清末法制制度轉(zhuǎn)型課件

1清末法律制度轉(zhuǎn)型一、清末的預(yù)備立憲二、清末修律三、清末司法制度變化1清末法律制度轉(zhuǎn)型2

一、清末的預(yù)備立憲1、預(yù)備立憲的背景民族危機空前嚴(yán)重：1894年中日戰(zhàn)爭1900年八國聯(lián)軍侵華階級矛盾尖銳激化：資產(chǎn)階段革命運動全國各族人民自發(fā)的反抗斗爭2

一、清末的預(yù)備立憲31905年日俄戰(zhàn)爭：國內(nèi)資產(chǎn)階級立憲派乘機鼓吹“日本以立憲而勝，俄國以專制而敗”，要求改革政體；一些朝廷大臣和滿族親貴為革命形勢所震懾，相繼奏請變更政體，實行立憲。朝廷在來自革命派、立憲派以及當(dāng)權(quán)派集團的壓力下，于1905年派載澤等五大臣出國考察憲政。31905年日俄戰(zhàn)爭：4

慈禧于1906年9月1日頒布預(yù)備立憲的上諭，宣布：“時處今日，惟有及時詳晰甄核，仿行憲政”。宣布預(yù)備立憲的原則是：“大權(quán)統(tǒng)于朝廷，庶政公諸議論，”而“立憲”的時間，要待數(shù)年后“查看情形”而定。預(yù)備立憲變成了預(yù)備期不定的清政府不預(yù)備兌現(xiàn)的空頭支票。4

慈禧于1906年9月1日頒布預(yù)備立憲的上諭，宣布：“時處52、目的五大臣在奏請宣布立憲的密折中提出：“立憲之利最重要者三端：一曰皇位永固。一曰外患漸輕。一曰內(nèi)亂可弭”。實質(zhì)：繼續(xù)維護封建君主專制主義政權(quán)。52、目的63、預(yù)備立憲的主要活動

(1)設(shè)立咨議局和資政院1908年7月，頒布了《咨議局章程》，確定了咨議局為“各省采取輿論之地，以指陳通省利病，籌計地方治安為宗旨”。咨議局雖然可以議決本省興革事宜、預(yù)決算、稅法、公債、章程、選舉資政院議員等等，但必須取得本省督撫同意才能生效，督撫有權(quán)監(jiān)督咨議局的會議和選舉活動，并可奏清皇帝予以解散。63、預(yù)備立憲的主要活動咨議局雖然可以議決本省興革事宜、預(yù)決7

咨議局只是在督撫嚴(yán)密控制下的咨詢機關(guān)，并不具備資產(chǎn)階級國家地方議會的性質(zhì)。咨議局議員選舉資格重重限制：當(dāng)選的議員只是一些官僚、地主、紳士以及資產(chǎn)階級上層分子。咨議局根本不可能成為真正的民意機構(gòu)。7

咨議局只是在督撫嚴(yán)密控制下的咨詢機關(guān)，并不具備資產(chǎn)階級國81908年9月，頒布了《資政院院章》，確定了資政院“以取決公論，預(yù)定上下議院基礎(chǔ)為宗旨”。資政院的職權(quán)，主要議決國家歲出歲入、預(yù)算決算、稅法和公債、法典朝章及奏旨交議事件。必須“請旨裁奪”后才能生效?；实塾袡?quán)停止資政院的活動，或予以解散。資政院，完全是由清朝皇室直接控制的承旨辦事的御用機關(guān)而已。81908年9月，頒布了《資政院院章》，確定了資政院“以取決9

(2)頒布《欽定憲法大綱》1908年，清政府迫于革命形勢的迅猛發(fā)展，宣布立憲以九年為期。1908年8月，頒布了《欽定憲法大綱》。大綱分“正文”和“附錄”兩部分，共23條。正文為“君上大權(quán)”，計14條；附錄為“臣民的權(quán)利義務(wù)”計9條。9(2)頒布《欽定憲法大綱》10

