的國家工作人員或被授權(quán)的執(zhí)法人員所實(shí)施的懲罰措施，主要有警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職、開除等措施。C刑事制裁是指依照刑事法律規(guī)定對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的刑事法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施，通常稱刑法制裁。我國法律規(guī)定的刑罰分為主刑和附加刑兩類，包括自由刑、生命刑、資格刑和財(cái)產(chǎn)刑。主刑包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。附加刑包括罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)。D違憲制裁，是指依照憲法的規(guī)定對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的違憲責(zé)任而實(shí)施的一種強(qiáng)制措施。主要有：撤銷同憲法相抵觸的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等；罷免國家機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)人員。補(bǔ)償是通過國家強(qiáng)制力或當(dāng)事人要求責(zé)任主體以作為或不作為形式彌補(bǔ)或賠償所造成損失的責(zé)任方式。種類：A民事補(bǔ)償，是指依照民事法律規(guī)定，責(zé)任主體承擔(dān)的停止、彌補(bǔ)、賠償?shù)蓉?zé)任方式，具體包括停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、修理、重作、更換、賠償損失、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)等。承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要為民事補(bǔ)償。B國家補(bǔ)償：包括行政賠償和司法賠償。強(qiáng)制是指國家通過強(qiáng)制力迫使不履行義務(wù)的責(zé)任主體履行義務(wù)的責(zé)任方式。包括人身的強(qiáng)制（拘傳、強(qiáng)制傳喚、強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制治療、強(qiáng)制檢疫）、對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制（強(qiáng)制劃撥、強(qiáng)制扣繳、強(qiáng)制拆除、強(qiáng)制拍賣、強(qiáng)制變賣）。強(qiáng)制是承擔(dān)行政法律責(zé)任的主要方式。7）法律責(zé)任的減輕與免除：即免責(zé)，以法律責(zé)任的存在為前提，是指雖然違法者事實(shí)上違反了法律，并且具備承擔(dān)法律責(zé)任的條件，但由于法律規(guī)定的某些主觀或客觀條件，可以被部分或全部免除（即不實(shí)際承擔(dān)）法律責(zé)任。免責(zé)條件和方式主要分為：時(shí)效免責(zé)，即違法者在其違法行為發(fā)生一定期限后不再承擔(dān)強(qiáng)制性法律責(zé)任。 不訴免責(zé)，即所謂“告訴才處理”、“不告不理”。 自首、立功免責(zé)，即對(duì)那些違法之后有立功表現(xiàn)的人，免除其部分或全部法律責(zé)任。 補(bǔ)救免責(zé)，即對(duì)于那些實(shí)施違法行為，造成一定損害，但在國家機(jī)關(guān)歸責(zé)之前采取及時(shí)補(bǔ)救措施的人，免除其部分或全部責(zé)任。 協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)，即基于雙方當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商同意的免責(zé)，即所謂“私了”。僅適用于民事違法行為。 自助免責(zé)，是對(duì)自助行為所引起的法律責(zé)任的減輕或免除。