國際商事組織法課件

第一章國際商事組織法國際商事交往中首先遇到的法律問題是有哪些主體參與交易，這些主體是如何設(shè)立和營運的，它們之間有何異同，怎樣把握與不同商事主體進(jìn)行交易時的不同風(fēng)險，這就是商事主體法或者商事組織法規(guī)范的范疇。國際商事主體主要是公司，也有合伙、獨資企業(yè)以及如中國的國有企業(yè)那樣的組織形式。本章著重介紹我國的商事組織法律規(guī)則。第一章國際商事組織法國際商事交往中首先遇到的法律1第一節(jié)商事組織的類型和立法取向第二節(jié)公司和公司法概述第三節(jié)有限責(zé)任公司第四節(jié)股份有限公司第一節(jié)商事組織的類型和立法取向2第一節(jié)商事組織的類型和立法取向一、商事組織的概念指能夠以自己的名義從事經(jīng)營活動，并且具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織商事組織有各種各樣的組織形式，不同類型的商事組織在法律地位、設(shè)立的程序、投資者的利潤與責(zé)任、資金的籌措、管理權(quán)的分配、稅收等方面均有很大不同。選擇適當(dāng)?shù)姆尚问剑瑢τ谄髽I(yè)的發(fā)展以及投資者期望的實現(xiàn)有著極為重要的意義。第一節(jié)商事組織的類型和立法取向一、商事組織的概念3二、商事組織的經(jīng)濟(jì)分類經(jīng)濟(jì)分類標(biāo)準(zhǔn)主要是依據(jù)所有制類型和行業(yè)分布1、內(nèi)資企業(yè)2、港澳臺商投資企業(yè)3、外商投資企業(yè)二、商事組織的經(jīng)濟(jì)分類經(jīng)濟(jì)分類標(biāo)準(zhǔn)主要是依據(jù)所有制類型和行業(yè)4二、商事組織的法律分類

（一）、獨資企業(yè)（二）、合伙企業(yè)（三）、公司（四）、合作社二、商事組織的法律分類

（一）、獨資企業(yè)5四、關(guān)于商事主體的兩個基本概念（一）、自然人1、概念是指基于出生而取得主體資格的人。（1）、自然人是生物學(xué)意義上的人，以此與法人相區(qū)別。（2）、自然人屬于民商法范疇，是民商法意義上的人，平等、意思自治是其特性，以此與公民相區(qū)別。自然人的外延大于公民，它包括本國公民、外國公民和無國籍人。四、關(guān)于商事主體的兩個基本概念（一）、自然人62、自然人作為國際商事主體的一般條件

自然人要成為國際商事法律關(guān)系的主體，首先必須是民事主體，即必須具備民事權(quán)利能力和民事行為能力。2、自然人作為國際商事主體的一般條件7民事權(quán)利能力是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。它始于自然人出生，終于自然人死亡。為自然人參與民事活動，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)提供了一種可能性。民事行為能力，是指法律賦予自然人以自己的行為來享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的一種資格。為自然人參加民事活動，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)提供了一種現(xiàn)實性。民事權(quán)利能力是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民8各國法律通常根據(jù)自然人的年齡、智力和精神健康狀態(tài)等因素將自然人的民事行為能力劃分為三種：即是完全行為能力、限制行為能力和無行為能力。各國法律通常根據(jù)自然人的年齡、智力和精神健康狀9我國民法規(guī)定：0周歲--10周歲：無民事行為能力人16周歲-18周歲：限制民事行為能力人18周歲以上：完全民事行為能力人*年滿16周歲，以勞動收入作為自己主要生活來源，視為完全民事行為能力人我國民法規(guī)定：103、自然人作為國際商事主體的特殊條件這種特殊條件就是自然人必須擁有與其從事國際商事活動相適應(yīng)的資金，才能夠取得權(quán)利并且能夠承擔(dān)在商業(yè)經(jīng)營中所產(chǎn)生的風(fēng)險和責(zé)任。自然人作為國際商法主體的主要表現(xiàn)形式為個人獨資企業(yè)。3、自然人作為國際商事主體的特殊條件11（二）、法人1、法人制度概述根據(jù)我國《民法通則》第36條規(guī)定，“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！保ǘ?、法人12（1）法人是具有獨立人格的社會組織（2）法人具有自己的權(quán)利能力和行為能力（3）法人擁有自己獨立的財產(chǎn)（4）法人能獨立承擔(dān)民事責(zé)任（1）法人是具有獨立人格的社會組織132、法人的外部責(zé)任法人的外部責(zé)任是指法人用它的全部財產(chǎn)對它的債權(quán)人獨立地承擔(dān)的民事責(zé)任。它包括法人的獨立責(zé)任和法人成員的有限責(zé)任。2、法人的外部責(zé)任14（1）法人的獨立責(zé)任法人的獨立責(zé)任是指法人僅以自己的財產(chǎn)對自己的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。法人獨立責(zé)任的財產(chǎn)范圍，應(yīng)該以法人實際獨立擁有的全部財產(chǎn)為限，包括法人設(shè)立時法人成員投資于法人的財產(chǎn)和法人成立后增值的財產(chǎn)。（1）法人的獨立責(zé)任15（2）法人成員的有限責(zé)任指法人成員僅僅以其對法人財產(chǎn)的出資額為限對法人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在公司制度里，就是公司股東的有限責(zé)任。首先，對投資者來說，有限責(zé)任制度是減少投資風(fēng)險，給予投資安全保障的一種有效形式。其次，對社會來說，有限責(zé)任制度能夠提高效率，充分發(fā)揮社會財富的效用。（2）法人成員的有限責(zé)任16（一）、獨資企業(yè)1、個人投資企業(yè)的概念個人獨資企業(yè)則屬個人投資設(shè)立的、采取獨資企業(yè)這一組織形式的一類企業(yè)。為規(guī)范這類企業(yè)，我國于1999年8月30日九屆人大常委會第11次會議《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》，該法第二條規(guī)定：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。”（一）、獨資企業(yè)1、個人投資企業(yè)的概念172、個人獨資企業(yè)的基本特征（1）、由一個自然人單獨投資設(shè)立。（2）、企業(yè)財產(chǎn)由投資人個人所有。（3）、投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。（4）、個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)。（5）、內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少。

2、個人獨資企業(yè)的基本特征（1）、由一個自然人單獨投資設(shè)立。18思考：*個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別國際商事組織法課件191、出資人不同。

個人獨資企業(yè)的出資人只能是一個自然人；個體工商戶既可以由一個自然人出資設(shè)立，也可以由家庭共同出資設(shè)立。

1、出資人不同。202、承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍不同

個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，只是在企業(yè)設(shè)立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；而根據(jù)民法通則第29條的規(guī)定，個體工商戶的債務(wù)如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)，家庭經(jīng)營的，則以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。

2、承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍不同21陳某與王某是夫婦，1992年，陳某辭職開辦了一家個體服裝店。但陳某開店的想法一直都遭到丈夫王某的反對，所以雙方簽訂了一份協(xié)議，約定：雙方的各自收入歸個人支配。陳某開店后并沒有與王某分居，她也經(jīng)常以營業(yè)收入為家中購置共同的生活用品，但兩人的收入的確各自保管。1994年，陳某因經(jīng)營不善欠下8萬多元的債務(wù)，陳某將全部貨物及自己的存款還債，結(jié)果仍欠債權(quán)人林某2萬多元。林某因向陳某要不到全部欠款。便向法院起訴，請求以其丈夫王某的存款償還。法院經(jīng)查實，王某在銀行有5萬元的存款。