憲法大綱“正文”部分：第一條“大清皇帝統(tǒng)治大清帝國萬世一系，永永尊戴?！钡诙l“君上神圣尊嚴(yán)，不可侵犯?！睆牡谌龡l到第十四條分別規(guī)定了君上的種種大權(quán)，規(guī)定清朝皇帝總攬各項大權(quán)，可頒行法律，總攬司法，設(shè)官置祿、統(tǒng)帥軍隊、宣戰(zhàn)媾和、召集和解散議院等等。10

憲法大綱“正文”部分：11

附錄“臣民的權(quán)利義務(wù)”：規(guī)定了臣民應(yīng)盡納稅、當(dāng)兵、遵守國家法律之義務(wù)；規(guī)定臣民有言論、著作、出版及集會、結(jié)社等自由權(quán)利，但均須在“法律范圍內(nèi)”。根據(jù)“君上大權(quán)”的規(guī)定，皇帝有權(quán)隨時頒布詔令對此予以限制。1112

憲法大綱突出地表觀出皇帝專權(quán)，人民無權(quán)的特點。其根本目的在于維護封建專制主義統(tǒng)治。其實質(zhì)是用根本法的形式再一次確認(rèn)滿清封建君主專制的絕對權(quán)力，使臣民的“自由”形同虛設(shè)。12

憲法大綱突出地表觀出皇帝專權(quán)，人民無權(quán)的特點。13

(3)頒布《十九信條》武昌起義爆發(fā)，各省紛紛響應(yīng)，宣布獨立，清朝的專制統(tǒng)治面臨土崩瓦解的局面。清朝政府繼續(xù)進行政治欺騙，由資政院在三天之內(nèi)匆忙拼湊《憲法重大信條十九條》，頒布于1911年l1月3日。《十九信條》是在革命高潮的強大壓力下制定的。13(3)頒布《十九信條》《十九信條》是在革命高潮的強大14形式上縮小了皇帝的權(quán)力，擴大了國會和總理的權(quán)力：“皇帝之權(quán)以憲法規(guī)定者為限”(第三條)；“憲法改正提案之權(quán)，屬于國會”(第六條)；總理大臣由國會公舉，皇帝任命，皇族不得為總理大臣，其他大臣并各省行政長官”(第八條)。1415

“大清帝國皇統(tǒng)萬世不易(第一條)；“皇帝神圣不可侵犯”(第二條)；皇帝直接統(tǒng)帥陸海軍；對于人民的民主權(quán)利只字不提。《十九信條》的本質(zhì)：《十九信條》是在保護皇權(quán)的前提下，實行君主立憲。

15

16（二）清末修訂法律的活動清末法律的修訂和預(yù)備立憲出于同一原因。確定修律的指導(dǎo)思想是：“按照交涉情況，參酌各國法律”，以期“中外通行，有裨治理”。即以中外通行為修律原則，以資產(chǎn)階級國家的法律為藍(lán)本，繼續(xù)以封建的綱常禮教為根本。成立修訂法律館，命沈家本、伍廷芳為修律大臣，進行了大量修律活動。16（二）清末修訂法律的活動確定修律的指導(dǎo)思想是：“按照交17

1、刑法

(1)《大清現(xiàn)行刑律》公布于1910年5月，在修改《大清律例》的基礎(chǔ)上完成。作為新刑律頒布前的過渡性法律。171、刑法18

《大清現(xiàn)行刑律》共三百八十九條。體例格式上取消了以吏、戶、禮、兵、刑、工六部名稱而分的篇目，按罪名類別分為三十門。將舊律中的繼承、田宅、婚姻、錢債等純屬民事的條款從刑律中分出，不再科刑，以示民刑有別。廢除了凌遲、梟首、戮尸、刺字等酷刑，并用罰金取代了舊律中的笞刑和杖刑。廢止和刪除了一些已因時勢變化而過時了的條文，如廢除了禁止同姓為婚、良賤為婚等舊律條;增加了一些反映新形勢特點的新罪名，如毀壞鐵路、電訊罪和私鑄銀圓罪等。18

《大清現(xiàn)行刑律》共三百八十九條。19

(2)《大清新刑律》公布于1911年1月清末修訂的一部最重要的法律，是中國近代第一部專門的刑法典?？倓t十七章，分則三十六章，共計四百一十一條；附有暫行章程五條。