自助行為，是指權(quán)利人為保護(hù)自己的權(quán)利，在情事緊迫而又不能及時(shí)請(qǐng)求國家機(jī)關(guān)予以補(bǔ)救的情況下，對(duì)他人的財(cái)產(chǎn)或自由施加扣押、拘束或其他相應(yīng)措施，而為法律或社會(huì)公共道德所認(rèn)可的行為。 人道主義免責(zé) 第十三章法律程序.識(shí)記一般法律程序的特點(diǎn).領(lǐng)會(huì)（1）法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式（2）法律程序?qū)Ψ蛇m用的作用1）一般法律程序的特點(diǎn)：是針對(duì)特點(diǎn)的行為而作出要求的；是由時(shí)間要求和空間要求構(gòu)成的；法律程序具有形式性。2）法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式：抑制通過程序的時(shí)間、空間要素來克服和防止法律行為的隨意性和隨機(jī)性。如聽證程序。導(dǎo)向通過程序的時(shí)空要素來指引人們的法律行為按照一定的指向和標(biāo)準(zhǔn)在時(shí)間上得以延續(xù)，在空間上得以進(jìn)行。緩解通過法律程序的時(shí)空要素來緩解人們?cè)鹊男袨榕c心理沖突，消除緊張氣氛，為解氛行為提供有條不紊的秩序條件。分工法律程序通過時(shí)空要素來實(shí)現(xiàn)程序角色的分配。如辯護(hù)人等。感染法律程序能使行為主體對(duì)程序所造成的某種心理狀態(tài)的無意識(shí)的服從。法律程序?qū)τ诜蛇m用的作用：法律程序是約束適用法律者的權(quán)力的重要機(jī)制；是進(jìn)行理性選擇的有效措施；還是法律適用結(jié)論妥當(dāng)性的前提。第十四章法的歷史.識(shí)記法的起源.領(lǐng)會(huì)法的歷史類型1）法的起源：原始社會(huì)的調(diào)控機(jī)制：原始習(xí)慣。法的起源的一般規(guī)律：根本原因是社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展；有一個(gè)從氏族習(xí)慣到習(xí)慣法，又從習(xí)慣法到成文法的演變發(fā)展過程；法的起源過程受宗教規(guī)范和道德的深刻影響。法和原始習(xí)慣的區(qū)別：產(chǎn)生方式不同；體現(xiàn)本質(zhì)不同；適用范圍不同；調(diào)整內(nèi)容不同；實(shí)施方式不同；歷史使命不同。2）法的歷史類型：講人類歷史上存在過的以及現(xiàn)實(shí)生活中存在的法，根據(jù)其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級(jí)本質(zhì)做出的基本分類。更替規(guī)律：A社會(huì)基本矛盾的運(yùn)動(dòng)是其更替的根本原因；B社會(huì)革命是其更替的基本條件。A前資本主義社會(huì)法律制度：奴隸制（特征）公開保護(hù)奴隸制生產(chǎn)關(guān)系；用宗教迷信和極端野蠻而隨意的刑罰維護(hù)奴隸主階級(jí)之政治統(tǒng)治；公開確認(rèn)人與人之間等級(jí)劃分與不平等地位；明顯帶有原始公社行為規(guī)范的線索。封建制（中西方差別）中國以儒家思想為指導(dǎo)，有倫理性，西歐以基督教神學(xué)為指導(dǎo)，具宗教性；中國從一開始就以統(tǒng)一的成文法典形式出現(xiàn)，有封建性，西歐具有開放性；中國以君權(quán)至上為最高原則，西歐君主的權(quán)力只是在封建社會(huì)末期才處于最高地位；中國具有公法文化之特征，西歐具有私法文化之特征；中國司法與行政不分，西歐一般有專門的司法機(jī)關(guān)。資本主義法律制度：資本主義法的原則：私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯；契約自由；法律面前人人平等。法系：是根據(jù)世界上各個(gè)國家和地區(qū)法律體系的歷史傳統(tǒng)和外部特征而對(duì)其進(jìn)行的一種分類，通常把形式上具有一定特定的、屬于同一歷史傳統(tǒng)的若干個(gè)國家和地區(qū)的法律體系劃為同一類別。大陸法系，也稱羅馬一日耳曼法系，民法法系、法典法系等。英美法系，又稱英國法系、普通法系、判例法系等。兩者差異：判例地位的差別；制定法編纂觀念的差別；司法訴訟制度上的差別；法律分類和術(shù)語上的差別。