陳某與王某是夫婦，1992年，陳某辭職開辦了一家個體服裝店。22[問題]（1）．我國《民法通則》對于個體工商戶的債務(wù)有何規(guī)定？

（2）．林某是否有權(quán)請求王某償還陳某所欠的債務(wù)？[問題]（1）．我國《民法通則》對于個體工商戶的債務(wù)有何規(guī)定23（1）．我國《民法通則》第29條規(guī)定：“個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)?！迸袛嗍莻€人投資還是家庭投資，應(yīng)審查兩方面：一是投入個體工商戶的財產(chǎn)是個人財產(chǎn)還是家庭財產(chǎn)；二是個體工商戶經(jīng)營中的收益是僅用于經(jīng)營者個人享用還是用于家庭共同享用。

（1）．我國《民法通則》第29條規(guī)定：“個體工商戶、農(nóng)村承包24（2）．本案中，王某必須承擔(dān)陳某的債務(wù)。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第43條的規(guī)定：“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財產(chǎn)，債務(wù)亦應(yīng)以夫妻共有財產(chǎn)清償?！北景钢嘘惸撑c王某僅對個別財產(chǎn)作出約定，即他們僅對經(jīng)營收入作了約定，所以王某仍要以他的收入對陳某的債務(wù)負(fù)責(zé)。

（2）．本案中，王某必須承擔(dān)陳某的債務(wù)。依據(jù)最高人民法院《關(guān)253、適用的法律不同。個人獨資企業(yè)依照《個人獨資企業(yè)法》設(shè)立，個體工商戶依照《民法通則》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》的規(guī)定設(shè)立。

3、適用的法律不同。264、法律地位不同。個人獨資企業(yè)是經(jīng)營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)；個體工商戶則不采用企業(yè)形式。區(qū)分二者的關(guān)鍵在于是否進(jìn)行了獨資企業(yè)登記，并領(lǐng)取獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。4、法律地位不同。27（二）、合伙企業(yè)所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享權(quán)益、共擔(dān)風(fēng)險的組合關(guān)系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現(xiàn)在社會生活中，合伙關(guān)系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校、托幼院所等允許個人投資經(jīng)營的領(lǐng)域，均已引入合伙制。當(dāng)一個企業(yè)采用合伙組織形式設(shè)立并經(jīng)營時，則稱做合伙企業(yè)。（二）、合伙企業(yè)所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，281、合伙企業(yè)的概念我國于1997年2月23日八屆人大常委會第24次會議通過了《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，共9章78條，于同年8月1日施行。該法第二條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織?！?、合伙企業(yè)的概念我國于1997年2月23日八屆人大常委會第292、合伙企業(yè)的類型（1）普通合伙普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（2）有限合伙有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。2、合伙企業(yè)的類型（1）普通合伙303、合伙企業(yè)的設(shè)立（1）、有兩個以上合伙人（2）、有書面合伙協(xié)議（3）、有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資（4）、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所（5）、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件3、合伙企業(yè)的設(shè)立（1）、有兩個以上合伙人314、合伙企業(yè)的財產(chǎn)（1）合伙企業(yè)財產(chǎn)的范圍（2）合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)（3）合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓（4）合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)4、合伙企業(yè)的財產(chǎn)32甲、乙、丙三人于2005年10月投資設(shè)立A普通合伙企業(yè)，11月1日甲在與B公司的借款合同中，以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，但甲未將此事通知合伙人乙和丙。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項中，錯誤的是（

）。

A．甲的出質(zhì)行為無效B．甲的出質(zhì)行為有效C．將甲作為退伙處理D．如果甲的行為給乙、丙造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任甲、乙、丙三人于2005年10月投資設(shè)立A普通合伙企業(yè)，11335、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（1）、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式A、共同執(zhí)行B、委托執(zhí)行C、聘用執(zhí)行*合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利限制，不得對抗善意第三人。5、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（1）、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式34（2）、合伙人決議與對其他合伙人執(zhí)行事務(wù)的異議A、合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理；B、合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。C、除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的特定事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；（2）、合伙人決議與對其他合伙人執(zhí)行事務(wù)的異議35（3）合伙企業(yè)的利潤分配與虧損分擔(dān)A、合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議約定辦理；B、合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；C、協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；D、無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。E、合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

（3）合伙企業(yè)的利潤分配與虧損分擔(dān)36甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立合伙企業(yè)，約定利潤分配比例為4：2：2：2?，F(xiàn)甲、乙已退伙，丙、丁未就現(xiàn)有合伙企業(yè)的利潤分配約定新的比例，經(jīng)過協(xié)商后也無法確定。依照法律規(guī)定，現(xiàn)該合伙企業(yè)的利潤在丙、丁之間如何分配（

）。A．全部利潤還按2：2的比例分配，剩余的部分作為企業(yè)的基金B(yǎng)．全部利潤的40％按2：2的比例分配，其余部分平均分配C．全部利潤按二人的實際出資比例分配

D．全部利潤平均分配甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立合伙企業(yè)，約定利潤分配比例為4：237（4）合伙人對合伙企業(yè)的義務(wù)A、合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。B、除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。C、合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。（4）合伙人對合伙企業(yè)的義務(wù)38甲與乙、丙成立普通合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人，乙、丙授權(quán)甲在3萬元以內(nèi)的開支及30萬元內(nèi)的業(yè)務(wù)可以自行決定。甲在任職期間內(nèi)實施的下列行為中，()屬于法律禁止或無效的行為。A、自行決定向善意的A公司支付廣告費5萬元B、未經(jīng)乙、丙同意，與善意的B公司簽訂50萬元的合同C、未經(jīng)乙、丙同意，將自有房屋以1萬元租給合伙企業(yè)D、與其妻了一道經(jīng)營與合伙企業(yè)相同的業(yè)務(wù)甲與乙、丙成立普通合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人，乙、丙396、入伙與退伙（1）入伙 A、合伙企業(yè)存續(xù)期間，某一第三人要加入合伙企業(yè)，要經(jīng)全體合伙人一致同意才可以入伙；B、應(yīng)當(dāng)修改，或者訂立新的書面合伙協(xié)議；C、原合伙人應(yīng)對新入伙的合伙人盡告知義務(wù)；D、新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任6、入伙與退伙（1）入伙 40*思考：實踐中，如果在入伙協(xié)議中約定了新合伙人不對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的情況下如何處理？入伙協(xié)議為合伙人內(nèi)部之約定，在合伙人內(nèi)部具有法律效力。但入伙協(xié)議并不為外部所知曉，該內(nèi)部約定對合伙之外的第三人債務(wù)不能產(chǎn)生法律效力。因此，如果入伙協(xié)議約定新合伙人不承擔(dān)以前債務(wù)的，此約定針對合伙人內(nèi)部為有效，對外部第三人則無效。

*思考：實踐中，如果在入伙協(xié)議中約定了新合伙人不對入伙前合伙41（2）退伙1、退伙原因自愿退伙—協(xié)議退伙和通知退伙法定退伙—當(dāng)然退伙和除名2、退伙后的財產(chǎn)處理退伙人對退伙之前所發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（2）退伙427、合伙企業(yè)的債務(wù)清償（1）、合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。（2）、合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（3）、合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。（4）、合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。7、合伙企業(yè)的債務(wù)清償（1）、合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部43債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務(wù)另有擔(dān)保人或者自己已經(jīng)償付所承擔(dān)的份額的債務(wù)等理由來拒絕。如果某一合伙人實際支付的清償數(shù)額超過其依照既定比例所應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追償。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承44*合伙人個人債務(wù)的清償1、合伙企業(yè)中某一個合伙人的債權(quán)人不得以該債權(quán)抵消對合伙企業(yè)的債務(wù)。2、合伙人個人的債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