19(2)《大清新刑律》20

制訂特點是：仿效資產(chǎn)階級的刑法體例，分總則、分則兩編。刑名為主刑、從刑兩種。主刑有：死刑(絞刑)、無期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金。從刑有：褫奪公權(quán)和沒收。在刑法原則上，采用資產(chǎn)階級國家刑法中的緩刑，假釋制度和罪刑法定主義原則。20

制訂特點是：21“禮法之爭”：以張之洞為代表的堅持封建的綱常倫理的“禮治派”與以沈家本為代表的主張效仿資產(chǎn)階級法制的“法理派”展開激烈的論爭。焦點：全盤肯定封建的倫理綱常，用新的形式包容舊律本質(zhì)；吸取西方法律精神，對法律進行改造。在“禮治派”強大的壓力下，“法理派”被迫妥協(xié)，同意在新刑律后增加充滿封建性內(nèi)容的《暫行章程》五條。21焦點：22《暫行章程》五條的內(nèi)容：①對部分罪行仍堅持適用“斬刑”。《暫行章程》第一條規(guī)定：凡危害皇帝乘輿車駕者、內(nèi)亂罪、外患罪、以及殺傷尊親屬者，仍用“斬”刑。②增加了死刑。第二、三條規(guī)定：見有損壞、遺棄、盜取尸體者，以及強盜罪，“應(yīng)處二等以上徒刑者，得因其情節(jié)仍處死刑”。③修訂新刑律條款。第四條針對新刑律中對”無夫奸”的未定罪，特補充規(guī)定：“無夫奸者，處五等有期徒刑、拘役或一百元以下罰金。其相奸者亦同”。第五條規(guī)定：“對尊親屬有犯，不得適用正當(dāng)防衛(wèi)之例”。

22《暫行章程》五條的內(nèi)容：③修訂新刑律條款。232、民商法封建社會沒有專門的民法典。清政府于1907年開始組織人力起草民法典，定名為《大清民律草案》。舊中國起草的第一部半殖民地半封建的民法典，由于清政府被推翻而未及頒行。民法典的總則、債權(quán)、物權(quán)三編，采用了德國、瑞士、日本等資產(chǎn)階級國家的民法原則。民法典的親屬、繼承兩編，仍然沿襲了中國封建制法律的原則。232、民商法民法典的親屬、繼承兩編，仍然沿襲了中國封建制法24封建法典沒有民法和商法的區(qū)別，也沒有單獨頒行的商事法規(guī)。為適應(yīng)中外貿(mào)易的發(fā)展，調(diào)整新出現(xiàn)的商務(wù)關(guān)系，1903年清政府設(shè)立了商部，并開始制訂商事法規(guī)。陸續(xù)頒行了《獎勵公司章程》、《商會簡明章程》、《商人通例》、《公司律》、《破產(chǎn)律》等各種單行商事法規(guī)。1910年完成《大清商律草案》，包括總則、商行為、公司法、票據(jù)法、海船法等。內(nèi)容大多抄自日本，德國的商法。24封建法典沒有民法和商法的區(qū)別，也沒有單獨頒行的商事法規(guī)。253、訴訟法和法院組織法封建法典歷來把實體法和程序法混同一體，將訴訟斷獄附于刑律，而沒有單獨的訴訟法典。19O6年，沈家本主持編成了《大清刑事、民事訴訟法》，共五章，二百六十條。采用資產(chǎn)階級的公開審判制度、陪審制度和律師制度，是舊中國起草的第一部獨立的訴訟法典。但由于遭到各省督撫的反對而未能頒行。253、訴訟法和法院組織法26為配合清末司法制度的改革，清政府陸續(xù)頒布《大理院審判編制法》、《法院編制法》等有關(guān)法院組織的法律。《大理院審判編制法》共五節(jié)，四十五條，于1906年頒行?！斗ㄔ壕幹品ā饭彩?，一百四十六條，于1910年2月頒行。26為配合清末司法制度的改革，清政府陸續(xù)頒布《大理院審判編制27

