《中華人民共和國勞動合同法》及《中華人民共和國勞動合同法實施》課件

《中華人民共和國勞動合同法》

《中華人民共和國勞動合同法實施條例》

部分條款解讀

劉志偉

2010年8月25日《中華人民共和國勞動合同法》

《中華人民共和國勞動合同法實施一、頒布、發(fā)布及施行的時間

1、《中華人民共和國勞動合同法》以中華人民共和國第65號主席令頒布于2007年6月29日，施行于2008年1月1日。

2、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》以中華人民共和國國務(wù)院第535號令發(fā)布于2008年9月18日，自公布之日起施行。

一、頒布、發(fā)布及施行的時間

1、《中華人民共二、適用的范圍

《勞動合同法》

第二條規(guī)定：

中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。

國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行?！秳趧雍贤▽嵤l例》第三條規(guī)定：

依法成立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會，屬于勞動合同法規(guī)定的用人單位。

二、適用的范圍

《勞動合同法》

第二條規(guī)定：三、勞動合同的訂立

（一）勞動關(guān)系1、建立勞動關(guān)系的時間用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系（第7條）。2、建立勞動關(guān)系后的要求建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。

三、勞動合同的訂立（一）勞動關(guān)系（二）書面勞動合同的必備條款（第17條）

1、用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人

2、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；

3、勞動合同期限；

4、工作內(nèi)容和工作地點；

5、工作時間和休息休假；

6、勞動報酬；

7、社會保險；

（二）書面勞動合同的必備條款（第17條）

1、用

8、勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；

9、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。

勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。

8、勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；

9、法律、法規(guī)勞動合同期限

一、固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。

二、無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：

（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；

（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；

勞動合同期限

一、固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。

[第39條規(guī)定:

1、在試用期間被證明不符合錄用條件的；

2、嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

3、嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

4、勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

5、因本法第二十六條第一款第一項（以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的）規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;

6、被依法追究刑事責(zé)任的。

]（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九

[第40條第1項、第2項規(guī)定:

1、勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

2、勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；]

(四)用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

三、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。

[第40條第1項、第2項規(guī)定:

1、社會保險

社會保險的概念：是一種為喪失勞動能力、因工負(fù)傷致殘（或死亡）、暫時失去勞動崗位或因健康等原因造成損失的人口提供收入或補償?shù)囊环N社會和經(jīng)濟(jì)制度。社會保險計劃由政府舉辦，強(qiáng)制某一群體將其收入的一部分作為社會保險費形成社會保險基金，在滿足一定條件的情況下，被保險人可從基金中獲得固定的收入或損失的補償，它是一種再分配制度，它的目標(biāo)是保證物質(zhì)及勞動力的再生產(chǎn)和社會的穩(wěn)定。社會保險

社會保險的概念：社會保險的性質(zhì)

1、保障性

保障性是實施社會保險的根本目的，就是保障勞動者在其失去勞動能力之后的基本生活，從而維護(hù)社會穩(wěn)定。

2、法定性

法定性就是國家立法，強(qiáng)制實施。保險待遇的享受者及其所在單位，雙方都必須按照規(guī)定參加并依法繳納社會保險基金，不能自愿。法定性，是實現(xiàn)社會保險的組織保證，目的在于保障勞動者因暫時或永久喪失勞動能力以及失業(yè)時獲得生活保障，安定社會秩序?！秳趧臃ā返谄呤l規(guī)定：社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。《勞動法》第一百條規(guī)定：用人單位無故不繳納社會保險費的，由勞動行政部門責(zé)令其限期繳納，逾期不繳的，可以加收滯納金。社會保險的性質(zhì)

1、保障性

保障性是實施社會保險3、互濟(jì)性

互濟(jì)性是指社會保險按照社會共擔(dān)風(fēng)險原則進(jìn)行組織的。社會保險費由國家、企業(yè)、個人三方負(fù)擔(dān)，建立社會保險基金。社會保險機(jī)構(gòu)要用互助互濟(jì)的辦法統(tǒng)一調(diào)劑基金，支付保險金和提供服務(wù)，實行收入再分配，使參加社會保險的勞動者生活得到保障。