3、合伙人個人財產(chǎn)不足以清償個人債務(wù)的，該合伙人只能用他在合伙企業(yè)中分得的收益來償還債務(wù)；

*合伙人個人債務(wù)的清償1、合伙企業(yè)中某一個合伙人的債權(quán)人不得45某合伙企業(yè)的合伙人甲不能償還合伙人以外的乙的到期債務(wù)100萬元，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，乙可以（

）。

A．對甲的債權(quán)100萬元抵銷乙對合伙企業(yè)的債務(wù)B．乙代位行使甲在合伙企業(yè)中的權(quán)利

C．自行接管甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額D．如果甲的個人財產(chǎn)不足清償對乙的債務(wù)，甲只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償，乙也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償某合伙企業(yè)的合伙人甲不能償還合伙人以外的乙的到期債務(wù)100萬46（三）、公司公司是依法定程序設(shè)立的營利性的社團(tuán)法人。1、在大陸法國家有無限公司、兩合公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司和股份兩合公司5種；2、在英美法國家則主要有封閉式公司和開放式公司兩種，相當(dāng)于大陸法國家中的有限責(zé)任公司和股份有限公司；3、中國公司法主要規(guī)范有限責(zé)任公司和股份有限公司。（三）、公司公司是依法定程序設(shè)立的營利性的社團(tuán)法人。47（四）、合作社合作社是指由法定人數(shù)以上的社員出資組成的，在互助的基礎(chǔ)上，以共同經(jīng)營的方式謀求社員經(jīng)濟(jì)利益，或提供生產(chǎn)和生活服務(wù)的社團(tuán)法人。（四）、合作社合作社是指由法定人數(shù)以上的社員出資組成的，在48三、中國的立法取向和發(fā)展趨勢淡化、取消企業(yè)的經(jīng)濟(jì)分類標(biāo)準(zhǔn)，代之法律分類標(biāo)準(zhǔn)，完善商事組織法體系。三、中國的立法取向和發(fā)展趨勢淡化、取消企業(yè)的經(jīng)濟(jì)分類標(biāo)準(zhǔn)，代49第二節(jié)公司一、公司及其法律特征

2009年時，公司為全球81%的人口解決工作機(jī)會，構(gòu)成了全球經(jīng)濟(jì)力量的90%，制造了全球生產(chǎn)總值的94%。全球100大經(jīng)濟(jì)體中，51個是公司，49個是國家。世界上有161個國家的財政收入比不上沃爾瑪公司。全球最大的10個公司的銷售總額超過了世界上最小的100個國家國內(nèi)生產(chǎn)總值的總和。

第二節(jié)公司一、公司及其法律特征50（一）公司的概念

公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式,各國一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關(guān)于“公司”一詞的含義，不同國家因所屬法系不同而有不同表述。（一）公司的概念511、大陸法系中，公司是指依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的社團(tuán)法人。2、英美法系中的公司并非僅指以營利為目的的公司，以營利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營利性的公司則相當(dāng)于大陸法中非營利的社團(tuán)法人。3、我國公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！?、大陸法系中，公司是指依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的社團(tuán)52（二）公司的產(chǎn)生

現(xiàn)代股份有限責(zé)任公司：16世紀(jì)后半期，17世紀(jì)初（二）公司的產(chǎn)生531893年10月7日，一出喜劇在倫敦西區(qū)首演，劇目的名字叫《烏托邦股份有限公司》。終場時，全體演員加入到一場大合唱中，歌詞是這樣的：湊7個人把一個公司組成，他們一上來就發(fā)表一項公開聲明，宣布他們打算在什么程度上把債務(wù)還清。合唱的內(nèi)容正是英國關(guān)于股份有限公司的規(guī)定，7個人就可以注冊并承擔(dān)有限責(zé)任。19世紀(jì)中期，股份有限公司終于作為一項制度被法律固化下來。

1893年10月7日，一出喜劇在倫敦西區(qū)首演，劇目的名字叫《54（三）公司的特征1、公司是法人組織A、公司的法人屬性使公司財產(chǎn)與公司成員的個人財產(chǎn)完全區(qū)別開來，從而使公司能夠以自己的名義獨立地從事民事活動、享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。B、公司有自己獨立的組織機(jī)構(gòu)。C、公司可以用自己的資產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任。D、公司法人的民事權(quán)利能力由其法定代表人和授權(quán)代表人代為行使，法定代表人和授權(quán)代表人的行為就構(gòu)成了公司的行為，由此產(chǎn)生的一切后果均由公司承受。（三）公司的特征1、公司是法人組織552、公司的有限責(zé)任2、公司的有限責(zé)任56英國倫敦政治經(jīng)濟(jì)學(xué)院院長霍華德·戴維斯：我認(rèn)為公司最關(guān)鍵的特征是有限責(zé)任的概念。這一概念起源于英國，它是指當(dāng)組建公司時，董事們只承擔(dān)有限責(zé)任，公司借此籌資成立，股東們所承擔(dān)的責(zé)任，僅限于他們所投入的金額。

英國倫敦政治經(jīng)濟(jì)學(xué)院院長霍華德·戴維斯：57英國《經(jīng)濟(jì)學(xué)人》編輯阿德里安·烏爾德里奇：這意味著，對個人的信任變得不那么重要。因為你不會失去所有的財產(chǎn)，假如你向公司投資了10英鎊，那么最多也就是損失了這10英鎊。英國《經(jīng)濟(jì)學(xué)人》編輯阿德里安·烏爾德里奇：583、投資權(quán)益的自由轉(zhuǎn)讓3、投資權(quán)益的自由轉(zhuǎn)讓59二、公司立法“我能計算出天體的運行軌跡，卻難以預(yù)料到人們?nèi)绱睡偪瘛！?/p>

---艾沙克.牛頓二、公司立法“我能計算出天體的運行軌跡，卻難以預(yù)料到人們?nèi)绱?020世紀(jì)70年代，美國普強(qiáng)公司的新藥----帕納巴十分暢銷，但食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)現(xiàn)這種藥的副作用能致人死亡。普強(qiáng)公司召開了特別董事會，最終決定繼續(xù)銷售，并在法庭上為自己辯護(hù)。因為，藥品撤市時間每拖延一個月，公司就能多掙100萬美元，消息披露后整個美國為之震驚。

20世紀(jì)70年代，美國普強(qiáng)公司的新藥----帕納巴十分暢銷，61

在過去的幾個世紀(jì)中，公司曾經(jīng)洗劫了美洲、非洲、亞洲。它將幾百萬人變成商品，被它強(qiáng)迫遷移的還有無以數(shù)計的植物、動物、礦物，甚至包括細(xì)菌和病毒。根植于人性深處的貪婪，并非公司之罪，卻因公司而被無限地放大了。在過去的幾個世紀(jì)中，公司曾經(jīng)洗劫了美洲、非洲、亞洲。62公司法是調(diào)整公司在其設(shè)立、經(jīng)營、變更、終止過程中所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱；目前我國適用的是經(jīng)過05年的第2次修訂于2006年1月1日起開始施行的最新公司法。公司法是調(diào)整公司在其設(shè)立、經(jīng)營、變更、終止過程中所發(fā)63三、公司的種類（了解）三、公司的種類（了解）64四、公司人格否認(rèn)制度

—刺破公司的面紗（一）公司人格否認(rèn)制度的含義公司人格否認(rèn)制度，又稱“刺破公司的面紗”或“揭開公司面紗”，指為阻止公司獨立法人人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司的債權(quán)或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施四、公司人格否認(rèn)制度