《法院編制法》采取資產(chǎn)階級國家所標(biāo)榜的“司法獨立”的原則：規(guī)定各審判衙門獨立執(zhí)法，各行政官和檢察官“不準(zhǔn)違法干涉”；規(guī)定在各級審判衙門內(nèi)設(shè)置檢察廳,實行審檢合一的制度?！斗ㄔ壕幹品ā冯m然規(guī)定了資產(chǎn)階級的司法原則，但在實際中并沒有真正實行。27

《法院編制法》采取資產(chǎn)階級國家所標(biāo)榜的“司法獨立”的原284、清末法律的特點（1）在立法指導(dǎo)思想上，奉行“中外通行”原則，既維護封建君主專制統(tǒng)治，又要考慮保護帝國主義利益。

(2)在法律內(nèi)容上，一方面抄襲資本主義國家的法律原則和法律條文，另一方面仍繼續(xù)搬用以綱常禮教為思想基礎(chǔ)的封建法律，表現(xiàn)了立法過程中新舊兩種法律思想的斗爭和妥協(xié)。(3)在一定程度上打破了重農(nóng)抑商的傳統(tǒng)政策，承認(rèn)和保護私營工商業(yè)，提高了工商業(yè)者的社會地位，促進了民族工商業(yè)的發(fā)展。284、清末法律的特點(2)在法律內(nèi)容上，一方面抄襲資本主義29

清末法律于中國封建舊律有聯(lián)系但又不完全相同，與資本主義國家的法律有聯(lián)系但也不完全相同。它是一種半殖民地半封建社會法律制度，對后來的北洋政府和國民黨政府的法律產(chǎn)生了很大的影響。29

清末法律于中國封建舊律有聯(lián)系但又不完全相同，與資本主義30

(三）清末司法制度的變化

1、建立新的司法體制

在中央，清政府從1906年開始，把刑部改為法部，掌管全國司法行政，而不再兼理審判；改大理寺為大理院，作為最高審判機關(guān)，負(fù)責(zé)解釋法律，監(jiān)督各級審判。

3031

在地方，清政府從1907年開始，設(shè)立三級審判廳，在京師和各省設(shè)立高等審判廳，在府(直隸州)設(shè)地方審判廳，在州縣設(shè)立初級審判廳。改變了沿襲已久的地方行政長官兼理司法的封建傳統(tǒng)，有一定的進步意義。此外，清政府還在各級審判廳內(nèi)，相應(yīng)地設(shè)置了各級檢察廳。檢察廳負(fù)責(zé)對刑事案件提起公訴，并有權(quán)監(jiān)督審判之執(zhí)行。31

在地方，清政府從1907年開始，設(shè)立三級審判廳32

按照《法院編制法》的規(guī)定，清末在司法審級上實行四級三審制。即：向初級審判廳起訴的案件，可上訴到地方審判廳直至高等審判廳，向地方審判廳起訴的案件，可上訴到高等審判廳直至大理院。清末在司法管轄上區(qū)分了刑事訴訟與民事訴訟，同時在司法審判上采用資產(chǎn)階級國家的一些原則和制度，如回避、公開審判等。但這只是法律上的規(guī)定，在實際上并沒有真正實行。32按照《法院編制法》的規(guī)33

清末建立新的司法體制的目的，主要是為了用資產(chǎn)階級的形式掩蓋清政府的封建專制，是仿行憲政的重要內(nèi)容。但由于清政府已面臨崩潰，加上統(tǒng)治者主觀的原因，沒有也不可能認(rèn)真地加以貫徹，只是為以后的北洋政府的司法制度提供了重要基礎(chǔ)。33

清末建立新的司法體制的目的，主要是為了用資產(chǎn)階34

2、確立了領(lǐng)事裁判權(quán)鴉片戰(zhàn)爭后，帝國主義列強通過強迫清政府簽訂的不平等條約，相繼攫取了在中國的領(lǐng)事裁判權(quán)，進而又迫使清政府在租界內(nèi)設(shè)立會審公廨。使中國獨立的司法主權(quán)遭到了破壞，這是近代中國司法制度半殖民地化的主要標(biāo)志。

