自考外國法制史核心考點解析

自考外國法制史核心考點解析一、外國法制史的對象、范圍和時期劃分1、外國法制史的對象：是外國歷史上各種類型中具有代表性的法律制度的本質(zhì)、表現(xiàn)形式、內(nèi)容、特征及其發(fā)展變化的過程和規(guī)律。包括兩方面的內(nèi)容：法律發(fā)展史和法律制度史。2、外國法制史的范圍：首先指外國法制史學科的內(nèi)部范圍，其次指外國法制史學科的外部范圍。3、外國法制史的時期劃分：分為四個歷史時期，即古代法律制度、中世紀法律制度、近代法制制度、現(xiàn)代法律制度。現(xiàn)代法律制度包括社會主義法律制度、資本主義法律制度、第三世界國家的法律制度。二、外國法制史的必要性1、可以幫助我們不斷樹立歷史唯物主義觀點。2、擴大知識面，為掌握法學打下堅實的基礎(chǔ)。3、批判繼承外國的法律歷史遺產(chǎn)，為建設(shè)具有中國特色的社會主義法學提供參考借鑒的資料。4、更好地了解當代外國主要的法律制度及其發(fā)展趨勢。第一編古代法律制度一、古代法律制度是指奴隸制社會的法律制度：從世界范圍來講，從公元前4000年左右，人類社會產(chǎn)生私有制和階級的劃分、出現(xiàn)國家與法的時候算起，直到公元5世紀歐洲的西羅馬帝國滅亡為止，共經(jīng)歷了4500多年的漫長時期。二、古代法律的發(fā)展概況：世界各個地區(qū)由于經(jīng)濟發(fā)展水平的差異和其他各種條件的影響，原始公社制度的解體以及奴隸制國家和法的產(chǎn)生，呈現(xiàn)極端不平衡和錯綜復(fù)雜的局面。奴隸制法最早出現(xiàn)于非洲的埃及和西亞的兩河流域。前4000年左右，尼羅河流域許多州實施著簡單的習慣法，前3000年前期，兩河流域蘇美爾地區(qū)的城市國家都采用不發(fā)達的習慣法。此后，亞洲的印度和西部先后出現(xiàn)了古印度法和希伯來法。希伯來法主要淵源為摩西律法，集中體現(xiàn)在《摩西十誡》中。在歐洲，最先進入階級社會的地區(qū)是愛琴海區(qū)域，前2000年至前12世紀，愛琴文明的中心是克里特島和邁錫尼。多利亞人侵入希臘重建的奴隸制國家要晚的多。前8世紀，氏族制度崩潰，階級分化，國家在希臘本土陸續(xù)建立起來，各個城邦都有自己制定和實施的法律，各有特征。羅馬奴隸制國家和法的形成較希臘諸國稍晚。公元6世紀的塞爾維烏斯的改革，標志著羅馬奴隸制國家的形成。羅馬奴隸制法演變?yōu)榕`制社會最發(fā)達和最完備的法律體系。大體上說來，先從亞非部分地區(qū)開始，然后到歐洲。各奴隸制法的發(fā)展狀況也極端不平衡，有些國家發(fā)展速度較快，有些國家發(fā)展相對緩慢。至于奴隸制法最后被封建制法所取代，各國交替的年代有早有晚，存在期限有長有短，情況異常復(fù)雜。三、古代亞非國家最早產(chǎn)生法律的原因有兩個：一是和這一地區(qū)生產(chǎn)力發(fā)展到一定水平有關(guān)，既由新石器時代轉(zhuǎn)入金石并用時代和青銅時代，這是古代亞非國家在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生法律的最主要原因;二是優(yōu)越的地理環(huán)境和自然條件促進這一地區(qū)經(jīng)濟的發(fā)展，為私有制最早產(chǎn)生、國家與法的形成準備了有利條件。上述兩個方面密切聯(lián)系、缺一不可。四、由于古代東西方各國的政治、經(jīng)濟、歷史傳統(tǒng)、文化、宗教信仰等諸多因素的差異，導致古代東西方法律具有不同特色，不同點是：1、東方奴隸制國家長時期保留土地公有制形式和原始公社的大量殘余，致使東方奴隸制法的發(fā)展速度比較緩慢，特別是初期更為明顯。加上多數(shù)亞非國家盛行家庭奴隸制，以致它們的法律遠未能達到古希臘和古羅馬中后期那樣發(fā)達的水平。2、古代亞非國家多數(shù)采取君主****制度，因此不可避免地帶有濃厚的****主義色彩;而西方奴隸制國家多采用民主共和制和貴族共和制，所以法也不同程度地具有某些民主因素。3、古代東方各國的法一般宣布為“神”所授予，披著“神意”的外衣，神的意志就是法律，其立法指導思想是神權(quán)主義的。而西方奴隸制國家則不同，由于多種因素的影響，其立法指導思想往往表現(xiàn)為正義法律觀或自然法律觀。五、古代東西方法律的共同特征：1、法的最初形式均是習慣法，后來經(jīng)過一個時期逐步過渡到成文法或編纂成文法典。2、法的內(nèi)容既反映奴隸主與奴隸兩大階級的根本對立，又調(diào)整著自由民內(nèi)部的關(guān)系。3、從不同角度極力維護奴隸主對生產(chǎn)資料及其他財產(chǎn)的私有制。4、均脫胎于原始社會，其發(fā)展初期程度不同地保留原始公社的殘余。奴隸制國家和法存在了很長時期。埃及持續(xù)了3000年，公元前524年被波斯所滅。希臘始終未能成為統(tǒng)一的國家，各自結(jié)成“同盟”，最后被馬其頓人侵占，前2世紀中葉，馬其頓王國和希臘成為羅馬的一個省。