4、福利性

社會保險不以盈利為目的的，它以最少的花費，解決最大的社會保障問題，屬于社會福利性質(zhì)。5、普遍性

社會保險實施范圍廣，一般在所有職工及其供老的直系親屬中實行。3、互濟(jì)性

互濟(jì)性是指社會保險按照社會共擔(dān)風(fēng)險原則進(jìn)行社會保險費的征繳規(guī)定

繳費基數(shù):職工個人以上年度月平均工資為繳費基數(shù)，用人單位以職工個人繳費基數(shù)之和為繳費基數(shù)。（職工工資包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資、特殊情況下支付的工資等。）政策規(guī)定，當(dāng)職工上年度月平均工資收入低于上年度全省職工月平均工資（2009年度全省職工月平均工資為2270元，其60%為1362元、300%為6810元）60%時，以上年度全省職工月平均工資的60%作為繳費基數(shù)；職工本人上年度月平均工資高于上年度全省職工月平均工資300％的，以上年度全省職工月平均工資的300％作為用人單位和職工繳納社會保險費的基數(shù)，超過300%的部分，不作為用人單位和職工繳納社會保險費的基數(shù)，也不作為計發(fā)社會保險待遇的基數(shù)。

社會保險費的征繳規(guī)定

繳費基數(shù):職工個人以上年度月平均對于新參加工作(包括職工流動到新單位)的職工，其用人單位和職工以職工本人取得的第一個月工資收入作為繳納社會保險費基數(shù)。當(dāng)職工工資收入低于上年度全省職工月平均工資60%時，以上年度全省職工月平均工資的60%作為繳費基數(shù)；職工工資收入高于上年度全省職工月平均工資300％的，以上年度全省職工月平均工資的300％作為用人單位和職工繳納社會保險費的基數(shù)。

1、企業(yè)基本養(yǎng)老保險。（一）以單位參保。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的20%，職工個人繳納繳費基數(shù)的8%。（二）以靈活就業(yè)人員或個體工商戶參保，個人繳納繳費基數(shù)的20%。對于新參加工作(包括職工流動到新單位)的職工，其2、機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險

繳費基數(shù)以人事部門核定的工資基數(shù)為基數(shù)。

（一）全額撥款單位。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的24%，職工個人繳納繳費基數(shù)的3%。

（二）差額、自收自支事業(yè)單位。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的23%，職工個人繳納繳費基數(shù)的5%。

3、基本醫(yī)療保險。

（1）城鎮(zhèn)職工醫(yī)療保險。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的8%，職工個人繳納繳費基數(shù)的2%。

（2）城鎮(zhèn)居民醫(yī)療保險。成人每年繳納160元/人，困難成人及60歲以上老人每年繳納100元/人，學(xué)生及18歲以下居民子女每年繳納20元/人，其中困難子女每年繳納10元/人，“三無”成人不用繳費。2、機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險

繳費基數(shù)以人事部門核定的工資4、生育保險。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的0.3%，職工個人不繳費。

5、失業(yè)保險。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的2%，職工個人繳納繳費基數(shù)的1%，農(nóng)民工個人不繳費。4、生育保險。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的0.3%，職6、工傷保險。單位繳納在崗職工個人繳費基數(shù)之和的1,2,3%（繳費費率按單位行業(yè)類型分：一類1%、二類2%、三類3%），職工個人不繳費。（工傷保險實行市級統(tǒng)籌，全市統(tǒng)一繳費基數(shù)，當(dāng)職工上年度月平均工資收入低于上年度全市在崗職工月平均工資60%時，以上年度全市在崗職工月平均工資的60%作為繳費基數(shù)；職工本人上年度月平均工資高于上年度全市在崗職工月平均工資300％的，以上年度全市在崗職工月平均工資的300％作為用人單位繳納工傷保險費的基數(shù)。2009年度全市在崗職工月平均工資為2145.58元，其60%為1287元、300%為6437元）

（三）勞動合同的生效

用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。

勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。6、工傷保險。單位繳納在崗職工個人繳費基數(shù)之和的1,2,3(四)書面勞動合同不訂立的法律后果

1、用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。（第82條）

2、用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。（第82條）

(五)勞動合同的試用期的相關(guān)規(guī)定

一是規(guī)定勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

(四)書面勞動合同不訂立的法律后果

1、用人單

（六）勞動合同約定的違約金只有在兩種情形下，用人單位可以約定由勞動者承擔(dān)違約金：一是在培訓(xùn)服務(wù)期約定中約定違約金。二是在競業(yè)限制約定中約定違約金。