當(dāng)代中國社會(huì)主義法律制度：歷史沿革：A孕育階段：新民主主義革命時(shí)期；B確立階段：建國至三大改造完成；C初期發(fā)展階段：社會(huì)主義制度確立至文革結(jié)束；D新時(shí)期發(fā)展階段：文革后至現(xiàn)在。本質(zhì)：從階級(jí)屬性層面看，它是工人階級(jí)及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民意志的體現(xiàn)；B從產(chǎn)生方式和存在方式層面看，它是民主立法程序中形成并存在于各種法律淵源之中的國家意志；從生產(chǎn)方式層面看，它的根本使命是為解放生產(chǎn)力和發(fā)展生產(chǎn)力服務(wù)；從社會(huì)作用層面看，它是引導(dǎo)和保障我國社會(huì)主義建設(shè)各項(xiàng)事業(yè)順利發(fā)展的權(quán)威性行為準(zhǔn)則?；咎卣鳎弘A級(jí)性與人民性的統(tǒng)一；國家意志與客觀規(guī)律之統(tǒng)一；權(quán)利確認(rèn)與權(quán)利保障的統(tǒng)一；強(qiáng)制實(shí)施與自覺遵守之統(tǒng)一；一國與兩制之統(tǒng)一；國情與公理之統(tǒng)一。第十五章法律演進(jìn)與法律發(fā)展.識(shí)記1）法律演進(jìn)與發(fā)展的歷史規(guī)律（2）當(dāng)代中國的法律發(fā)展.領(lǐng)會(huì)（1）法律繼承（2）法律改革.應(yīng)用法律移植1）法律演進(jìn)的內(nèi)涵：某一國家或社會(huì)之中的法律制度在整體上從落后狀態(tài)向先進(jìn)狀態(tài)的不間斷但卻是長期而緩慢的發(fā)展或進(jìn)步過程。法律發(fā)展概念：與社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治和文化等的全面發(fā)展相適應(yīng)、相協(xié)調(diào)的，包括了法律制度的變遷、法律精神的轉(zhuǎn)換、法律體系的重構(gòu)等在內(nèi)的法律進(jìn)步過程與趨勢(shì)。法律演進(jìn)和發(fā)展之特點(diǎn)：模式上有“進(jìn)化論”和“建構(gòu)論”兩種理論模式；道路上有本土化和國際化兩種道路選擇；動(dòng)力來源上，有內(nèi)源型和外源型之分?；疽?guī)律：社會(huì)發(fā)展引導(dǎo)和促進(jìn)法律的演進(jìn)和發(fā)展，是最終決定力量; 其根本動(dòng)力的確在于一個(gè)社會(huì)的內(nèi)部需求的增長，進(jìn)化和發(fā)展，但同時(shí)也離不開外部環(huán)境因素的外在推動(dòng)；從技術(shù)角度看，法律演進(jìn)和發(fā)展體現(xiàn)為一個(gè)長期、緩慢的發(fā)展過程; 從法律內(nèi)部及其價(jià)值蘊(yùn)含看，體現(xiàn)為從特別注重法律義務(wù)附近的優(yōu)先性到以權(quán)利優(yōu)先的權(quán)利義務(wù)的平衡配置; 姿態(tài)上，體現(xiàn)為獨(dú)立法律體系從自我確證的封閉發(fā)展到互有差異的多法律體系彼此交流與融合的開放式演進(jìn)、發(fā)展過程。 在具體途徑上，體現(xiàn)為對(duì)于歷時(shí)性的由本國歷史形成的法律傳統(tǒng)的自覺與不自覺的繼承。 2）法律繼承：不同歷史類型的法律制度間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表現(xiàn)為舊法對(duì)新法的影響和新法對(duì)舊法的承接與繼承。特點(diǎn)：在法律發(fā)展之客觀過程中，每一種新法對(duì)舊法來說都是一種否定，但又非單純的否定或拋棄；從處理繼承問題的主體角度看，法律繼承實(shí)際上是種批判的、有選擇的繼承。原因：社會(huì)生活條件的歷史延續(xù)性決定了法律繼承的客觀存在；法律的相對(duì)獨(dú)立性決定了其在演進(jìn)和發(fā)展過程中的延續(xù)性和繼承性；法律作為人類文明成果的共同性，決定了繼承的必要性；法律演進(jìn)和發(fā)展的歷史事實(shí)也驗(yàn)證了法律的繼承性。