羅馬從王政時代后期開始，經(jīng)歷共和國和帝國兩個時期，持續(xù)了1000年以上，它承襲發(fā)展了古亞非國家和希臘的成果，對歐洲各國有很大影響，西歐封建制國家和法的歷史就是在西羅馬帝國崩潰的基礎(chǔ)上開始的。楔形文字法律的一般概況一、楔形文字法律的概念：楔形文字是起源于古代兩河流域的一種古老文字，因為這種文字是用削尖的蘆葦桿或木棒在泥板上刻畫而成，很象木楔，故稱楔形文字。公元前3000年至公元1世紀，在兩河流域廣泛使用。楔形文字法指古代使用楔形文字編寫的法律的總稱，包括蘇美爾人、巴比倫人、亞述人、依蘭人、赫梯人等建立得國家所適用得法律。此法律起源于兩河流域之美索不達米亞平原，有學者稱為美索不達米亞法，但范圍過窄。如稱其為古“近東法律”，又過廣泛，因為猶太法和埃及法不屬于楔形文字法律。楔形文字法是世界上最古老的成文法律，本身帶有獨特的結(jié)構(gòu)、體系和共同特征，它既不同于埃及法，又與后來的希臘法、羅馬法存在很大差異。二、楔形文字法律的沿革：楔形文字法律在古代法律史上存在大約有3000年左右的歷史，有其產(chǎn)生、發(fā)展到消亡的具體過程。前3000年左右，西亞兩河流域南部出現(xiàn)一些奴隸制小國，稱為城市國家，法的形式是習慣法。小國間經(jīng)常發(fā)生戰(zhàn)爭，后來烏爾國家實現(xiàn)統(tǒng)一，稱為烏爾第三王朝，其創(chuàng)始人烏爾納姆編纂了適用全境的成文法典《烏爾納姆法典》，是歷史上第一部成文法典。除序言共29條，序言提到烏爾納姆權(quán)力是神授的，按神的意圖在人間確立正義和社會秩序。其主要內(nèi)容規(guī)定：禁止巫術(shù)，主人要給捕獲奴隸者一定報酬;傷害他人要罰款及婚姻、家庭、繼承、刑罰等方面的規(guī)定。烏爾第三王朝滅亡后，隨后出現(xiàn)的小國制定了一些成文法典，有拉爾薩的法典三件，即《蘇美爾法典》、《蘇美爾親屬法》和《尼尼微法律教本》，伊新的《李必特·伊絲達法典》、埃什嫩那的《俾拉拉瑪法典》等，都用楔形文字書寫。從內(nèi)容看，社會上雇傭、租賃、借貸不動產(chǎn)及奴隸的買賣十分流行。法典以罰金、賠償?shù)姆绞絹砣〈^去實行報復(fù)的手段，還較詳細地規(guī)定了婚姻家庭和繼承方面的內(nèi)容。技術(shù)、體系比《烏爾納姆法典》更進一步，《俾拉拉瑪法典》和《李必特·伊絲達法典》還有序言和結(jié)語，都對《漢穆拉比法典》以影響。前18世紀，古巴比倫第六代國王漢穆拉比在吸取兩河流域固有的蘇美爾·阿爾德立法，與伊新·拉爾薩時期各小國立法經(jīng)驗基礎(chǔ)上，制定了《漢穆拉比法典》。三、楔形文字法律的傳播：漢穆拉比死后，巴比倫一度淪于亞述的統(tǒng)治下。前15至11世紀中期亞述時期，曾編纂了一部法典，史稱中期亞述法典。法典有3表，許多條款與漢穆拉比法典類似。除《亞述法典》外，還有一部楔形文字書寫的《赫梯法典》。頒布約在前14世紀至前13世紀初，共有3表，200條。刑法條款較發(fā)達，有閃姆語系的特點。法典受《漢穆拉比法典》影響很大，贖罪金為最多。楔形文字法律先后為亞述、赫梯、依蘭等國家使用，直至波斯帝國時期。前1世紀左右，伴隨波斯帝國滅亡，楔形文字法律趨于消失。四、楔形文字法律的主要特征：1、幾部楔形文字法典在結(jié)構(gòu)體系上比較完整，一般劃分為：序言、法典文本和結(jié)語。最早的《烏爾納姆法典》到目前為止僅發(fā)現(xiàn)有序言和法典文本，沒發(fā)現(xiàn)結(jié)語，《李必特·伊絲達法典》三部分齊全，《漢穆拉比法典》發(fā)展到最完備形態(tài)，是一部內(nèi)容詳盡、體系完整的成文法典。2、各國統(tǒng)治者有意將法律描繪為神的意志的體現(xiàn)，這是由于當時生產(chǎn)力發(fā)展的水平以及人們的宗教信仰程度所決定的。楔形文字法律雖然被說成是聽從神的意志而制訂的，但這些立法均非宗教性質(zhì)，一般均由世俗的君主通過各種手段加以制定或編纂，不像印度、希伯來等法律帶有濃厚的宗教色彩。3、楔形文字法律的內(nèi)容缺乏一般的抽象概念和立法原則，多半是針對某種事例、糾紛，確定解決的具體辦法，實際上均是習慣的記載或?qū)徟袑嵺`的記錄，也是一些處理具體案件所體現(xiàn)的具體原則。五、《漢穆拉比法典》制定的原因：傳世的漢穆拉比法典是公元前18世紀左右，由古巴比倫王國第六代國王漢穆拉比在晚年頒布的。法典原文刻在黑色玄武巖的石柱上，是1901年法國考古隊在伊朗蘇薩古城舊址發(fā)現(xiàn)的，經(jīng)過各地抄本的補充，成為迄今為止世界上保留最為完整的一部奴隸制成文法典。是迄今為止世界上保留最為完整的一部奴隸制成文法典。法典制定的原因有三：1、迅速消除境內(nèi)法律的不統(tǒng)一和地方上各自為政的混亂現(xiàn)象。漢穆拉比將兩河流域存在的習慣法予以加工整理，編纂了一部全國適用的法典;2、適應(yīng)私有關(guān)系的發(fā)展，調(diào)整新產(chǎn)生的各種關(guān)系;3、緩和自由民內(nèi)部的矛盾，穩(wěn)定社會秩序，鞏固奴隸主階級的統(tǒng)治。