342、確立了領(lǐng)事裁判權(quán)35

領(lǐng)事裁判權(quán)，是外國侵略者強迫清政府締結(jié)的不平等條約中所規(guī)定的一種特權(quán)。內(nèi)容是：凡在中國享有領(lǐng)事裁判權(quán)的國家，其在中國的僑民不受中國法律和司法機關(guān)的管轄。他們?nèi)绯蔀樾淌?、民事訴訟的被告時，中國法庭無權(quán)審理，只能由各該國的領(lǐng)事按其本國的法律制裁。35

領(lǐng)事裁判權(quán)，是外國侵略者強迫清政府締結(jié)的不平等36

領(lǐng)事裁判權(quán)的確立始于1843年訂立的《中英五口通商章程》，此后，美、法、德、俄、日等近二十個侵略國家，都相繼強迫清政府承認(rèn)他們享有同樣的特權(quán)。外國侵略者為了行使領(lǐng)事裁判權(quán)，在中國設(shè)立的審判機構(gòu)可分為四種：領(lǐng)事法院；使館內(nèi)法院；特設(shè)正式法院；上訴法院等。3637

所謂“會審公廨”，即是清政府在租界內(nèi)設(shè)置的中外法官共同審案的法院。這種法院名義上是中國的司法機關(guān)，但實際上完全被外國領(lǐng)事所把持，是帝國主義進一步直接干涉中國司法權(quán)的表現(xiàn)。37

所謂“會審公廨”，即是清政府在租界內(nèi)設(shè)置的中外38

外國在華領(lǐng)事裁判權(quán)制度是帝國主義統(tǒng)治和奴役中國人民的司法工具，是套在中國人民身上的一副沉重的枷鎖。自1843年確立之后，經(jīng)歷了清末政府，北洋政府，國民黨政府時期，在中國存在了百年之久。直到中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)中國人民，推翻了帝國主義、封建主義、官僚資本主義的統(tǒng)治，建立起中華人民共和國，才真正廢除了給中國人民帶來苦難和恥辱的領(lǐng)事裁判權(quán)制度，獲得了司法主權(quán)的獨立。38外國在華領(lǐng)事裁判權(quán)制度39清末法律制度轉(zhuǎn)型一、清末的預(yù)備立憲二、清末修律三、清末司法制度變化1清末法律制度轉(zhuǎn)型40

一、清末的預(yù)備立憲1、預(yù)備立憲的背景民族危機空前嚴(yán)重：1894年中日戰(zhàn)爭1900年八國聯(lián)軍侵華階級矛盾尖銳激化：資產(chǎn)階段革命運動全國各族人民自發(fā)的反抗斗爭2

一、清末的預(yù)備立憲411905年日俄戰(zhàn)爭：國內(nèi)資產(chǎn)階級立憲派乘機鼓吹“日本以立憲而勝，俄國以專制而敗”，要求改革政體；一些朝廷大臣和滿族親貴為革命形勢所震懾，相繼奏請變更政體，實行立憲。朝廷在來自革命派、立憲派以及當(dāng)權(quán)派集團的壓力下，于1905年派載澤等五大臣出國考察憲政。31905年日俄戰(zhàn)爭：42

慈禧于1906年9月1日頒布預(yù)備立憲的上諭，宣布：“時處今日，惟有及時詳晰甄核，仿行憲政”。宣布預(yù)備立憲的原則是：“大權(quán)統(tǒng)于朝廷，庶政公諸議論，”而“立憲”的時間，要待數(shù)年后“查看情形”而定。預(yù)備立憲變成了預(yù)備期不定的清政府不預(yù)備兌現(xiàn)的空頭支票。4

慈禧于1906年9月1日頒布預(yù)備立憲的上諭，宣布：“時處432、目的五大臣在奏請宣布立憲的密折中提出：“立憲之利最重要者三端：一曰皇位永固。一曰外患漸輕。一曰內(nèi)亂可弭”。實質(zhì)：繼續(xù)維護封建君主專制主義政權(quán)。52、目的443、預(yù)備立憲的主要活動

(1)設(shè)立咨議局和資政院1908年7月，頒布了《咨議局章程》，確定了咨議局為“各省采取輿論之地，以指陳通省利病，籌計地方治安為宗旨”。咨議局雖然可以議決本省興革事宜、預(yù)決算、稅法、公債、章程、選舉資政院議員等等，但必須取得本省督撫同意才能生效，督撫有權(quán)監(jiān)督咨議局的會議和選舉活動，并可奏清皇帝予以解散。63、預(yù)備立憲的主要活動咨議局雖然可以議決本省興革事宜、預(yù)決45