二是規(guī)定勞動者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并重申試用期工資不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。三是規(guī)定在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。

（六）勞動合同約定的違約金二是規(guī)定勞（七）勞動合同無效或者部分無效

（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；

（二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的；（三）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。

勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。（七）勞動合同無效或者部分無效

（一）以欺詐、脅迫的手段四、勞動合同的履行和變更

關(guān)于勞動合同履行和變更的規(guī)定作出了以下規(guī)定：

（一）規(guī)定了勞動合同履行的一般原則：

1．全面履行原則；2．合法原則。（二）規(guī)定了特殊情形下勞動合同的履行：

一是規(guī)定用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行。

二是規(guī)定用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。

在用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人，或者用人單位發(fā)生合并、分立等情況時，由于勞動合同必備條款中的用人單位名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人等內(nèi)容發(fā)生了變更，用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)從形式上變更勞動合，但是，沒有從形式上變更勞動合同的，原勞動合同也應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。

四、勞動合同的履行和變更

關(guān)于勞動合同履行和變更的（三）規(guī)定了勞動合同變更的一般原則

協(xié)商一致

（四）規(guī)定了勞動合同變更的形式變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。

（三）規(guī)定了勞動合同變更的一般原則

五、勞動合同的解除

《勞動合同法》對勞動合同解除作出了一些與《勞動法》不同的新規(guī)定：

（一）補充規(guī)定了勞動者可以立即解除勞動合同的類型（二）修改了勞動者可以隨時通知解除勞動合同的情形

（三）補充規(guī)定了用人單位可以隨時通知勞動者解除勞動合同的情形五、勞動合同的解除

《勞動合同法》對勞動合同解除作出（四）增加了用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者解除勞動合同的替代方式

（五）修改了用人單位裁減人員的規(guī)定

（六）增加了用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者解除勞動合同以及裁減人員的限制情形

（四）增加了用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者解除勞動合六、勞動合同的終止

《勞動合同法》調(diào)整了《勞動法》關(guān)于勞動合同終止的規(guī)定內(nèi)容：

一是取消了勞動合同的約定終止。規(guī)定勞動合同只能因法定情形出現(xiàn)而終止。也就是說，勞動合同當(dāng)事人不得約定勞動合同終止條件；即使約定了，該約定也無效。

六、勞動合同的終止

《勞動合同法》調(diào)整了《勞動法》關(guān)于二是增加了勞動合同法定終止的情形。

即勞動合同終止的法定情形除勞動合同期滿（包括固定期限勞動合同期滿，以及以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因該工作任務(wù)完成而期滿）外，還包括:

（1）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；

（2）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；

（3）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

（4）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；

（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。二是增加了勞動合同法定終止的情形。

即勞動合同終

三是增加了終止勞動合同的限制情形。

勞動者在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年

齡不足五年的，即使勞動合同期滿，用人單位也不得與勞動者終止勞動合同。

七、解除和終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償

《勞動合同法》對用人單位在解除和終止勞動合同時支付經(jīng)濟(jì)補償作出了一些新規(guī)定：

三是增加了終止勞動合同的限制情形。

勞動者在

一是增加規(guī)定勞動者依照本法第三十八條規(guī)定因用人單位違法行為解除勞動合同的，用人單位也應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟(jì)補償。

第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：

（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；

（二）未及時足額支付勞動報酬的；

（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；

（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；

（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。一是增加規(guī)定勞動者依照本法第三十八條規(guī)定因用人單位

二是增加規(guī)定勞動合同因下列情形而終止時，用人單位也應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟(jì)補償：

（1）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情況外，固定期限勞動合同期滿終止的；（2）因用人單位被依法宣告破產(chǎn)，或者用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散，而終止勞動合同的。二是增加規(guī)定勞動合同因下列情形而終止時，用人單位也應(yīng)當(dāng)依法

三是增加規(guī)定了向高收入勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)南揞~。

即勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。三是增加規(guī)定了向高收入勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)南揞~。八、法律責(zé)任

一、用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

二、用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

三、用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。四、用人單位違反本法規(guī)定，扣押勞動者居民身份證等證件的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。

八、法律責(zé)任

一、用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章

五、用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)保或者其他名義向勞動者收取財物的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

勞動者依法解除或者終止勞動合同，用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的，依照前款規(guī)定處罰。