—刺破公司的面紗（一）公司65（二）公司人格否認(rèn)制度的適用條件（二）公司人格否認(rèn)制度的適用條件66（三）公司法關(guān)于公司人格否認(rèn)制度的規(guī)定（三）公司法關(guān)于公司人格否認(rèn)制度的規(guī)定67（四）公司人格否認(rèn)制度的意義（四）公司人格否認(rèn)制度的意義68第三節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的設(shè)立有限責(zé)任公司，又稱有限公司（CO，LTD）。根據(jù)《公司法》規(guī)定登記注冊，由五十個以下的股東共同出資，每個股東以其所認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。有限責(zé)任公司包括國有獨資公司、一人有限責(zé)任公司以及其他有限責(zé)任公司。第三節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的設(shè)立69（一）設(shè)立條件1、股東符合法定人數(shù)2、股東出資達(dá)到法定資本最低限額3、股東共同制定公司章程4、有公司名稱，建立符合要求的組織機(jī)構(gòu)5、有公司住所（一）設(shè)立條件1、股東符合法定人數(shù)70（二）出資義務(wù)的履行1、出資的形式（1）一人有限責(zé)任公司最低出資限額為人民幣10萬元，其他有限責(zé)任公司最低出資限額為3萬元，法律另有規(guī)定的除外；（2）股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外（3）股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資；（二）出資義務(wù)的履行1、出資的形式71（4）作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價，法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定，同時應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。（5）全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十，股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶。（6）股東可以依法分期繳付其認(rèn)繳的出資；全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。（4）作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或722、出資不實的責(zé)任有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。2、出資不實的責(zé)任73甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立一資本為200萬元的有限責(zé)任公司，他們在擬訂公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？

A．甲公司以其企業(yè)商譽評估作價80萬元出資

B．乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營權(quán)評估作價60萬元出資

C．劉某以保險金額為20萬元的保險單出資

D．謝某以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評估作價40萬元出資甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立一資本為200萬元的有限責(zé)74（三）設(shè)立登記

1、向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)；

2、申請設(shè)立登記3、簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照（三）設(shè)立登記75二、有限責(zé)任公司的股東（一）有限責(zé)任公司股東身份的確認(rèn)1、簽發(fā)出資證明書2、置備股東名冊二、有限責(zé)任公司的股東（一）有限責(zé)任公司股東身份的確認(rèn)76（二）有限責(zé)任公司股東的權(quán)利1、行使表決權(quán)2、有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告3、股東可以要求查閱公司會計賬簿4、股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資5、其他權(quán)利（二）有限責(zé)任公司股東的權(quán)利77（二）有限責(zé)任公司股東的權(quán)利1、行使表決權(quán)2、有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告3、股東可以要求查閱公司會計賬簿4、股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資5、其他權(quán)利（二）有限責(zé)任公司股東的權(quán)利78張某系一有限責(zé)任公司的小股東，由于對公司的經(jīng)營狀況不滿，想通過查閱公司賬簿去深入調(diào)查公司經(jīng)營出現(xiàn)的問題。下列哪一選項是錯誤的?A.張某必須向公司提出書面申請B.公司有權(quán)以可能會泄露公司商業(yè)秘密為由拒絕張某的查賬申請C.若張某聘請專業(yè)機(jī)構(gòu)人員幫助查閱賬簿，公司不得拒絕D.公司拒絕張某查閱時，張某只能請求法院要求公司提供查閱張某系一有限責(zé)任公司的小股東，由于對公司的經(jīng)營狀況不滿，想通79（三）有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓1、因股東原因引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓2、因強(qiáng)制執(zhí)行程序引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓3、因股權(quán)回購的轉(zhuǎn)讓4、因繼承的轉(zhuǎn)讓（三）有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓80因股東原因引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（1）有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)；（2）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；（3）股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求意見，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓；因股東原因引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（1）有限責(zé)任公司的股東之間可以相81（4）其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意股東應(yīng)當(dāng)購買轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（5）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

（6）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（4）其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意股東應(yīng)當(dāng)購買轉(zhuǎn)讓的82甲、乙、丙共同出資設(shè)立了一有限責(zé)任公司，一年后，甲擬將其在公司的全部出資轉(zhuǎn)讓給丁，乙、丙不同意，下列解決方案中，符合《公司法》規(guī)定的有（）。A.由乙或丙購買甲擬轉(zhuǎn)讓給丁的出資B.乙和丙共同購買甲擬轉(zhuǎn)讓給丁的出資C.章程規(guī)定股權(quán)只能內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，則不得向外轉(zhuǎn)讓D.乙和丙均不愿意購買，甲有權(quán)將出資轉(zhuǎn)讓給丁甲、乙、丙共同出資設(shè)立了一有限責(zé)任公司，一年后，甲擬將其在公83注冊會計師考試真題：2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司（下稱公司）。公司未設(shè)董事會，僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。2008年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權(quán)以20萬元的價格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復(fù)，均要求在同等條件下優(yōu)先購買甲所持公司全部股權(quán)。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項作出任何答復(fù)。注冊會計師考試真題：2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出84要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：（1）丁未作答復(fù)將產(chǎn)生何種法律效果？并說明理由。（2）乙、丙均要求在同等條件下，優(yōu)先受讓甲所持公司全部股權(quán)，應(yīng)當(dāng)如何處理？要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：85*實踐中對侵犯股東優(yōu)先購買權(quán)的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的思考和處理

1、未經(jīng)其他股東同意，與第三人簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的可視為一個效力待定的合同；2、損害股東優(yōu)先購買權(quán)的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議可視為一種可撤銷的合同，有關(guān)權(quán)利方可在一定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)；3、給投資者的啟示*實踐中對侵犯股東優(yōu)先購買權(quán)的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的思考和處理186因股權(quán)回購的轉(zhuǎn)讓1、公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；2、公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；3、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提出訴訟。因股權(quán)回購的轉(zhuǎn)讓1、公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司87三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東會（二）董事會或執(zhí)行董事和經(jīng)理（三）監(jiān)事會或者監(jiān)事三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東會88*股東會的表決（1）股東會的議事方式和表決程序原則上由公司章程定；（2）對公司增加或減少注冊資本、分立、合并、解散、變更公司形式、修改章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；國際商事組織法課件89四、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定1、出資的限制2、登記中的特別規(guī)定3、公司運營的特別規(guī)定4、主體資格的維持（與個人獨資企業(yè)相區(qū)別）四、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定1、出資的限制90第四節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的設(shè)立股份有限公司是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。第四節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的設(shè)立91股份有限公司的特征1、公司的股本全部分為等額股份，其總和即為公司資本總額；2、股東人數(shù)沒有上限規(guī)定，便于集中大量的資本；3、股東以其所持股份享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)；4、公司信用的基礎(chǔ)是資本而不是股東的個人信用，是典型的資合公司；5、公司的重大事項必須向社會公開；6、公司的設(shè)立有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種，股份以股票的形式表現(xiàn)；7、股東的股份可以自由轉(zhuǎn)讓，但不能退股。股份有限公司的特征1、公司的股本全部分為等額股份，其總和即為92（一）設(shè)立條件1、發(fā)起人符合法定人數(shù)2、發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過5、有公司名稱，建立符合要求的組織機(jī)構(gòu)6、有公司住所（一）設(shè)立條件1、發(fā)起人符合法定人數(shù)93（二）設(shè)立程序1、發(fā)起設(shè)立2、募集設(shè)立股份有限公司的設(shè)立程序

（二）設(shè)立程序1、發(fā)起設(shè)立94發(fā)起設(shè)立（1）所有股份均由發(fā)起人認(rèn)購，不得向社會公開招募，全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額即為公司的注冊資本；（2）發(fā)起人可以分期繳納出資；（3）公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在五年內(nèi)繳足。發(fā)起設(shè)立（1）所有股份均由發(fā)起人認(rèn)購，不得向社會公開招募，全95募集設(shè)立

（1）發(fā)起人只認(rèn)購股份的一部分，其余部分向社會公開招募；（2）發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，同時應(yīng)當(dāng)一次性足額認(rèn)繳其股份；（3）必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書；（4）必須由證券公司承銷，并由銀行代收股款；（5）發(fā)起人應(yīng)在驗資完畢后30日內(nèi)主持召開創(chuàng)立大會，應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的認(rèn)股人出席；