咨議局只是在督撫嚴(yán)密控制下的咨詢機關(guān)，并不具備資產(chǎn)階級國家地方議會的性質(zhì)。咨議局議員選舉資格重重限制：當(dāng)選的議員只是一些官僚、地主、紳士以及資產(chǎn)階級上層分子。咨議局根本不可能成為真正的民意機構(gòu)。7

咨議局只是在督撫嚴(yán)密控制下的咨詢機關(guān)，并不具備資產(chǎn)階級國461908年9月，頒布了《資政院院章》，確定了資政院“以取決公論，預(yù)定上下議院基礎(chǔ)為宗旨”。資政院的職權(quán)，主要議決國家歲出歲入、預(yù)算決算、稅法和公債、法典朝章及奏旨交議事件。必須“請旨裁奪”后才能生效?；实塾袡?quán)停止資政院的活動，或予以解散。資政院，完全是由清朝皇室直接控制的承旨辦事的御用機關(guān)而已。81908年9月，頒布了《資政院院章》，確定了資政院“以取決47

(2)頒布《欽定憲法大綱》1908年，清政府迫于革命形勢的迅猛發(fā)展，宣布立憲以九年為期。1908年8月，頒布了《欽定憲法大綱》。大綱分“正文”和“附錄”兩部分，共23條。正文為“君上大權(quán)”，計14條；附錄為“臣民的權(quán)利義務(wù)”計9條。9(2)頒布《欽定憲法大綱》48

憲法大綱“正文”部分：第一條“大清皇帝統(tǒng)治大清帝國萬世一系，永永尊戴?！钡诙l“君上神圣尊嚴(yán)，不可侵犯?！睆牡谌龡l到第十四條分別規(guī)定了君上的種種大權(quán)，規(guī)定清朝皇帝總攬各項大權(quán)，可頒行法律，總攬司法，設(shè)官置祿、統(tǒng)帥軍隊、宣戰(zhàn)媾和、召集和解散議院等等。10

憲法大綱“正文”部分：49

附錄“臣民的權(quán)利義務(wù)”：規(guī)定了臣民應(yīng)盡納稅、當(dāng)兵、遵守國家法律之義務(wù)；規(guī)定臣民有言論、著作、出版及集會、結(jié)社等自由權(quán)利，但均須在“法律范圍內(nèi)”。根據(jù)“君上大權(quán)”的規(guī)定，皇帝有權(quán)隨時頒布詔令對此予以限制。1150

憲法大綱突出地表觀出皇帝專權(quán)，人民無權(quán)的特點。其根本目的在于維護封建專制主義統(tǒng)治。其實質(zhì)是用根本法的形式再一次確認(rèn)滿清封建君主專制的絕對權(quán)力，使臣民的“自由”形同虛設(shè)。12

憲法大綱突出地表觀出皇帝專權(quán)，人民無權(quán)的特點。51

(3)頒布《十九信條》武昌起義爆發(fā)，各省紛紛響應(yīng)，宣布獨立，清朝的專制統(tǒng)治面臨土崩瓦解的局面。清朝政府繼續(xù)進行政治欺騙，由資政院在三天之內(nèi)匆忙拼湊《憲法重大信條十九條》，頒布于1911年l1月3日?！妒判艞l》是在革命高潮的強大壓力下制定的。13(3)頒布《十九信條》《十九信條》是在革命高潮的強大52形式上縮小了皇帝的權(quán)力，擴大了國會和總理的權(quán)力：“皇帝之權(quán)以憲法規(guī)定者為限”(第三條)；“憲法改正提案之權(quán)，屬于國會”(第六條)；總理大臣由國會公舉，皇帝任命，皇族不得為總理大臣，其他大臣并各省行政長官”(第八條)。1453

“大清帝國皇統(tǒng)萬世不易(第一條)；“皇帝神圣不可侵犯”(第二條)；皇帝直接統(tǒng)帥陸海軍；對于人民的民主權(quán)利只字不提。《十九信條》的本質(zhì)：《十九信條》是在保護皇權(quán)的前提下，實行君主立憲。