六、《漢穆拉比法典》結(jié)構(gòu)和體系：1、漢穆拉比法典是根據(jù)所調(diào)整的社會關(guān)系內(nèi)容，針對古巴比倫社會存在的實際問題進行編排的，其內(nèi)容大致包括法院、訴訟、盜竊處理、租賃、雇用、商業(yè)高利貸、債務(wù)關(guān)系、家庭和婚姻、傷害賠償以及勞動工具和奴隸地位等方面的規(guī)定。是一部司法判決的匯編。2、漢穆拉比法典分為序言、本文和結(jié)語3部分，本文共282條。在序言里，漢穆拉宣稱自己是神的代理人，聲稱天神和蘇美爾土地神等將國家交給他統(tǒng)治，然后列舉不少頭銜，稱頌自己的偉大，并指出他給本國各城市居民的“恩惠”和“德政”。法典正文是最主要部分，根據(jù)條文的性質(zhì)和調(diào)整社會關(guān)系的不同內(nèi)容，可分為下列幾部分：法院(1-5條);財產(chǎn)(6-126條其中67-70條為厥文);婚姻、家庭和繼承(127-193條);保護人身(194-227條)以及勞動和勞動工具(228-282條)等。在結(jié)語部分，漢穆拉比王在臣民面前列舉自己的豐功偉績，并進一步勸慰后世的國王要執(zhí)行他所確定的“公正的法律”;相反，對那些將來不愿遵守他的法律的人進行了種種詛咒。古代印度法律一、古代印度法律的形成和發(fā)展過程：南亞次大陸是世界上進入階級社會，形成國家與法最早的地區(qū)之一。古代印度法律是公元6世紀以前整個南亞次大陸各奴隸制法的總稱。大約從公元前2000年代后期起，屬于印歐語系的雅利安人從中亞陸續(xù)侵入印度，打敗了土著居民，占領(lǐng)其土地，并毀滅了這里的文化。許多資料表明，雅利安統(tǒng)治者不僅依靠暴力機構(gòu)來制止被壓迫者的反抗，還積極利用宗教作為精神奴役的工具。于是，以崇拜多神、實行繁瑣祭祀為主要特征的吠陀宗教逐步演變?yōu)榻y(tǒng)一的婆羅門教。該教以崇拜賀摩(梵天)而得名，認為梵天是世界的最高主宰。該教以吠陀經(jīng)、各種法經(jīng)和法典為主要表現(xiàn)形式，其中吠陀經(jīng)被視為雅利安人的圣書。而法經(jīng)是婆羅門貴族的不同教派對于經(jīng)書的論述，涉及社會風俗習慣、民事和刑事法規(guī)以及社會行為和關(guān)系的準則，起著“法”的作用。法典是在外族入侵和奴隸制從繁榮走向衰落時期出現(xiàn)的，最著名的法典是《摩奴法典》等。由于印度奴隸制的發(fā)展和勞動群眾的反抗斗爭加劇，早期的佛教和耆那教以反對婆羅門教應(yīng)運而生。耆那是創(chuàng)教者符馱摩那的稱號，佛教是釋迦牟尼所創(chuàng)，佛教以五戒為主，即戒殺、戒盜、戒淫、戒妄語和戒飲酒。早期佛教比婆羅門教更容易為人們接受。佛教法日益廣泛傳播。佛教法的淵源是三藏(律藏、經(jīng)藏、論藏)、摩奴法典和國王敕令。三藏是佛教的經(jīng)典，包括三個集子：律藏：管理僧侶的規(guī)章和僧侶生活的戒律;經(jīng)藏：佛教的全部教義;論藏：高級佛法的論述?！赌εǖ洹肥菍ζ帕_門法的總結(jié)和繼承。國王敕令指孔雀王朝及其他信奉佛教的諸國王頒布的敕令。阿育王曾推行佛教并定為國教。從公元4世紀起，由婆羅門教、佛教、耆那教的某些教義以及民間信仰演化為新的印度教。亦稱為新婆羅門教，是融合法經(jīng)和佛教法中的法律準則而成的?？傊?，古印度法律產(chǎn)生與發(fā)展是曲折復(fù)雜的，除了經(jīng)濟發(fā)展及階級斗爭與政治制度的變化等決定性因素外，宗教的因素和意識形成的變化也起著很大的作用。二、古代印度法律的淵源：1、吠陀經(jīng)。吠陀是印度最古老的宗教文獻和文學作品的總稱，內(nèi)容涉及社會經(jīng)濟、政治、宗教、文學、風俗習慣和民刑法律規(guī)范等。吠陀經(jīng)是婆羅門教的經(jīng)典文獻，也是婆羅門教法的基本淵源，被雅利安人視為圣書。2、法經(jīng)。為適應(yīng)奴隸制發(fā)展和加強宗教統(tǒng)治的需要，由婆羅門不同教派對吠陀經(jīng)所作的理論學術(shù)論著或解釋，內(nèi)容包括種姓制、民刑法規(guī)、風俗習慣以及社會行為準則，起著“法”的作用。法經(jīng)也是婆羅門教法的基本淵源，它確認了吠陀經(jīng)得重要地位和種姓制度的森嚴性，其出現(xiàn)標志著古印度法律由吠陀階段向經(jīng)書階段的轉(zhuǎn)變。3、法典。古印度的法典出現(xiàn)較晚，是在古印度奴隸制處于繁榮并逐步轉(zhuǎn)入衰落時期，由此引起各種宗教派別進行激烈斗爭的背景下相繼產(chǎn)生。它不是國家立法機關(guān)制定，而是經(jīng)婆羅門貴族編纂的，后由國家加以認可。同時，法典的內(nèi)容不完全是純粹的法律規(guī)范，還包括宗教、倫理、道德等規(guī)范。4、佛教經(jīng)典。三藏是佛教的經(jīng)典，最古老的佛教文獻，幾乎全是短集，包括佛陀的言論、格言、詩歌、故事和戒律。這些短集分為三個集子：(1)律藏：為管理僧侶所規(guī)定的規(guī)章和僧侶的日常生活的戒律(2)經(jīng)藏：佛教的全部教義，即佛陀及他的最近門徒的宗教思想文獻(3)論藏：指高級佛法的論述，主要是有關(guān)佛法的哲學方面的闡述5、國王敕令。