募集設(shè)立（1）發(fā)起人只認(rèn)購股份的一部分，其余部分向社會公開96（三）股份有限公司發(fā)起人的法律責(zé)任1、公司成立后的資本補足責(zé)任2、公司成立后的損害賠償責(zé)任3、公司不能成立時的責(zé)任（三）股份有限公司發(fā)起人的法律責(zé)任97二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東大會1、概述（1）股東大會的職權(quán)（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（2）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報酬事項；（3）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項；（4）審議批準(zhǔn)董事會的報告；（5）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報告；（6）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（7）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（8）對公司增加或減少注冊資本作出決議；（9）對發(fā)行公司債券作出決議；（10）對公司合并、分立、解散和結(jié)算等事項作出決議；（11）修改公司章程。二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東大會98（2）臨時股東大會有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：①董事會人數(shù)不足法定人數(shù)或公司章程所定人數(shù)的2/3時；②公司未彌補的虧損達(dá)股本總額1/3時；③持有公司股份10%以上的股東請求時；④董事會認(rèn)為必要時；⑤監(jiān)事會提議召開時。（2）臨時股東大會992、股東大會的召集與主持（1）股東大會會議由董事會負(fù)責(zé)召集，由董事長主持。董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持。（2）股東大會的召開應(yīng)嚴(yán)格遵循公司法要求的程序；（3）股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議；2、股東大會的召集與主持1003、股東大會的表決（1）股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)；（2）一般事項須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過；（3）對公司合并、分立或者解散和修改公司章程所作的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過；3、股東大會的表決101（二）董事會1、概述2、董事會的召開3、董事會的表決（二）董事會1、概述102華勝股份有限公司于2006年召開董事會臨時會議，董事長甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事會中其余4名成員未出席。董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，但董事會經(jīng)與會董事一致通過，最后仍作出決議。下列哪些選項是錯誤的?A.該決議有效，因其已由出席會議董事的過半數(shù)通過B.該決議無效，因丁退席使董事的同意票不足全體董事表決票的二分之一C.該決議是否有效取決于公司股東會的最終意見D.該決議是否有效取決于公司監(jiān)事會的審查意見華勝股份有限公司于2006年召開董事會臨時會議，董事長甲及乙103（三）經(jīng)理由董事會決定聘用或解聘，董事可以兼任經(jīng)理（四）監(jiān)事會監(jiān)事會的成員不得少于3人，應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的職工代表，職工代表比例不得低于1/3。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。（三）經(jīng)理104（五）股東在監(jiān)督公司組織機(jī)構(gòu)運行中的特殊權(quán)利1、股東的查閱、建議或質(zhì)詢權(quán)2、股東的知情權(quán)（五）股東在監(jiān)督公司組織機(jī)構(gòu)運行中的特殊權(quán)利105三、股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓（一）股份有限公司的股份發(fā)行1、股份有限公司的資本劃分為股份，每股金額相等；2、公司的股份采取股票的形式，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證；3、股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。三、股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓（一）股份有限公司的股份發(fā)行106（二）股份轉(zhuǎn)讓

1、股份轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定（1）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（2）公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（3）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。（4）公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。（二）股份轉(zhuǎn)讓

1、股份轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定1072、公司股份的自行收購（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

2、公司股份的自行收購1083、股票的被盜、遺失或者滅失記名股票被盜、遺失或者滅失，股東可以依照民事訴訟法規(guī)定的公示催告程序，請求人民法院宣告該股票失效。人民法院依法宣告該股票失效后，股東可以向公司申請補發(fā)股票。至于無記名股票，它所代表的權(quán)利與股票本身不可分離，股票的合法持有者即為股東，股東權(quán)利的行使與股票的占有不可分離。3、股票的被盜、遺失或者滅失109四、公司股票、債券一、公司股票（一）公司股票的概念股票是指由股份有限公司發(fā)行的，表示股東所持股份并享受權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的書面憑證。股份與股票是內(nèi)容和形式的關(guān)系。四、公司股票、債券一、公司股票110（二）股票記載的內(nèi)容股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項：（1）公司名稱；（2）公司成立日期；（3）股票種類、票面金額及代表的股份數(shù)；（4）股票的編號。（二）股票記載的內(nèi)容111

二、公司債券（一）公司債券的概念公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價證券。公司債券是公司債的表現(xiàn)形式，基于公司債券的發(fā)行，在債券的持有人和發(fā)行人之間形成了以還本付息為內(nèi)容的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。因此，公司債券是公司向債券持有人出具的債務(wù)憑證。二、公司債券112（二）公司債券的發(fā)行1、發(fā)行公司債券應(yīng)符合《證券法》規(guī)定的發(fā)行條件（1）、股份有限公司凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元。

（2）、累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%（累計是指已經(jīng)發(fā)行尚未償還的）

（3）、最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息

（4）、籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策

（5）、債券的利率不超過國務(wù)院的利率水平

（6）、其他條件（二）公司債券的發(fā)行1、發(fā)行公司債券應(yīng)符合《證券法》規(guī)定的發(fā)113思考：已知某公司2005年1月發(fā)行3年期的債券1000萬、1年期的債券500萬，2005年末公司凈資產(chǎn)8000萬，問2006年2月該公司最多能發(fā)行多少債券？

思考：已知某公司2005年1月發(fā)行3年期的債券101148000×40%＝3200萬，已發(fā)行的尚未到期的1000萬為累計余額，所以還可以發(fā)行2200萬8000×40%＝3200萬，已發(fā)行的尚未到期的1000萬為1152、公司債券發(fā)行的程序

（1）、有限責(zé)任公司、股份公司發(fā)行公司債券，由公司董事會制定方案，公司股東會或股東大會作出決議。國有獨資公司發(fā)行公司債券，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門作出決定。

（2）、報有關(guān)部門或機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)

（3）、公告公司債券募集方法

（4）、置備公司債券存根簿

2、公司債券發(fā)行的程序

（1）、有限責(zé)任公司、股份公司發(fā)行公116（三）公司債券的轉(zhuǎn)讓1．記名公司債券的轉(zhuǎn)讓；3．無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓；

（三）公司債券的轉(zhuǎn)讓117（四）可轉(zhuǎn)換公司債的具體規(guī)定可轉(zhuǎn)換公司債券的全稱為可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，是指發(fā)行人依照法定程序發(fā)行，在一定期限內(nèi)依照約定的條件可以轉(zhuǎn)換為股票的公司債券。發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的，公司應(yīng)當(dāng)按照其轉(zhuǎn)換辦法向債券持有人換發(fā)股票，但債券持有人對轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán)。（四）可轉(zhuǎn)換公司債的具體規(guī)定可轉(zhuǎn)換公司債券的全稱為可轉(zhuǎn)換為股118五、公司的合并與分立一、公司的合并與分立（一）、概述1、吸收合并2、新設(shè)合并3、派生分立4、新設(shè)分立五、公司的合并與分立一、公司的合并與分立119（二）公司合并分立后的債務(wù)承擔(dān)（二）公司合并分立后的債務(wù)承擔(dān)120大華建筑公司(以下簡稱大華公司)于１９９６年１１月與建設(shè)銀行簽訂了為期３年的貸款合同，貸款金額為人民幣１５００萬元。后大華公司于１９９８年４月分立為華新建筑公司(以下簡稱華新公司)和華豐建筑公司(以下簡稱華豐公司)，兩企業(yè)形式均為有限責(zé)任公司。原大華公司被注銷。至１９９９年１１月貸款到期，新成立的兩家法人企業(yè)拒不承擔(dān)原大華公司的債務(wù)，致使建設(shè)銀行的貸款未得到償還。建設(shè)銀行經(jīng)多次向華新公司和華豐公司催還貸款未果，遂以兩公司為被告起訴至法院，請求法院判令兩被告償還本金及利息。而兩被告辯稱，原貸款合同為大華公司與建設(shè)銀行簽訂，華新公司與華豐公司非合同當(dāng)事人，沒有償還貸款的義務(wù)。國際商事組織法課件121原大華公司欠建設(shè)銀行的債務(wù)應(yīng)由誰承擔(dān)？如何承擔(dān)？為什么？