主要內(nèi)容：法律技術(shù)、概念；反映商品一一市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范；反映民主政治的法律原則和規(guī)范；有關(guān)社會(huì)公共事務(wù)的組織與管理的法律規(guī)定。3）法律移植：在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國的法律，使之成為本國法律體系的有機(jī)組成部分，為本國所用。理論：A否定論：法律不具有可移植性；B肯定論｛相對(duì)論、絕對(duì)論｝在承認(rèn)可移植性前提下對(duì)其可能的程度有不同的看法。原因：社會(huì)和法律發(fā)展的不平衡性決定了移植的必然性；市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律和根本特征決定了移植的必要性；法律移植也就是法律方面的對(duì)外開放，這是整個(gè)社會(huì)對(duì)外開放的應(yīng)有內(nèi)容；法律移植還是法制現(xiàn)代化的必然需要。實(shí)踐（主要形式）：A經(jīng)濟(jì)、文化、政治處于相同或基本相同法制階段和水平的國家間相互吸收；8落后國家或后發(fā)展國家直接采納先進(jìn)或發(fā)達(dá)國家法律；C區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)和世界性統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)，這是最高形式。4）法律改革：一個(gè)國家或社會(huì)在其社會(huì)本質(zhì)屬性和基本社會(huì)制度結(jié)構(gòu)保持相對(duì)穩(wěn)定前提下，法律制度的自我創(chuàng)造、自我更新、自我完善、自我發(fā)展。意義：A現(xiàn)實(shí)中常常遇到些問題是通過法律繼承和移植無法解決的，而這些可以靠發(fā)展改革來解決；B一個(gè)國家或社會(huì)的發(fā)展創(chuàng)新要靠法制改革；C法制改革是某一歷史類型的法律制度的創(chuàng)新或重構(gòu)；法制改革是法律繼承和移植的前提；E發(fā)展改革的著眼點(diǎn)在于法律制度或體系的更新和重構(gòu)，屬于法律的內(nèi)在成長。當(dāng)代中國法制改革的必要性：A我國現(xiàn)行法律體系中有許多法律、法規(guī)、規(guī)章是與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)相聯(lián)系，已經(jīng)不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的社會(huì)需求；8在目前情況下，解決法律制度滯后性的較好方法便是法制改革；C建立與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制民主政治體制相適應(yīng)的法律體系不是一般的法制建設(shè)，而是一場(chǎng)深刻的法制改革；D在當(dāng)代中國，法制現(xiàn)代化意味著體制從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的轉(zhuǎn)型。當(dāng)代中國法制改革之基本內(nèi)容：政治體制的改革；法律體系的重構(gòu)；法律精神的轉(zhuǎn)換。當(dāng)代中國的法律發(fā)展：現(xiàn)實(shí)背景：社會(huì)轉(zhuǎn)型；科技轉(zhuǎn)型；全球化浪潮；全球性生態(tài)與環(huán)境危機(jī)的解決。指導(dǎo)思想和觀念基礎(chǔ)：科學(xué)發(fā)展觀；目標(biāo)指向：法律理論的創(chuàng)新；法律制度創(chuàng)新。第十六章法的制度.識(shí)記（1）立法的概念（2）立法過程和立法程序.領(lǐng)會(huì)立法的原則.應(yīng)用立法體制1）立法：是由特定的主體，依據(jù)一定職權(quán)和程序，運(yùn)用一定技術(shù)，制定、認(rèn)可和變動(dòng)法這種特定社會(huì)規(guī)范的活動(dòng)。2）立法體制：關(guān)于立法權(quán)限、立法權(quán)運(yùn)行和主體權(quán)載體諸方面的體系和制度所構(gòu)成的有機(jī)體。其核心是有關(guān)立法權(quán)限的體系和制度。