指古印度較大王朝的國王為宣揚佛教所頒布的詔令。孔雀王朝的阿育王曾大力提倡佛教，將佛教定為國教。三、古代印度法律的基本特點：1、印度宗教眾多，影響到印度法律的結(jié)構(gòu)、體系異常復(fù)雜。印度法的體系異常復(fù)雜，既體現(xiàn)在各個歷史時期出現(xiàn)的重要法典，如《摩奴法典》、《那羅陀法典》、《布里哈斯帕提法典》、《述氏法典》等，同時也包括在歷史上不同宗教派別所制定的許多法經(jīng)，如《喬達摩法經(jīng)》、《阿帕斯檀跋法經(jīng)》、《毗濕奴法經(jīng)》等，甚至還反映在印度種種教法對許多經(jīng)書、文獻所作論述和解釋上。2、宗教與法律緊密結(jié)合，兩者互為補充。宗教在古印度的政治經(jīng)濟及社會生活中占有重要地位。古印度人認為信仰宗教是天經(jīng)地義的事情，不信仰宗教倒是不可思議的。統(tǒng)治者為了維護本階級的統(tǒng)治，除利用暴力組織外，還對宗教經(jīng)典和有關(guān)文獻賦予法律的效力，使用強制力量保證其執(zhí)行。總的說來，宗教教義要依靠法律的力量得以有效地傳播，而法律則依賴宗教教義得以貫徹實施，二者互為補充。這既是古代印度社會的真實反映，也是古代印度法律的重要特征。3、公開宣揚社會的不平等，將一切居民的地位和權(quán)利、義務(wù)用法律形式加以確定，形成一套完整的種姓制度。種姓制是古印度的一種等級制度。當雅利安人從原始社會向奴隸制國家過渡的過程中出現(xiàn)了四大原始種姓，即婆羅門、剎帝利、吠舍和首陀羅。第一、二等級是僧侶貴族和武士，掌握祭祀和軍政大權(quán)，是統(tǒng)治階級;第三等級是普通大眾，主要從事農(nóng)牧業(yè)和商業(yè)活動;第四等級是被雅利安人所征服的土著居民，一般從事農(nóng)業(yè)、手工業(yè)和漁獵，社會地位最為低下，其中有些屬于奴隸。雜種姓中地位最低者成為“不可接觸的賤民”。印度種姓制度具有獨特的特征，主要是職業(yè)世代相承，永遠不變;種姓內(nèi)部通婚;種姓間互補不混雜，不同種姓在法律地位、權(quán)利與義務(wù)等方面均是不平等的;在宗教和社會生活諸方面也有嚴格的區(qū)分。4、匯合法律、倫理道德和哲學為一體，法典實質(zhì)是三者的混合物，是道德、生活和法律的箴言大全。古代印度的法律著作，許多法經(jīng)不象其他奴隸制國家那樣，是單純的法律著述，其中包括大量宗教、道德、倫理等方面的論述。而公元4世紀前后編纂的各個法典也是如此，是匯合法律。5、古印度各種法典與其他奴隸制國家不同，不是由國王或其他具有立法性質(zhì)的機關(guān)通過一定程序制定、頒布的，而是由宗教界的著名人士或婆羅門教的僧侶貴族按社會需要和階級利益而編纂的。古代希臘法律制度一、古希臘法的范圍：古代希臘包括希臘半島、愛琴海諸島、愛奧尼亞群島以及細亞的西部沿岸，它是歐洲最先進入階級社會和產(chǎn)生奴隸制國家和法的地區(qū)。古希臘法乏指存在于古代希臘世界所有法律的總稱。希臘城邦中影響最大的是雅典和斯巴達。二、古希臘法律的特點：①由于希臘分離隔絕的自然地理環(huán)境，加上國內(nèi)沒有形成統(tǒng)一的經(jīng)濟前提，整個希臘始終沒有出現(xiàn)適用于全境的法律制度，長期分立。②希臘的成文法出現(xiàn)較早，在從氏族組織轉(zhuǎn)變?yōu)閲疫^程中許多城邦普遍進行了編纂法律的活動，然而跟后來的羅馬法相比，卻大為遜色，缺乏完備、發(fā)達的法律體系。③希臘各邦很早便與埃及、迦太基及西亞諸國有著經(jīng)濟和文化的交往。希臘吸收了這些國家法律中的不少東西，在此基礎(chǔ)上又有所發(fā)展，產(chǎn)生了自己獨特的法律體系，又對以后的羅馬法有較大的影響;④古希臘時代的法律，雖然在立法技術(shù)上具有一定的靈活性，不過因為法官們嚴守成文法的字面意義，缺少對法律條文或法理方面的深入研究，沒有形成在社會上占重要地位的法學家集團結(jié)果使希臘法未能象羅馬法那樣在理論上達到精辟的程度;⑤伴隨公元8-6世紀希臘人廣泛進行殖民活動，先后建立起許多殖民城邦，這些城邦一般帶有“母邦”的習慣和傳統(tǒng)，也適用“母邦”的法律。三、雅典民主制發(fā)展的過程：前8世紀左右，雅典掌握在氏族貴族手中，新興的工商業(yè)奴隸主集團聯(lián)合平民展開斗爭取得了勝利。前6世紀初，梭倫通過“憲法”實行的一些改革就是個重要標志，并為雅典民主制“憲法”的產(chǎn)生及其民主政治的形成奠定了基礎(chǔ)。1、公元前594年，新興的商業(yè)貴族梭倫當選為執(zhí)政官。他頒布了“憲法”，進行了許多政治、法律方面的改革，主要內(nèi)容是頒布了解負令，取消一切債務(wù)奴役制，按財產(chǎn)多寡將公民分為四個等級，第一等級擔任最高官職，二、三等級擔任一般官職，第四等級僅能參加民眾大會。打破了過去貴族依仗世襲特權(quán)壟斷官職。提高民眾大會的作用以限制和削弱貴族會議的權(quán)力，賦予它各方面重要權(quán)力，這個機構(gòu)各個等級均有權(quán)參加。設(shè)立400人會議和陪審法院。