原大華公司欠建設(shè)銀行的債務(wù)應(yīng)由誰承擔(dān)？如何承擔(dān)？為什么？122甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2009年9月，甲公司與丁公司達(dá)成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80萬元。下列哪些表述是正確的?()A.甲公司與丁公司合并后，兩個公司的法人主體資格同時歸于消滅

B.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷

C.甲公司與丁公司合并時，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保D.甲公司與丁公司合并時，應(yīng)當(dāng)分別由甲公司和丁公司的董事會作出合并決議甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2009年123六、外國公司的分支機(jī)構(gòu)（一）外國公司分支機(jī)構(gòu)概述（二）、關(guān)于外國公司分支機(jī)構(gòu)的具體規(guī)定六、外國公司的分支機(jī)構(gòu)124第五節(jié)外商投資企業(yè)法本節(jié)主要討論外商投資企業(yè)的三種基本法律形式:中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。第五節(jié)外商投資企業(yè)法本節(jié)主要討論外商投資企業(yè)的三125一、中外合資經(jīng)營企業(yè)法概述（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征1、概念2、特征一、中外合資經(jīng)營企業(yè)法概述126（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立1、設(shè)立的條件2、設(shè)立的程序（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立127（三）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式、注冊資本與合營各方的出資方式1、合營企業(yè)的組織形式2、合營企業(yè)的注冊資本3、合營各方的出資方式4、合營企業(yè)的出資期限（三）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式、注冊資本與合營各方的出資128（四）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)1、合營企業(yè)的董事會

2、合營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)（四）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)129二、中外合作經(jīng)營企業(yè)法概述（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特征1、概念2、特征二、中外合作經(jīng)營企業(yè)法概述130（二）、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立1、設(shè)立條件2、設(shè)立的程序（二）、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立131（三）、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與管理形式1、合作企業(yè)的組織形式2、合作企業(yè)的管理形式（三）、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與管理形式132（四）、中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資方式與財產(chǎn)所有權(quán)1、合作各方的投資方式2、合作者投資的財產(chǎn)所有權(quán)（四）、中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資方式與財產(chǎn)所有權(quán)133（五）、中外合作經(jīng)營企業(yè)收益分配、虧損風(fēng)險分擔(dān)及投資回收1、合作企業(yè)的收益分配與虧損風(fēng)險分擔(dān)合作企業(yè)依照合作合同的約定來分配收益、承擔(dān)風(fēng)險和虧損。2、合作企業(yè)的投資回收（五）、中外合作經(jīng)營企業(yè)收益分配、虧損風(fēng)險分擔(dān)及投資回收134思考：*合作經(jīng)營企業(yè)與合資經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別思考：*合作經(jīng)營企業(yè)與合資經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別1351987年香港萬新公司與上海環(huán)球公司設(shè)立了一個合資經(jīng)營企業(yè)，合資經(jīng)營合同規(guī)定：該合資公司注冊資本為1000萬美元，雙方股份比例為50%：50%，合資公司經(jīng)營期限為10年，中方在合資經(jīng)營初期不分紅，合資公司的利潤港方可以先行回收資本，然后按照出資比例分配利潤，公司經(jīng)營期滿后，全部財產(chǎn)歸中方所有。港方在企業(yè)經(jīng)營期的前4年收回了投資，公司以后2年實現(xiàn)了盈利230萬美元，雙方各自分配了115萬美元。從第7年開始，市場發(fā)生了巨大變化，激烈的競爭使得公司虧損150萬美元，雙方?jīng)Q定結(jié)業(yè)并解除合資合同，但在該合資企業(yè)的財產(chǎn)分配上發(fā)生分歧，中方認(rèn)為全部財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)歸中方，港方認(rèn)為經(jīng)營未滿10年，應(yīng)當(dāng)按照《合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，按投資比例平分企業(yè)財產(chǎn)。1987年香港萬新公司與上海環(huán)球公司設(shè)立了一個合資136（1）按照中國法律規(guī)定，誰的觀點正確？（2）如果起訴，法院應(yīng)如何分析案情？（3）法庭如何分配合資企業(yè)剩余財產(chǎn)？（1）按照中國法律規(guī)定，誰的觀點正確？137三、外資企業(yè)法概述（一）外資企業(yè)的概念和特征1、概念2、特征三、外資企業(yè)法概述138（二）、外資企業(yè)的組織形式、注冊資本與出資方式1、外資企業(yè)的組織形式2、外資企業(yè)的注冊資本3、企業(yè)的出資方式（二）、外資企業(yè)的組織形式、注冊資本與出資方式139（三）、外資企業(yè)的設(shè)立、終止和清算1、外資企業(yè)的設(shè)立2、外資企業(yè)的終止和清算（三）、外資企業(yè)的設(shè)立、終止和清算140第一章國際商事組織法國際商事交往中首先遇到的法律問題是有哪些主體參與交易，這些主體是如何設(shè)立和營運的，它們之間有何異同，怎樣把握與不同商事主體進(jìn)行交易時的不同風(fēng)險，這就是商事主體法或者商事組織法規(guī)范的范疇。國際商事主體主要是公司，也有合伙、獨資企業(yè)以及如中國的國有企業(yè)那樣的組織形式。本章著重介紹我國的商事組織法律規(guī)則。第一章國際商事組織法國際商事交往中首先遇到的法律141第一節(jié)商事組織的類型和立法取向第二節(jié)公司和公司法概述第三節(jié)有限責(zé)任公司第四節(jié)股份有限公司第一節(jié)商事組織的類型和立法取向142第一節(jié)商事組織的類型和立法取向一、商事組織的概念指能夠以自己的名義從事經(jīng)營活動，并且具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織商事組織有各種各樣的組織形式，不同類型的商事組織在法律地位、設(shè)立的程序、投資者的利潤與責(zé)任、資金的籌措、管理權(quán)的分配、稅收等方面均有很大不同。選擇適當(dāng)?shù)姆尚问?，對于企業(yè)的發(fā)展以及投資者期望的實現(xiàn)有著極為重要的意義。第一節(jié)商事組織的類型和立法取向一、商事組織的概念143二、商事組織的經(jīng)濟(jì)分類經(jīng)濟(jì)分類標(biāo)準(zhǔn)主要是依據(jù)所有制類型和行業(yè)分布1、內(nèi)資企業(yè)2、港澳臺商投資企業(yè)3、外商投資企業(yè)二、商事組織的經(jīng)濟(jì)分類經(jīng)濟(jì)分類標(biāo)準(zhǔn)主要是依據(jù)所有制類型和行業(yè)144二、商事組織的法律分類

（一）、獨資企業(yè)（二）、合伙企業(yè)（三）、公司（四）、合作社二、商事組織的法律分類

（一）、獨資企業(yè)145四、關(guān)于商事主體的兩個基本概念（一）、自然人1、概念是指基于出生而取得主體資格的人。（1）、自然人是生物學(xué)意義上的人，以此與法人相區(qū)別。（2）、自然人屬于民商法范疇，是民商法意義上的人，平等、意思自治是其特性，以此與公民相區(qū)別。自然人的外延大于公民，它包括本國公民、外國公民和無國籍人。四、關(guān)于商事主體的兩個基本概念（一）、自然人1462、自然人作為國際商事主體的一般條件