六、用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟(jì)補償；勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金：（一）未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的；（二）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的；（三）安排加班不支付加班費的；（四）解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)摹Ｎ?、用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)?；蛘咂渌x向勞動

七、勞動合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

八、用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。

九、用人單位有下列情形之一的，依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任：（一）以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的；（二）違章指揮或者強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的；（三）侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動者的；（四）勞動條件惡劣、環(huán)境污染嚴(yán)重，給勞動者身心健康造成嚴(yán)重?fù)p害的。七、勞動合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無效，給

十、用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

十一、用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。十、用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止

十二、用人單位違反勞動合同法有關(guān)建立職工名冊規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，由勞動行政部門處２０００元以上２萬元以下的罰款。

十三、用人單位依照勞動合同法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付兩倍的工資或者應(yīng)當(dāng)向勞動者支付賠償金而未支付的，勞動行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令用人單位支付。十二、用人單位違反勞動合同法有關(guān)建立職工名冊規(guī)定的《中華人民共和國勞動合同法》

《中華人民共和國勞動合同法實施條例》

部分條款解讀

劉志偉

2010年8月25日《中華人民共和國勞動合同法》

《中華人民共和國勞動合同法實施一、頒布、發(fā)布及施行的時間

1、《中華人民共和國勞動合同法》以中華人民共和國第65號主席令頒布于2007年6月29日，施行于2008年1月1日。

2、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》以中華人民共和國國務(wù)院第535號令發(fā)布于2008年9月18日，自公布之日起施行。

一、頒布、發(fā)布及施行的時間

1、《中華人民共二、適用的范圍

《勞動合同法》

第二條規(guī)定：

中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。

國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。《勞動合同法實施條例》第三條規(guī)定：

依法成立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會，屬于勞動合同法規(guī)定的用人單位。

二、適用的范圍

《勞動合同法》

第二條規(guī)定：三、勞動合同的訂立

（一）勞動關(guān)系1、建立勞動關(guān)系的時間用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系（第7條）。2、建立勞動關(guān)系后的要求建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。

三、勞動合同的訂立（一）勞動關(guān)系（二）書面勞動合同的必備條款（第17條）

1、用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人

2、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；

3、勞動合同期限；

4、工作內(nèi)容和工作地點；

5、工作時間和休息休假；

6、勞動報酬；

7、社會保險；

（二）書面勞動合同的必備條款（第17條）

1、用

8、勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；

9、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。

勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。

8、勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；

9、法律、法規(guī)勞動合同期限

一、固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。

二、無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：

（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；

（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；

勞動合同期限

一、固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。

[第39條規(guī)定:

1、在試用期間被證明不符合錄用條件的；

2、嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

3、嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

4、勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

5、因本法第二十六條第一款第一項（以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的）規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;

6、被依法追究刑事責(zé)任的。

]（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九

[第40條第1項、第2項規(guī)定:

1、勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

2、勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；]

(四)用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

三、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。

[第40條第1項、第2項規(guī)定:

1、社會保險

社會保險的概念：是一種為喪失勞動能力、因工負(fù)傷致殘（或死亡）、暫時失去勞動崗位或因健康等原因造成損失的人口提供收入或補償?shù)囊环N社會和經(jīng)濟(jì)制度。社會保險計劃由政府舉辦，強(qiáng)制某一群體將其收入的一部分作為社會保險費形成社會保險基金，在滿足一定條件的情況下，被保險人可從基金中獲得固定的收入或損失的補償，它是一種再分配制度，它的目標(biāo)是保證物質(zhì)及勞動力的再生產(chǎn)和社會的穩(wěn)定。社會保險

社會保險的概念：社會保險的性質(zhì)

1、保障性

保障性是實施社會保險的根本目的，就是保障勞動者在其失去勞動能力之后的基本生活，從而維護(hù)社會穩(wěn)定。

2、法定性

法定性就是國家立法，強(qiáng)制實施。保險待遇的享受者及其所在單位，雙方都必須按照規(guī)定參加并依法繳納社會保險基金，不能自愿。法定性，是實現(xiàn)社會保險的組織保證，目的在于保障勞動者因暫時或永久喪失勞動能力以及失業(yè)時獲得生活保障，安定社會秩序?！秳趧臃ā返谄呤l規(guī)定：社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。《勞動法》第一百條規(guī)定：用人單位無故不繳納社會保險費的，由勞動行政部門責(zé)令其限期繳納，逾期不繳的，可以加收滯納金。社會保險的性質(zhì)