400人會議類似民眾大會的常設(shè)機構(gòu)，4個部落各選100人組成，前三等級公民都可參加。陪審法院為民眾大會準備議案，還從貴族中分享司法權(quán)力，成為最高司法機關(guān)，每個公民均可當選陪審員參與案件的審理。亞里士多德在《雅典政制》寫道：“梭倫憲法中最具有民主特色的大概有三點：一最重要的是禁止以人身為擔保的借貸;二是任何人都有自愿替被害人要求賠償?shù)淖杂?第三是向陪審法院申訴的權(quán)利?！?、前509至508年間平民領(lǐng)袖克里斯特尼當選執(zhí)政官，進行改革主要有：全雅典分為10個選區(qū)，每選區(qū)50名代表組成500人會議代替梭倫時的400人會議，除第四等級外，都有資格參加。并享有更多權(quán)力，可以管理財政、外交事宜，為民眾大會準備議案和執(zhí)行其他決議。此外還提高了民眾大會的作用，使其成為雅典的最高政權(quán)機關(guān)，形式上每個公民都有權(quán)參加，享有投票權(quán)?？死锼固啬嶂贫ā皯椃ā奔捌湔胃母铮C清了氏族制度的殘余，鞏固了雅典的民主政治。希波戰(zhàn)爭后，雅典成為海上強國，其民主制的“憲法”和民主政治也最為發(fā)達，在阿菲埃爾特和伯里克利時代達到頂峰。3、前462年，民主派首領(lǐng)阿菲埃爾特制定新“憲法”，給貴族勢力和貴族政治的殘余以有力打擊。民眾大會決議不再受貴族會議的干預(yù)和監(jiān)督，貴族會議審判公職人員瀆職罪的權(quán)利被取消，在司法方面建立了不法申訴制度，以保衛(wèi)民主政治不受寡頭勢力干擾。4、之后，伯里克利又制定“憲法”，進一步促進了雅典政治和法律的民主化。執(zhí)政官及其他行政官職，對每個等級公民都開放，民眾大會成為最高權(quán)力機關(guān)，18歲以上男性公民均有權(quán)參加。民眾大會通過的具有一般規(guī)范性的決議，成為前5至4世紀雅典法的主要淵源。五百人會議除為民眾大會準備方案外，還負責執(zhí)行民眾大會的決議，監(jiān)督各部門日常事務(wù)。陪審法院的民主色彩更為濃厚，以抽簽方式從年滿30歲的男性公民中選6000人組成，內(nèi)部分成10個庭。法庭又能參加立法工作，對民眾大會的決議有最后批準權(quán)。伯里克利還實行公職津貼辦法，使貧窮的公民也能擔任公職。四、在雅典，之所以能通過一系列民主制“憲法”，原因，有其雄厚的經(jīng)濟基礎(chǔ)和階級根源：1、雅典是個沿海國家，工商業(yè)很早就發(fā)達，農(nóng)業(yè)部門相對落后。梭倫改革又在一定程度上限制了土地的集中，小農(nóng)經(jīng)濟占優(yōu)勢。因此決定了靠土地收入的貴族勢力相對軟弱。2、由于工商業(yè)在全部經(jīng)濟中比重較大，對外貿(mào)易更為發(fā)達，較早形成了工商業(yè)奴隸主集團。他們在奴隸主內(nèi)部逐漸占據(jù)多數(shù)，經(jīng)濟實力不斷增強。因此在國家產(chǎn)生、發(fā)展過程中，與氏族貴族不斷進行爭奪統(tǒng)治權(quán)的斗爭，結(jié)局多以氏族貴族的失敗或妥協(xié)而告終。3、工商業(yè)奴隸主集團所以有力，重要因素在于得到廣大農(nóng)民、手工業(yè)者的支持。他們是公民的大多數(shù)，又是雅典軍隊的核心，同時也是民主政治的積極要求者。農(nóng)民和手工業(yè)者要求改善自己的政治經(jīng)濟地位的呼聲日益高漲，奴隸主階級不得不做出讓步，讓他們更多地參與國家活動。4、雅典奴隸數(shù)目比自由民多數(shù)倍，全盛時期自由民總數(shù)為9萬人，而男女奴隸多達36.5萬人，這樣的力量對比，不能不影響統(tǒng)治階級的政策，力圖緩和和自由民內(nèi)部矛盾，以集中力量加強對奴隸的統(tǒng)治。雅典“憲法”的民主性：1、形式上允許一切雅典公民參與國家的日?；顒?。在雅典，凡年滿十八歲的公民都享有各種政治權(quán)利，特別是通過民主大會，每個公民均可參與內(nèi)政、外交、立法以及其他各項重要活動，通過陪審法院每個公民也有資格參加司法審判活動。2、大多數(shù)國家的公職人員都是選舉產(chǎn)生，而且集體職務(wù)多于個人職務(wù)。作為國家最高管理機關(guān)的議事會，是按每個選區(qū)出50名的名額，從年滿30歲的成年公民中用抽簽辦法產(chǎn)生。陪審法院，每年按每一選區(qū)選500名的原則，從從年滿30歲的公民中選舉產(chǎn)生。他們被分為10個委員會，審理其他法院的申訴案件，同時還是審理重大案件包括叛國、瀆職等罪行的第一審級。行使軍事權(quán)力的十將軍要通過民眾大會的選舉，他們之間的分工也由民眾大會決定。地位最高的公職人員執(zhí)行官，最初由貴族會議推舉，后來改用抽簽辦法產(chǎn)生。還明確規(guī)定除軍職外，任何人不能同時擔任兩個職務(wù)，也不能連續(xù)兩次擔任同一職務(wù)。3、雅典公民能夠通過各種制度或措施直接捍衛(wèi)民主制度，免遭來自反民主勢力的破壞和攻擊。