自然人要成為國際商事法律關(guān)系的主體，首先必須是民事主體，即必須具備民事權(quán)利能力和民事行為能力。2、自然人作為國際商事主體的一般條件147民事權(quán)利能力是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。它始于自然人出生，終于自然人死亡。為自然人參與民事活動，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)提供了一種可能性。民事行為能力，是指法律賦予自然人以自己的行為來享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的一種資格。為自然人參加民事活動，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)提供了一種現(xiàn)實性。民事權(quán)利能力是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民148各國法律通常根據(jù)自然人的年齡、智力和精神健康狀態(tài)等因素將自然人的民事行為能力劃分為三種：即是完全行為能力、限制行為能力和無行為能力。各國法律通常根據(jù)自然人的年齡、智力和精神健康狀149我國民法規(guī)定：0周歲--10周歲：無民事行為能力人16周歲-18周歲：限制民事行為能力人18周歲以上：完全民事行為能力人*年滿16周歲，以勞動收入作為自己主要生活來源，視為完全民事行為能力人我國民法規(guī)定：1503、自然人作為國際商事主體的特殊條件這種特殊條件就是自然人必須擁有與其從事國際商事活動相適應(yīng)的資金，才能夠取得權(quán)利并且能夠承擔(dān)在商業(yè)經(jīng)營中所產(chǎn)生的風(fēng)險和責(zé)任。自然人作為國際商法主體的主要表現(xiàn)形式為個人獨資企業(yè)。3、自然人作為國際商事主體的特殊條件151（二）、法人1、法人制度概述根據(jù)我國《民法通則》第36條規(guī)定，“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！保ǘ?、法人152（1）法人是具有獨立人格的社會組織（2）法人具有自己的權(quán)利能力和行為能力（3）法人擁有自己獨立的財產(chǎn)（4）法人能獨立承擔(dān)民事責(zé)任（1）法人是具有獨立人格的社會組織1532、法人的外部責(zé)任法人的外部責(zé)任是指法人用它的全部財產(chǎn)對它的債權(quán)人獨立地承擔(dān)的民事責(zé)任。它包括法人的獨立責(zé)任和法人成員的有限責(zé)任。2、法人的外部責(zé)任154（1）法人的獨立責(zé)任法人的獨立責(zé)任是指法人僅以自己的財產(chǎn)對自己的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。法人獨立責(zé)任的財產(chǎn)范圍，應(yīng)該以法人實際獨立擁有的全部財產(chǎn)為限，包括法人設(shè)立時法人成員投資于法人的財產(chǎn)和法人成立后增值的財產(chǎn)。（1）法人的獨立責(zé)任155（2）法人成員的有限責(zé)任指法人成員僅僅以其對法人財產(chǎn)的出資額為限對法人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在公司制度里，就是公司股東的有限責(zé)任。首先，對投資者來說，有限責(zé)任制度是減少投資風(fēng)險，給予投資安全保障的一種有效形式。其次，對社會來說，有限責(zé)任制度能夠提高效率，充分發(fā)揮社會財富的效用。（2）法人成員的有限責(zé)任156（一）、獨資企業(yè)1、個人投資企業(yè)的概念個人獨資企業(yè)則屬個人投資設(shè)立的、采取獨資企業(yè)這一組織形式的一類企業(yè)。為規(guī)范這類企業(yè)，我國于1999年8月30日九屆人大常委會第11次會議《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》，該法第二條規(guī)定：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體?！保ㄒ唬?、獨資企業(yè)1、個人投資企業(yè)的概念1572、個人獨資企業(yè)的基本特征（1）、由一個自然人單獨投資設(shè)立。（2）、企業(yè)財產(chǎn)由投資人個人所有。（3）、投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。（4）、個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)。（5）、內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少。

2、個人獨資企業(yè)的基本特征（1）、由一個自然人單獨投資設(shè)立。158思考：*個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別國際商事組織法課件1591、出資人不同。

個人獨資企業(yè)的出資人只能是一個自然人；個體工商戶既可以由一個自然人出資設(shè)立，也可以由家庭共同出資設(shè)立。

1、出資人不同。1602、承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍不同

個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，只是在企業(yè)設(shè)立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；而根據(jù)民法通則第29條的規(guī)定，個體工商戶的債務(wù)如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)，家庭經(jīng)營的，則以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。

2、承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍不同161陳某與王某是夫婦，1992年，陳某辭職開辦了一家個體服裝店。但陳某開店的想法一直都遭到丈夫王某的反對，所以雙方簽訂了一份協(xié)議，約定：雙方的各自收入歸個人支配。陳某開店后并沒有與王某分居，她也經(jīng)常以營業(yè)收入為家中購置共同的生活用品，但兩人的收入的確各自保管。1994年，陳某因經(jīng)營不善欠下8萬多元的債務(wù)，陳某將全部貨物及自己的存款還債，結(jié)果仍欠債權(quán)人林某2萬多元。林某因向陳某要不到全部欠款。便向法院起訴，請求以其丈夫王某的存款償還。法院經(jīng)查實，王某在銀行有5萬元的存款。

陳某與王某是夫婦，1992年，陳某辭職開辦了一家個體服裝店。162[問題]（1）．我國《民法通則》對于個體工商戶的債務(wù)有何規(guī)定？

（2）．林某是否有權(quán)請求王某償還陳某所欠的債務(wù)？[問題]（1）．我國《民法通則》對于個體工商戶的債務(wù)有何規(guī)定163（1）．我國《民法通則》第29條規(guī)定：“個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。”判斷是個人投資還是家庭投資，應(yīng)審查兩方面：一是投入個體工商戶的財產(chǎn)是個人財產(chǎn)還是家庭財產(chǎn)；二是個體工商戶經(jīng)營中的收益是僅用于經(jīng)營者個人享用還是用于家庭共同享用。

（1）．我國《民法通則》第29條規(guī)定：“個體工商戶、農(nóng)村承包164（2）．本案中，王某必須承擔(dān)陳某的債務(wù)。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第43條的規(guī)定：“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財產(chǎn)，債務(wù)亦應(yīng)以夫妻共有財產(chǎn)清償?！北景钢嘘惸撑c王某僅對個別財產(chǎn)作出約定，即他們僅對經(jīng)營收入作了約定，所以王某仍要以他的收入對陳某的債務(wù)負(fù)責(zé)。

（2）．本案中，王某必須承擔(dān)陳某的債務(wù)。依據(jù)最高人民法院《關(guān)1653、適用的法律不同。個人獨資企業(yè)依照《個人獨資企業(yè)法》設(shè)立，個體工商戶依照《民法通則》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》的規(guī)定設(shè)立。

3、適用的法律不同。1664、法律地位不同。個人獨資企業(yè)是經(jīng)營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)；個體工商戶則不采用企業(yè)形式。區(qū)分二者的關(guān)鍵在于是否進(jìn)行了獨資企業(yè)登記，并領(lǐng)取獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。4、法律地位不同。167（二）、合伙企業(yè)所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享權(quán)益、共擔(dān)風(fēng)險的組合關(guān)系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現(xiàn)在社會生活中，合伙關(guān)系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校、托幼院所等允許個人投資經(jīng)營的領(lǐng)域，均已引入合伙制。當(dāng)一個企業(yè)采用合伙組織形式設(shè)立并經(jīng)營時，則稱做合伙企業(yè)。（二）、合伙企業(yè)所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，1681、合伙企業(yè)的概念我國于1997年2月23日八屆人大常委會第24次會議通過了《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，共9章78條，于同年8月1日施行。該法第二條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織?！?、合伙企業(yè)的概念我國于1997年2月23日八屆人大常委會第1692、合伙企業(yè)的類型（1）普通合伙普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（2）有限合伙有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。2、合伙企業(yè)的類型（1）普通合伙1703、合伙企業(yè)的設(shè)立（1）、有兩個以上合伙人（2）、有書面合伙協(xié)議（3）、有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資（4）、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所（5）、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件3、合伙企業(yè)的設(shè)立（1）、有兩個以上合伙人1714、合伙企業(yè)的財產(chǎn)（1）合伙企業(yè)財產(chǎn)的范圍（2）合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)（3）合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓（4）合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)4、合伙企業(yè)的財產(chǎn)172甲、乙、丙三人于2005年10月投資設(shè)立A普通合伙企業(yè)，11月1日甲在與B公司的借款合同中，以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，但甲未將此事通知合伙人乙和丙。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項中，錯誤的是（