15

54（二）清末修訂法律的活動清末法律的修訂和預(yù)備立憲出于同一原因。確定修律的指導(dǎo)思想是：“按照交涉情況，參酌各國法律”，以期“中外通行，有裨治理”。即以中外通行為修律原則，以資產(chǎn)階級國家的法律為藍(lán)本，繼續(xù)以封建的綱常禮教為根本。成立修訂法律館，命沈家本、伍廷芳為修律大臣，進行了大量修律活動。16（二）清末修訂法律的活動確定修律的指導(dǎo)思想是：“按照交55

1、刑法

(1)《大清現(xiàn)行刑律》公布于1910年5月，在修改《大清律例》的基礎(chǔ)上完成。作為新刑律頒布前的過渡性法律。171、刑法56

《大清現(xiàn)行刑律》共三百八十九條。體例格式上取消了以吏、戶、禮、兵、刑、工六部名稱而分的篇目，按罪名類別分為三十門。將舊律中的繼承、田宅、婚姻、錢債等純屬民事的條款從刑律中分出，不再科刑，以示民刑有別。廢除了凌遲、梟首、戮尸、刺字等酷刑，并用罰金取代了舊律中的笞刑和杖刑。廢止和刪除了一些已因時勢變化而過時了的條文，如廢除了禁止同姓為婚、良賤為婚等舊律條;增加了一些反映新形勢特點的新罪名，如毀壞鐵路、電訊罪和私鑄銀圓罪等。18

《大清現(xiàn)行刑律》共三百八十九條。57

(2)《大清新刑律》公布于1911年1月清末修訂的一部最重要的法律，是中國近代第一部專門的刑法典?？倓t十七章，分則三十六章，共計四百一十一條；附有暫行章程五條。

19(2)《大清新刑律》58

制訂特點是：仿效資產(chǎn)階級的刑法體例，分總則、分則兩編。刑名為主刑、從刑兩種。主刑有：死刑(絞刑)、無期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金。從刑有：褫奪公權(quán)和沒收。在刑法原則上，采用資產(chǎn)階級國家刑法中的緩刑，假釋制度和罪刑法定主義原則。20

制訂特點是：59“禮法之爭”：以張之洞為代表的堅持封建的綱常倫理的“禮治派”與以沈家本為代表的主張效仿資產(chǎn)階級法制的“法理派”展開激烈的論爭。焦點：全盤肯定封建的倫理綱常，用新的形式包容舊律本質(zhì)；吸取西方法律精神，對法律進行改造。在“禮治派”強大的壓力下，“法理派”被迫妥協(xié)，同意在新刑律后增加充滿封建性內(nèi)容的《暫行章程》五條。21焦點：60《暫行章程》五條的內(nèi)容：①對部分罪行仍堅持適用“斬刑”?！稌盒姓鲁獭返谝粭l規(guī)定：凡危害皇帝乘輿車駕者、內(nèi)亂罪、外患罪、以及殺傷尊親屬者，仍用“斬”刑。②增加了死刑。第二、三條規(guī)定：見有損壞、遺棄、盜取尸體者，以及強盜罪，“應(yīng)處二等以上徒刑者，得因其情節(jié)仍處死刑”。③修訂新刑律條款。第四條針對新刑律中對”無夫奸”的未定罪，特補充規(guī)定：“無夫奸者，處五等有期徒刑、拘役或一百元以下罰金。其相奸者亦同”。第五條規(guī)定：“對尊親屬有犯，不得適用正當(dāng)防衛(wèi)之例”。