1、保障性

保障性是實施社會保險3、互濟(jì)性

互濟(jì)性是指社會保險按照社會共擔(dān)風(fēng)險原則進(jìn)行組織的。社會保險費由國家、企業(yè)、個人三方負(fù)擔(dān)，建立社會保險基金。社會保險機(jī)構(gòu)要用互助互濟(jì)的辦法統(tǒng)一調(diào)劑基金，支付保險金和提供服務(wù)，實行收入再分配，使參加社會保險的勞動者生活得到保障。

4、福利性

社會保險不以盈利為目的的，它以最少的花費，解決最大的社會保障問題，屬于社會福利性質(zhì)。5、普遍性

社會保險實施范圍廣，一般在所有職工及其供老的直系親屬中實行。3、互濟(jì)性

互濟(jì)性是指社會保險按照社會共擔(dān)風(fēng)險原則進(jìn)行社會保險費的征繳規(guī)定

繳費基數(shù):職工個人以上年度月平均工資為繳費基數(shù)，用人單位以職工個人繳費基數(shù)之和為繳費基數(shù)。（職工工資包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資、特殊情況下支付的工資等。）政策規(guī)定，當(dāng)職工上年度月平均工資收入低于上年度全省職工月平均工資（2009年度全省職工月平均工資為2270元，其60%為1362元、300%為6810元）60%時，以上年度全省職工月平均工資的60%作為繳費基數(shù)；職工本人上年度月平均工資高于上年度全省職工月平均工資300％的，以上年度全省職工月平均工資的300％作為用人單位和職工繳納社會保險費的基數(shù)，超過300%的部分，不作為用人單位和職工繳納社會保險費的基數(shù)，也不作為計發(fā)社會保險待遇的基數(shù)。

社會保險費的征繳規(guī)定

繳費基數(shù):職工個人以上年度月平均對于新參加工作(包括職工流動到新單位)的職工，其用人單位和職工以職工本人取得的第一個月工資收入作為繳納社會保險費基數(shù)。當(dāng)職工工資收入低于上年度全省職工月平均工資60%時，以上年度全省職工月平均工資的60%作為繳費基數(shù)；職工工資收入高于上年度全省職工月平均工資300％的，以上年度全省職工月平均工資的300％作為用人單位和職工繳納社會保險費的基數(shù)。

1、企業(yè)基本養(yǎng)老保險。（一）以單位參保。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的20%，職工個人繳納繳費基數(shù)的8%。（二）以靈活就業(yè)人員或個體工商戶參保，個人繳納繳費基數(shù)的20%。對于新參加工作(包括職工流動到新單位)的職工，其2、機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險

繳費基數(shù)以人事部門核定的工資基數(shù)為基數(shù)。

（一）全額撥款單位。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的24%，職工個人繳納繳費基數(shù)的3%。

（二）差額、自收自支事業(yè)單位。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的23%，職工個人繳納繳費基數(shù)的5%。

3、基本醫(yī)療保險。

（1）城鎮(zhèn)職工醫(yī)療保險。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的8%，職工個人繳納繳費基數(shù)的2%。

（2）城鎮(zhèn)居民醫(yī)療保險。成人每年繳納160元/人，困難成人及60歲以上老人每年繳納100元/人，學(xué)生及18歲以下居民子女每年繳納20元/人，其中困難子女每年繳納10元/人，“三無”成人不用繳費。2、機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險

繳費基數(shù)以人事部門核定的工資4、生育保險。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的0.3%，職工個人不繳費。

5、失業(yè)保險。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的2%，職工個人繳納繳費基數(shù)的1%，農(nóng)民工個人不繳費。4、生育保險。單位繳納在職職工個人繳費基數(shù)之和的0.3%，職6、工傷保險。單位繳納在崗職工個人繳費基數(shù)之和的1,2,3%（繳費費率按單位行業(yè)類型分：一類1%、二類2%、三類3%），職工個人不繳費。（工傷保險實行市級統(tǒng)籌，全市統(tǒng)一繳費基數(shù)，當(dāng)職工上年度月平均工資收入低于上年度全市在崗職工月平均工資60%時，以上年度全市在崗職工月平均工資的60%作為繳費基數(shù)；職工本人上年度月平均工資高于上年度全市在崗職工月平均工資300％的，以上年度全市在崗職工月平均工資的300％作為用人單位繳納工傷保險費的基數(shù)。2009年度全市在崗職工月平均工資為2145.58元，其60%為1287元、300%為6437元）