有貝殼放逐法(是雅典民眾為捍衛(wèi)民主制度而創(chuàng)設(shè)的反對反民主勢力的措施之一，在克里斯特尼改革之后開始實行，它是指在民眾大會上通過投票方式指定放逐那些危害國家的分子，表決時雅典公民在貝殼或陶片上寫下認為應(yīng)當放逐者的名字，投票數(shù)目超過6000則被放逐國外10年。此法雖對維護雅典的民主政治起到了一定積極作用，但它同時也放逐了許多優(yōu)秀人士。)和不法申訴制度(是在阿菲埃爾特執(zhí)政期間采用的，凡雅典公民若發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行立法中有違反民主制度的，均可向有關(guān)法院進行申訴，要求予以修改或廢除，目的在于保護民主政治不受反對勢力的干擾)。六、雅典“憲法”所固定的民主政治制度其實質(zhì)仍然是奴隸主階級的民主，有明顯的局限性。主要表現(xiàn)在：1、雅典民主制“憲法”的實施和民主制度的貫徹，實際上局限于一個狹小的范圍內(nèi)。雖然雅典公民形式上都享有平等的權(quán)利，但公民在當時的人口總數(shù)中占極少數(shù)。雅典居民中擁有公民權(quán)的不過占總?cè)丝谥械?/20.這明顯地暴露出雅典民主制的階級實質(zhì)及其局限性。2、參加民眾大會的雅典公民雖然可以得到一定數(shù)額的津貼，但要求農(nóng)民不顧農(nóng)時，手工者停止生產(chǎn)，每隔10天去城效廣場開會，仍有不少困難。至于在民眾大會或其他重要機關(guān)里起重要作用的往往均是奴隸主階級的上層分子或其代表人物。3、公職人員盡管是選舉產(chǎn)生，但擔任所有公職均需具備一定條件，如年齡、財產(chǎn)資格、是否欠國家的債務(wù)等等。根據(jù)規(guī)定，凡是通過投票或抽簽當選的公職人員都要接受一次特別審查，查明候選人的品格是否符合擔任公職的必要條件，以及本人的政治面貌。統(tǒng)治集團為了清除他們不中意的人，經(jīng)常用這個辦法達到預(yù)想的目的。多數(shù)職務(wù)是有報酬的，但最重要的、掌握實權(quán)的官職則無報酬。于是能夠擔任該職的必然是富有者或者上層分子，貧困者、下層群眾實際上被剝奪這方面的權(quán)利。4、民眾大會雖然是雅典國家的最高政權(quán)機關(guān)，在政治生活中起極大作用，稱得上是民主制政體的主要標志，但是不能不注意到，統(tǒng)治集團為了使國家的整個活動，按照本階級的意圖來進行運轉(zhuǎn)，他們利用各種手段，采取多種措施來限制民眾大會作用的充分發(fā)揮。盡管雅典國家制定過民主制“憲法”，采用民主的管理形式，其本質(zhì)仍然是奴隸主階級對奴隸的專政。第四章古羅馬法律制度(古代)從公元前753年羅馬城建立起至公元前6世紀末，有7個王相繼秉政，這個所謂“王政時代”是羅馬從原始公社制向階級社會過渡的時期。公元前6世紀塞爾維烏斯·土利烏斯實行改革，標志著羅馬奴隸制國家與法的形成。公元前510年，第7個“王”塔克文被****，王政時代結(jié)束，共和國時期開始。羅馬法繼承和發(fā)展了古代亞非國家和希臘諸國的法律，成了奴隸制社會最發(fā)達最完備的法律體系。第一節(jié)羅馬法的一般概況一、羅馬法：一般泛指羅馬奴隸制國家的全部法律，存在于羅馬奴隸制國家的整個歷史時期。它既包括自羅馬國家產(chǎn)生至西羅馬帝國滅亡這個時期的法律，也包括公元7世紀以前東羅馬帝國的法律。羅馬法的本質(zhì)在于反映羅馬奴隸主階級的意志，目的在于多方面維護奴隸主階級的地位和利益，嚴格保護奴隸制的剝削關(guān)系，鞏固奴隸主階級在國家機關(guān)中的統(tǒng)治地位以及對奴隸的無限權(quán)利。羅馬法的淵源在王政時代的后期，主要表現(xiàn)形式是習慣法，它由古老氏族習慣傳統(tǒng)和當時各種慣例所構(gòu)成。到共和國時期，成文法開始出現(xiàn)，公元前5世紀中葉的十二表法是羅馬最古老的立法文獻，它總結(jié)了前階段的習慣法，為以后羅馬法的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。除十二表法外，共和時期的淵源還有民眾大會制定的法律、元老院通過的決議、長官的告示和法學家的解答等。共和國時期，民眾大會存在三種組織形式：貴族議會、百人會議和平民會議。上述機關(guān)所制訂或頒布的法律幾乎涉及國家組織、所有權(quán)、債、婚姻家庭、刑法和訴訟各方面內(nèi)容。元老院是國家最高政權(quán)機關(guān)，享有軍事、外交、財政及監(jiān)督等權(quán)利。對各議會的法律有批準權(quán)、宣告不符合社會需要的法律無效、緊急情況停止法律的適用等。羅馬長官所頒布的強制性法規(guī)，特別是最高裁判官在處理財產(chǎn)案件時制定的告示有重要意義。能彌補法律規(guī)范的不足。法學家解釋、答復(fù)法律的疑難問題，使法律能適應(yīng)社會發(fā)展的需要。帝國時期，諸家爭鳴，形成普羅庫路士和沙比努士兩大學派，2至3世紀，先后出現(xiàn)五大法學家。之后，羅馬皇帝頒布過《引證法》，用立法形式肯定他們的學說有法律效力。羅馬法的形式也發(fā)生變化。帝國初期，元首的敕令逐漸成為法的基本形式。