22《暫行章程》五條的內(nèi)容：③修訂新刑律條款。612、民商法封建社會沒有專門的民法典。清政府于1907年開始組織人力起草民法典，定名為《大清民律草案》。舊中國起草的第一部半殖民地半封建的民法典，由于清政府被推翻而未及頒行。民法典的總則、債權(quán)、物權(quán)三編，采用了德國、瑞士、日本等資產(chǎn)階級國家的民法原則。民法典的親屬、繼承兩編，仍然沿襲了中國封建制法律的原則。232、民商法民法典的親屬、繼承兩編，仍然沿襲了中國封建制法62封建法典沒有民法和商法的區(qū)別，也沒有單獨頒行的商事法規(guī)。為適應(yīng)中外貿(mào)易的發(fā)展，調(diào)整新出現(xiàn)的商務(wù)關(guān)系，1903年清政府設(shè)立了商部，并開始制訂商事法規(guī)。陸續(xù)頒行了《獎勵公司章程》、《商會簡明章程》、《商人通例》、《公司律》、《破產(chǎn)律》等各種單行商事法規(guī)。1910年完成《大清商律草案》，包括總則、商行為、公司法、票據(jù)法、海船法等。內(nèi)容大多抄自日本，德國的商法。24封建法典沒有民法和商法的區(qū)別，也沒有單獨頒行的商事法規(guī)。633、訴訟法和法院組織法封建法典歷來把實體法和程序法混同一體，將訴訟斷獄附于刑律，而沒有單獨的訴訟法典。19O6年，沈家本主持編成了《大清刑事、民事訴訟法》，共五章，二百六十條。采用資產(chǎn)階級的公開審判制度、陪審制度和律師制度，是舊中國起草的第一部獨立的訴訟法典。但由于遭到各省督撫的反對而未能頒行。253、訴訟法和法院組織法64為配合清末司法制度的改革，清政府陸續(xù)頒布《大理院審判編制法》、《法院編制法》等有關(guān)法院組織的法律?！洞罄碓簩徟芯幹品ā饭参骞?jié)，四十五條，于1906年頒行?！斗ㄔ壕幹品ā饭彩?，一百四十六條，于1910年2月頒行。26為配合清末司法制度的改革，清政府陸續(xù)頒布《大理院審判編制65

《法院編制法》采取資產(chǎn)階級國家所標(biāo)榜的“司法獨立”的原則：規(guī)定各審判衙門獨立執(zhí)法，各行政官和檢察官“不準(zhǔn)違法干涉”；規(guī)定在各級審判衙門內(nèi)設(shè)置檢察廳,實行審檢合一的制度?！斗ㄔ壕幹品ā冯m然規(guī)定了資產(chǎn)階級的司法原則，但在實際中并沒有真正實行。27

《法院編制法》采取資產(chǎn)階級國家所標(biāo)榜的“司法獨立”的原664、清末法律的特點（1）在立法指導(dǎo)思想上，奉行“中外通行”原則，既維護封建君主專制統(tǒng)治，又要考慮保護帝國主義利益。

(2)在法律內(nèi)容上，一方面抄襲資本主義國家的法律原則和法律條文，另一方面仍繼續(xù)搬用以綱常禮教為思想基礎(chǔ)的封建法律，表現(xiàn)了立法過程中新舊兩種法律思想的斗爭和妥協(xié)。(3)在一定程度上打破了重農(nóng)抑商的傳統(tǒng)政策，承認(rèn)和保護私營工商業(yè)，提高了工商業(yè)者的社會地位，促進了民族工商業(yè)的發(fā)展。284、清末法律的特點(2)在法律內(nèi)容上，一方面抄襲資本主義67

清末法律于中國封建舊律有聯(lián)系但又不完全相同，與資本主義國家的法律有聯(lián)系但也不完全相同。它是一種半殖民地半封建社會法律制度，對后來的北洋政府和國民黨政府的法律產(chǎn)生了很大的影響。29

清末法律于中國封建舊律有聯(lián)系但又不完全相同，與資本主義68

(三）清末司法制度的變化

1、建立新的司法體制

在中央，清政府從1906年開始，把刑部改為法部，掌管全國司法行政，而不再兼理審判；改大理寺為大理院，作為最高審判機關(guān)，負(fù)責(zé)解釋法律，監(jiān)督各級審判。

3069

在地方，清政府從1907年開始，設(shè)立三級審判廳，在京師和各省設(shè)立高等審判廳，在府(直隸州)設(shè)地方審判廳，在州縣設(shè)立初級審判廳。改變了沿襲已久的地方行政長官兼理司法的封建傳統(tǒng)，有一定的進步意義。此外，清政府還在各級審判廳內(nèi)，相應(yīng)地設(shè)置了各級檢察廳。檢察廳負(fù)