）。

A．甲的出質(zhì)行為無效B．甲的出質(zhì)行為有效C．將甲作為退伙處理D．如果甲的行為給乙、丙造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任甲、乙、丙三人于2005年10月投資設(shè)立A普通合伙企業(yè)，111735、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（1）、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式A、共同執(zhí)行B、委托執(zhí)行C、聘用執(zhí)行*合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利限制，不得對抗善意第三人。5、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（1）、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式174（2）、合伙人決議與對其他合伙人執(zhí)行事務(wù)的異議A、合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理；B、合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。C、除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的特定事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；（2）、合伙人決議與對其他合伙人執(zhí)行事務(wù)的異議175（3）合伙企業(yè)的利潤分配與虧損分擔(dān)A、合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議約定辦理；B、合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；C、協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；D、無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。E、合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

（3）合伙企業(yè)的利潤分配與虧損分擔(dān)176甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立合伙企業(yè)，約定利潤分配比例為4：2：2：2?，F(xiàn)甲、乙已退伙，丙、丁未就現(xiàn)有合伙企業(yè)的利潤分配約定新的比例，經(jīng)過協(xié)商后也無法確定。依照法律規(guī)定，現(xiàn)該合伙企業(yè)的利潤在丙、丁之間如何分配（

）。A．全部利潤還按2：2的比例分配，剩余的部分作為企業(yè)的基金B(yǎng)．全部利潤的40％按2：2的比例分配，其余部分平均分配C．全部利潤按二人的實際出資比例分配

D．全部利潤平均分配甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立合伙企業(yè)，約定利潤分配比例為4：2177（4）合伙人對合伙企業(yè)的義務(wù)A、合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。B、除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。C、合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。（4）合伙人對合伙企業(yè)的義務(wù)178甲與乙、丙成立普通合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人，乙、丙授權(quán)甲在3萬元以內(nèi)的開支及30萬元內(nèi)的業(yè)務(wù)可以自行決定。甲在任職期間內(nèi)實施的下列行為中，()屬于法律禁止或無效的行為。A、自行決定向善意的A公司支付廣告費5萬元B、未經(jīng)乙、丙同意，與善意的B公司簽訂50萬元的合同C、未經(jīng)乙、丙同意，將自有房屋以1萬元租給合伙企業(yè)D、與其妻了一道經(jīng)營與合伙企業(yè)相同的業(yè)務(wù)甲與乙、丙成立普通合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人，乙、丙1796、入伙與退伙（1）入伙 A、合伙企業(yè)存續(xù)期間，某一第三人要加入合伙企業(yè)，要經(jīng)全體合伙人一致同意才可以入伙；B、應(yīng)當(dāng)修改，或者訂立新的書面合伙協(xié)議；C、原合伙人應(yīng)對新入伙的合伙人盡告知義務(wù)；D、新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任6、入伙與退伙（1）入伙 180*思考：實踐中，如果在入伙協(xié)議中約定了新合伙人不對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的情況下如何處理？入伙協(xié)議為合伙人內(nèi)部之約定，在合伙人內(nèi)部具有法律效力。但入伙協(xié)議并不為外部所知曉，該內(nèi)部約定對合伙之外的第三人債務(wù)不能產(chǎn)生法律效力。因此，如果入伙協(xié)議約定新合伙人不承擔(dān)以前債務(wù)的，此約定針對合伙人內(nèi)部為有效，對外部第三人則無效。

*思考：實踐中，如果在入伙協(xié)議中約定了新合伙人不對入伙前合伙181（2）退伙1、退伙原因自愿退伙—協(xié)議退伙和通知退伙法定退伙—當(dāng)然退伙和除名2、退伙后的財產(chǎn)處理退伙人對退伙之前所發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（2）退伙1827、合伙企業(yè)的債務(wù)清償（1）、合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。（2）、合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（3）、合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。（4）、合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。7、合伙企業(yè)的債務(wù)清償（1）、合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部183債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務(wù)另有擔(dān)保人或者自己已經(jīng)償付所承擔(dān)的份額的債務(wù)等理由來拒絕。如果某一合伙人實際支付的清償數(shù)額超過其依照既定比例所應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追償。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承184*合伙人個人債務(wù)的清償1、合伙企業(yè)中某一個合伙人的債權(quán)人不得以該債權(quán)抵消對合伙企業(yè)的債務(wù)。2、合伙人個人的債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

3、合伙人個人財產(chǎn)不足以清償個人債務(wù)的，該合伙人只能用他在合伙企業(yè)中分得的收益來償還債務(wù)；

*合伙人個人債務(wù)的清償1、合伙企業(yè)中某一個合伙人的債權(quán)人不得185某合伙企業(yè)的合伙人甲不能償還合伙人以外的乙的到期債務(wù)100萬元，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，乙可以（

）。

A．對甲的債權(quán)100萬元抵銷乙對合伙企業(yè)的債務(wù)B．乙代位行使甲在合伙企業(yè)中的權(quán)利

C．自行接管甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額D．如果甲的個人財產(chǎn)不足清償對乙的債務(wù)，甲只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償，乙也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償某合伙企業(yè)的合伙人甲不能償還合伙人以外的乙的到期債務(wù)100萬186（三）、公司公司是依法定程序設(shè)立的營利性的社團(tuán)法人。1、在大陸法國家有無限公司、兩合公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司和股份兩合公司5種；2、在英美法國家則主要有封閉式公司和開放式公司兩種，相當(dāng)于大陸法國家中的有限責(zé)任公司和股份有限公司；3、中國公司法主要規(guī)范有限責(zé)任公司和股份有限公司。（三）、公司公司是依法定程序設(shè)立的營利性的社團(tuán)法人。187（四）、合作社合作社是指由法定人數(shù)以上的社員出資組成的，在互助的基礎(chǔ)上，以共同經(jīng)營的方式謀求社員經(jīng)濟(jì)利益，或提供生產(chǎn)和生活服務(wù)的社團(tuán)法人。（四）、合作社合作社是指由法定人數(shù)以上的社員出資組成的，在188三、中國的立法取向和發(fā)展趨勢淡化、取消企業(yè)的經(jīng)濟(jì)分類標(biāo)準(zhǔn)，代之法律分類標(biāo)準(zhǔn)，完善商事組織法體系。三、中國的立法取向和發(fā)展趨勢淡化、取消企業(yè)的經(jīng)濟(jì)分類標(biāo)準(zhǔn)，代189第二節(jié)公司一、公司及其法律特征

2009年時，公司為全球81%的人口解決工作機(jī)會，構(gòu)成了全球經(jīng)濟(jì)力量的90%，制造了全球生產(chǎn)總值的94%。全球100大經(jīng)濟(jì)體中，51個是公司，49個是國家。世界上有161個國家的財政收入比不上沃爾瑪公司。全球最大的10個公司的銷售總額超過了世界上最小的100個國家國內(nèi)生產(chǎn)總值的總和。

第二節(jié)