民眾大會的立法職權(quán)已徒有虛名;元老院只是機械通過元首提出的法案而已。帝國后期，敕令在法律體系中占統(tǒng)治地位，分為敕諭(對全國發(fā)布的命令)、敕裁(對非常訴訟及上訴的裁判)、敕答(對官吏或個人提出的法律疑難問題作出的解答)、敕示(對官吏下達的訓令)四種。帝國時期，一些皇帝進行法典編纂活動。如公元3世紀末的《格里哥安法典》和《格爾摩格尼安法典》，狄奧多西二世時頒布《狄奧多西法典》，是第一部官方的羅馬皇帝敕令匯編。但大規(guī)模法典編纂是在東羅馬皇帝查士丁尼在位期間和死后不久一段時間進行的，先后編出《查士丁尼法典》、《欽定法學階梯》(《法學總論》)、《學說匯纂》和《新律》四部，中世紀時統(tǒng)稱為《國法大全》(《民法大全》、《羅馬法大全》)，是歷史上一部最完備的奴隸制成文法典，標志羅馬法本身發(fā)展到最發(fā)達、最完備階段。羅馬私法的基本制度羅馬私法的結(jié)構(gòu)和體系是以權(quán)利主體、權(quán)利客體和私權(quán)保護為編制順序，分為人法、物法和訴訟法三部分。一、人法制度：人法是關(guān)于人的權(quán)利能力和行為能力、人的法律地位、各種權(quán)利的取得和喪失，及婚姻家庭關(guān)系等方面的法律。1、權(quán)利主體：包括自然人和法人。甲、自然人，含義有二：一是指生物學上的人，包括奴隸在內(nèi)。二是指享有權(quán)利并承擔義務(wù)的主體，不包括奴隸，，在法律上奴隸被視為物件，不是權(quán)利主體。自然人要有法律地位享有權(quán)利能力，必須具有人格。人格就是享有權(quán)利能力的資格，由自由權(quán)、市民權(quán)、家族權(quán)三種身份權(quán)構(gòu)成，總稱人格權(quán)。自由權(quán)最高，市民權(quán)次之，家族權(quán)再次之。享有自由身份的人為自由人，沒有自由身份的為奴隸，介于二者間自由權(quán)受一定限制的為準奴隸。市民權(quán)是羅馬公民所享有的特權(quán)，分為羅馬市民、拉丁人和外國人。家族權(quán)是指家族團體中的一員在家族關(guān)系中所享有的權(quán)利。家長對外代表一家獨立行使各種權(quán)利，故又稱“自權(quán)人”，其他處于家父權(quán)力下的人稱為“他權(quán)人”。只有同時具有這三種身份權(quán)，才是享有完全人格的人，否則三種身份權(quán)終止有一種或兩種喪失或發(fā)生變化，便成為人格不完全的人，在羅馬法上稱為“人格減等”。羅馬市民也稱羅馬公民，享有市民法規(guī)定的一切權(quán)利，有公權(quán)(選舉和被選舉權(quán))和私權(quán)(結(jié)婚權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、遺囑能力、訴權(quán))等兩部分。羅馬人口不多，統(tǒng)治者根據(jù)法律規(guī)定或通過民眾大會、皇帝賞賜等方式，授予許多自由人以市民權(quán)。3世紀，卡拉卡拉皇帝授予所有自由人以公民權(quán)。拉丁人是介于羅馬市民和外國人之間的中間等級，分為古拉丁人、殖民地拉丁人和優(yōu)尼亞拉丁人。古拉丁人最早指羅馬城市附近的拉丁區(qū)的居民，后來擴大到意大利半島境內(nèi)的所有居民。他們與羅馬人同族、同語、同文化、同宗教，1世紀全體被授予公民權(quán)。殖民地拉丁人是指居住在意大利半島以外各殖民地的拉丁人的后裔，他們沒有公權(quán)和結(jié)婚權(quán)，但享有財產(chǎn)權(quán)和訴權(quán)，公元3世紀被授予公民權(quán)。優(yōu)尼亞拉丁人地位最低，是沒有經(jīng)過法定方式解放的奴隸，他們沒有公權(quán)，僅有財產(chǎn)權(quán)和某些遺囑能力，到查士丁尼時才取得公民資格。外國人最初是指不屬于羅馬城市居民的統(tǒng)稱，后來是指不在羅馬城市，又不在殖民地的居民。帝國時期泛指市民和拉丁人以外的自由人，包括與羅馬訂有條約的友邦國家的人民。外國人不享有市民法所規(guī)定的權(quán)利，其法律關(guān)系，如屬同一國籍適用本國法;非同一國籍，適用萬民法;一方是外國人另一方是羅馬人，則適用萬民法。奴隸在法律上不是自由人，不享有自由權(quán)，被奴隸主階級視為財產(chǎn)，“會說話的工具”，是權(quán)利客體。主要來源是戰(zhàn)爭俘虜、奴隸所生的子女、犯法或判重刑者及被出賣為奴的人。乙、法人，古羅馬沒有形成完整的法人制度，也沒有產(chǎn)生法人得概念和術(shù)語。當時已經(jīng)有的各種團體，在法律上不享有獨立的人格。到共和時期，開始承認某些特種團體享有獨立的人格，羅馬法中人格觀念的產(chǎn)生和演進是該項制度產(chǎn)生的理念基礎(chǔ)，簡單商品經(jīng)濟的充分發(fā)展和實際需要是這一制度形成的物質(zhì)條件。在此基礎(chǔ)上羅馬法學家發(fā)表的許多有價值的論斷，已涉及到后來法人概念的本質(zhì)和主要特征。羅馬團體分為社團和財團兩種。