（三）勞動合同的生效

用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。

勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。6、工傷保險。單位繳納在崗職工個人繳費基數(shù)之和的1,2,3(四)書面勞動合同不訂立的法律后果

1、用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。（第82條）

2、用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。（第82條）

(五)勞動合同的試用期的相關(guān)規(guī)定

一是規(guī)定勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

(四)書面勞動合同不訂立的法律后果

1、用人單

（六）勞動合同約定的違約金只有在兩種情形下，用人單位可以約定由勞動者承擔(dān)違約金：一是在培訓(xùn)服務(wù)期約定中約定違約金。二是在競業(yè)限制約定中約定違約金。

二是規(guī)定勞動者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并重申試用期工資不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。三是規(guī)定在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。

（六）勞動合同約定的違約金二是規(guī)定勞（七）勞動合同無效或者部分無效

（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；

（二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的；（三）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。

勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。（七）勞動合同無效或者部分無效

（一）以欺詐、脅迫的手段四、勞動合同的履行和變更

關(guān)于勞動合同履行和變更的規(guī)定作出了以下規(guī)定：

（一）規(guī)定了勞動合同履行的一般原則：

1．全面履行原則；2．合法原則。（二）規(guī)定了特殊情形下勞動合同的履行：

一是規(guī)定用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行。

二是規(guī)定用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。

在用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人，或者用人單位發(fā)生合并、分立等情況時，由于勞動合同必備條款中的用人單位名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人等內(nèi)容發(fā)生了變更，用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)從形式上變更勞動合，但是，沒有從形式上變更勞動合同的，原勞動合同也應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。

四、勞動合同的履行和變更

關(guān)于勞動合同履行和變更的（三）規(guī)定了勞動合同變更的一般原則

協(xié)商一致

（四）規(guī)定了勞動合同變更的形式變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。

（三）規(guī)定了勞動合同變更的一般原則

五、勞動合同的解除

《勞動合同法》對勞動合同解除作出了一些與《勞動法》不同的新規(guī)定：

（一）補充規(guī)定了勞動者可以立即解除勞動合同的類型（二）修改了勞動者可以隨時通知解除勞動合同的情形

（三）補充規(guī)定了用人單位可以隨時通知勞動者解除勞動合同的情形五、勞動合同的解除

《勞動合同法》對勞動合同解除作出（四）增加了用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者解除勞動合同的替代方式

（五）修改了用人單位裁減人員的規(guī)定

（六）增加了用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者解除勞動合同以及裁減人員的限制情形

（四）增加了用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者解除勞動合六、勞動合同的終止

《勞動合同法》調(diào)整了《勞動法》關(guān)于勞動合同終止的規(guī)定內(nèi)容：

一是取消了勞動合同的約定終止。規(guī)定勞動合同只能因法定情形出現(xiàn)而終止。也就是說，勞動合同當(dāng)事人不得約定勞動合同終止條件；即使約定了，該約定也無效。

六、勞動合同的終止

《勞動合同法》調(diào)整了《勞動法》關(guān)于二是增加了勞動合同法定終止的情形。

即勞動合同終止的法定情形除勞動合同期滿（包括固定期限勞動合同期滿，以及以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因該工作任務(wù)完成而期滿）外，還包括:

（1）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；

（2）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；

（3）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

（4）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；

（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。二是增加了勞動合同法定終止的情形。

即勞動合同終

三是增加了終止勞動合同的限制情形。

勞動者在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年

齡不足五年的，即使勞動合同期滿，用人單位也不得與勞動者終止勞動合同。

七、解除和終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償

《勞動合同法》對用人單位在解除和終止勞動合同時支付經(jīng)濟(jì)補償作出了一些新規(guī)定：

三是增加了終止勞動合同的限制情形。

勞動者在

一是增加規(guī)定勞動者依照本法第三十八條規(guī)定因用人單位違法行為解除勞動合同的，用人單位也應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟(jì)補償。

第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：

（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；

（二）未及時足額支付勞動報酬的；

（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；

（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；

（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單