要素：A立法權(quán)限：B立法權(quán)的運(yùn)行；C立法權(quán)的載體。分類：單一的；復(fù)合的；制衡的。中國現(xiàn)行立法權(quán)限體制：中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度分權(quán)，多級(jí)并存、多類結(jié)合的立法權(quán)限劃分體制。實(shí)行中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度分權(quán)，一指最重要的國家立憲權(quán)和立法律權(quán)屬于中央，并在整個(gè)立法體制中處于領(lǐng)導(dǎo)地位，二指國家的整個(gè)立法權(quán)，由中央和地方多方面的主體行使。多級(jí)（多層次）并存，指全國人大及其常委會(huì)制定國家法律，國務(wù)院及其所屬部門分別制定行政法規(guī)和部門規(guī)章，一般地方制定地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章。多類結(jié)合，指上述立法及其所產(chǎn)生的規(guī)范性法律文件，同民族自治地方的立法及其所制定的自治法規(guī)，以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)和特別行政區(qū)的立法及其所制定的規(guī)范性法律文件，在類別上有差別。3）立法過程：A立法準(zhǔn)備階段：提出法案前的立法活動(dòng)；B由法案到法階段：由法案提出到法的公布過程；C立法完善階段：法案變成法后，所進(jìn)行的立法活動(dòng)和立法輔助工作。立法程序：提出法案；審議法案；表決和通過法案；公布法。4）立法原則：是立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動(dòng)的重要準(zhǔn)繩，是立法指導(dǎo)思想在立法實(shí)踐中的重要體現(xiàn)。與立法指導(dǎo)思想的區(qū)別：指導(dǎo)思想是為立法指明方向的理論根據(jù)，原則是立法活動(dòng)進(jìn)行的基本準(zhǔn)繩；指導(dǎo)思想主要作用于立法者的思想，原則主要作用于立法行為；指導(dǎo)思想較抽象，原則叫具體。中國立法的基本原則：憲法原則；法治原則；民主原則；科學(xué)原則。第十七章法的實(shí)施.識(shí)記（1）守法（2）執(zhí)法.領(lǐng)會(huì)司法1）守法：是指國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民個(gè)人依照法的規(guī)定，行使權(quán)利（權(quán)力）和履行義務(wù)（職責(zé)）的活動(dòng)。是法的實(shí)施的一種基本形式。守法的構(gòu)成要素：1守法的主體：一切國家機(jī)關(guān)、武裝力量、政黨、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織；中華人民共和國公民；在我國領(lǐng)域內(nèi)的外國組織、外國人和無國籍人。2守法范圍：是指守法主體必須遵守的行為規(guī)范的種類：我國的憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、民族自治地方的自治條例和單行條例、特別行政區(qū)法、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性法律文件。3守法內(nèi)容：包括履行法律義務(wù)和行使法律權(quán)利。守法的根據(jù)和理由：守法的法的要求；守法是人出于契約式的利益和信用的考慮；是由于懼怕法律的制裁；是出于社會(huì)的壓力；是出于心理上的慣性；是道德的要求。守法的主客觀條件：A主觀：是守法主體的主觀心理狀態(tài)和法律意識(shí)水平：包括人們的政治意識(shí)、法律意識(shí)、道德意識(shí)、文化教育程度等都對(duì)其守法行為產(chǎn)生潛移默化的影響和支配。守法的客觀條件：是守法主體所處的客觀社會(huì)環(huán)境，如法制狀況、政治狀況、經(jīng)濟(jì)狀況、民族傳統(tǒng)、國際形勢(shì)、科學(xué)技術(shù)的發(fā)展等都會(huì)對(duì)守法行為產(chǎn)生不同程度的影響。2）執(zhí)法：廣義：一切執(zhí)行法律、適用法律