社團以人為成立的基礎(chǔ)，如國家、地方政府、公益社團和私益社團;財團以財產(chǎn)為成立的基礎(chǔ)，如寺院、慈善團體的基金和待繼承的財產(chǎn)。社團須有三人以上，財團須有一定數(shù)額財產(chǎn)，數(shù)額無嚴格規(guī)定，經(jīng)過批準后方可成立。帝國后期，團體必須經(jīng)過皇帝或元老院的批準才成立。2、婚姻家庭制度：古代羅馬所稱的家族是指在家父權(quán)支配下的一切人和物的總和，包括家父、妻、子女、孫子女、奴隸和牛、馬、土地等。羅馬家族組織的重要特點是以家父權(quán)為基礎(chǔ)，家父有輩份最高的男性擔任。在家庭中地位最高，對所屬成員和一切財產(chǎn)享有管轄和支配權(quán)力。但隨著社會和法律的進步，所有權(quán)、夫權(quán)、主****先后從家父權(quán)中分化出來，家族組織日益縮小，家父權(quán)逐漸受到限制。到了帝國時期，家父權(quán)不僅是權(quán)利，也是義務(wù)。羅馬法上的婚姻有兩種，即有夫權(quán)婚姻、無夫權(quán)婚姻。上古時期，婚姻以家族利益為基礎(chǔ)，以承祭祀和繼血統(tǒng)為目的。羅馬五大法學家之一毛特思丁說：“婚姻是男女間的結(jié)合，生活各方面的結(jié)合，神法和人法的結(jié)合。”這就把宗教和世俗混雜在一起。當時流行的是有夫權(quán)婚姻，羅馬人稱為正式婚姻，是男女雙方按市民法的規(guī)定所發(fā)生的，結(jié)婚后，妻子加入丈夫的家庭內(nèi)受夫權(quán)支配，地位“似夫之女”，身份、姓氏都依丈夫。妻子不忠，丈夫有權(quán)殺死妻子。在財產(chǎn)上，不論婚前或婚后的，一律屬于丈夫。子女處于被動地位，沒有獨立能力，不準簽訂契約和買賣財產(chǎn)，子女收獲的物品也都為父親所有。二是無夫權(quán)婚姻：共和國后半期出現(xiàn)，羅馬稱略式婚姻，后來占絕對統(tǒng)治地位。它不再以家族利益為基礎(chǔ)，完全改為以夫妻本人利益為前提，生子、繼嗣降為次要地位，“婚姻或結(jié)婚是男與女的結(jié)合，包含有一種彼此不能分離的生活方式”(《法學階梯》)。適用對象不僅包括羅馬市民，而且包括外來人?；橐鰲l件是雙方完全同意，不拘泥于任何方式和禮儀。妻子沒有絕對服從丈夫的義務(wù)，夫妻形式上處于“同等地位”，雙方財產(chǎn)原則上彼此分開，妻子的財產(chǎn)，不論婚前或婚后所得，一律屬于妻子自己。成年子女在民事上逐漸享有權(quán)利能力，可擁有少量財產(chǎn)，父親濫用親權(quán)，長官可制止父親的行動，必要時可剝奪父權(quán)。羅馬法的影響羅馬法適應(yīng)羅馬奴隸制社會相當發(fā)達的私有制和商品經(jīng)濟的要求，終于形成發(fā)達和完備的法律形式和完整的法律體系。它對私有制和商品經(jīng)濟的一切重要關(guān)系，都有非常詳細而明確的規(guī)定。因此，它全面維護了奴隸社會的私有制，促進了商品經(jīng)濟關(guān)系廣泛的發(fā)展;同時還維護了統(tǒng)治階級的政治統(tǒng)治，保證了羅馬國家機關(guān)的權(quán)力得以實現(xiàn)。羅馬私法的形成和發(fā)展有自己的特點。它主要是憑借法學家的研究工作和著述以及羅馬長官在解決私人間糾紛方面的司法活動來對各種財產(chǎn)關(guān)系進行調(diào)整。這樣使得羅馬法在不損壞原有的形勢下，能夠適應(yīng)社會生活條件和經(jīng)濟的發(fā)展而不斷變化，基本上滿足了客觀需求。羅馬法內(nèi)容和立法技術(shù)更為詳盡、高超和發(fā)達，它具有法理精深、內(nèi)容豐富、體系完整、措詞確切、嚴謹、簡明和結(jié)論清晰、語言精辟凝練等特點。它提出的自由民在私法范圍內(nèi)形式上平等、契約以當事人同意為生效的主要條件和財產(chǎn)無限制私有等重要原則，對歐洲許多資本主義法律特別是民法的發(fā)展都有很大的影響。羅馬法不僅在征服地區(qū)強行推廣，而且眾多國家統(tǒng)治者出于需要也積極采用羅馬法。西歐封建初期，盡管日耳曼法占統(tǒng)治地位，但羅馬人中間和殘存下來的城市法中仍保留了羅馬法。一些“蠻族”國家的首腦，也編纂簡明羅馬法典在本國執(zhí)行。整個中世紀占重要地位的教會法也不乏羅馬法的影響。中期后，西歐許多國家掀起羅馬法復(fù)興運動，有的將羅馬私法稍加修改，變成現(xiàn)行法來使用;有的吸取羅馬法一些基本原則和概念、術(shù)語，借以推動本國法律的發(fā)展。當然，采用程度各不相同，意大利、西班牙、法蘭西和日耳曼等國規(guī)模和程度大些，英國及南斯拉夫規(guī)模和程度小些。進入資本主義社會后，羅馬法影響超出歐洲，形成具有世界影響的羅馬日耳曼法系。如1804年法國民法典是以《法學階梯》為藍本，繼承羅馬法，成為“典型資產(chǎn)階級社會的法典”;1900年德國民法典淵源于羅馬法，更多地接受《學說匯纂》影響，有“現(xiàn)代羅馬法”“現(xiàn)代學說匯纂”之稱。英國普通法中契約原則、遺囑制度和信托規(guī)則均來源于羅馬法。其他如比利時、芬蘭、波蘭、瑞士、日本、舊中國等，也都受羅馬法影響。