模板-PPP項目法律審核意見書模版

PPP投資項目法律審核審批表編號：xx字xx第5號議案名稱關(guān)于xx市xx-2020年城市地下綜合管廊PPP項目（預(yù)）可行性研究報告法律審核意見議案部門審核人簽名：復(fù)核人簽名：領(lǐng)導(dǎo)批示簽名：審核說明—、審核依據(jù)本《法律合規(guī)審核意見》根據(jù)中華人民共和國《招投標(biāo)法》、《政府采購法》、《政府和社會資本合作項目政府采購管理辦法》、《國家發(fā)展改革委員會關(guān)于開展政府和社會資本合作的指導(dǎo)意見》（發(fā)改投資[2014]2724號）、財政部《關(guān)于推廣運用政府和社會資本合作模式有關(guān)問題的通知》（財金[2014]76號）、財政部《關(guān)于印發(fā)政府和社會資本合作模式操作指南（試行）的通知》（財金[2014]113號）以及云南省財政廳《推廣運用政府和社會資本合作模式實施方案》（云政發(fā)〔2014〕73號）等現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的有關(guān)規(guī)定。二、審核資料1、《xx市xx-2020年城市地下綜合管廊PPP項目（預(yù)）可行性研究報告》2、電話問詢投資部獲得的項目相關(guān)信息。關(guān)于xx市xx-2020年城市地下綜合管廊PPP項目可行性研究報告》及江蘇投資公司報告的項目其他信息的審查，依照相關(guān)法律法規(guī)規(guī)章和股份公司、局的相關(guān)規(guī)定要求，法律合規(guī)部對項目的前置審批、采購程序、主體資格、交易結(jié)構(gòu)、融資方案、績效考核、退出機制等事項進行了合法性和合規(guī)性審查（審核清單附后），認(rèn)為本項目主要存在以下法律風(fēng)險：1、項目前置性條件不具備風(fēng)險：依據(jù)可研，目前項目尚在申報云南省PPP項目庫和發(fā)改委、財政部的PPP項目庫，如果在招標(biāo)之前尚未完成入庫，則會影響投標(biāo)決策。此外，不能入庫將導(dǎo)致無法列預(yù)算風(fēng)險，從而導(dǎo)致項目投資無法回收，因此要高度關(guān)注入庫進展。2、投資超概算風(fēng)險：由于本項目的設(shè)計施工均由項目公司負(fù)責(zé)，政府雖然有初步設(shè)計，但未明確概算控制范圍，一旦發(fā)生投資總額超出政府預(yù)期概算，將存在超出部分無法納入投資總額的風(fēng)險。3、設(shè)計二次招標(biāo)風(fēng)險：本項目擬與設(shè)計單位組建聯(lián)合體參加投標(biāo)，但設(shè)計單位又不在SPV公司中參股，從我局實施的其他項目來看，部分地方政府認(rèn)為這種方式不能參照《招標(biāo)投標(biāo)法實施條提高報價的科學(xué)性。5、退出機制不明風(fēng)險：本項目設(shè)定可以減資退出，但未明確從何時起可以減資，應(yīng)該在PPP合同中明確建設(shè)期滿后可以減資。二、相關(guān)要求1、應(yīng)要求政府方提供本項目相關(guān)立項批準(zhǔn)、授權(quán)委托書、項目物有所值評價、政府財政承受能力論證、政府將本項目付費資金納入年度財政預(yù)算及中期財政規(guī)劃的決議等法律性文件。2、注意將財政評審價格的確定作為實施過程中重點關(guān)注事項。三、相關(guān)建議1、預(yù)可行性分析報告中關(guān)于跟蹤審計、工程保險列入總投資、社會資本方不對項目公司融資提供擔(dān)保等事項建議在項目實施過程中一一落實為合同條款或書面協(xié)議；2、注意合同體系構(gòu)建中的銜接：在PPP合同體系中，政府實施機構(gòu)需要先與中選社會資本方簽署PPP合同，待項目公司成立后，又需要通過補充協(xié)議或另行簽訂協(xié)議的方式與項目公司簽訂PPP合同。

附件:《法律合規(guī)審核事項清單》序號審核內(nèi)容法律依據(jù)審核結(jié)果1投資項目是否受到國家有關(guān)投資政策的限制住建部《關(guān)于提高城市排水防澇能力推進城市地下綜合管廊建設(shè)的通知》本項目屬于住建部鼓勵社會資本進入的市政基礎(chǔ)設(shè)施投資行業(yè)，不存在國家投資政策的限制。2關(guān)于項目立項的合規(guī)性《政府核準(zhǔn)投資項目管理辦法》、國家發(fā)展改革委關(guān)于開展政府和社會資本合作的指導(dǎo)意見》、財政部下發(fā)的《政府和社會資本合作模式操作指南（試行）》可研顯示，本項目立項、規(guī)劃、工可、初步設(shè)計等前期工作已基本完成。但可研資料中并未發(fā)現(xiàn)該項目確已完成立項前置審批程序的相關(guān)資料。因此，特別要注意確認(rèn)本項目是否已經(jīng)完成立項前置審批程序（如規(guī)劃、環(huán)評、工程可行性研究報告等），以防范立項風(fēng)險。3項目采購程序合法合規(guī)性《政府采購法》、《招投標(biāo)法》、《中華人民共和國招投標(biāo)法實施條例》及發(fā)改委、財政部關(guān)于PPP項目采購的規(guī)定可研顯示，本項目將米用競爭性磋商的方式選擇社會投資人，符合《政府采購法》及PPP項目的相關(guān)政策規(guī)定。4關(guān)于項目各方主體《國家發(fā)展改革委關(guān)于開展政府和社會資本合作的指導(dǎo)意見》、《財政部關(guān)于推廣運用政府和社會資本合作模式有關(guān)問題的通知》1、本項目xx市人民政府授權(quán)xx市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局（以下簡稱“住建局”）為本項目實施機構(gòu)。xx市住建局授權(quán)xx市家園建設(shè)投資有限公司（以下簡稱“xx建投”）為本項目政府出資代表。以上主體符合相關(guān)規(guī)定的要求。2、本項目由中鐵四局、北京城建設(shè)計發(fā)展集團和中鐵光大組成的聯(lián)合體作為社會資本方參與競標(biāo)，社會資本各方滿足參與競標(biāo)的主體資格。3、項目公司由xx建投作為政府出資代表與中鐵四局、北京城建設(shè)計發(fā)展集團和中鐵光大組成的聯(lián)合體共同成立，是項目的執(zhí)行主體，因此，項目公司的法人治理結(jié)構(gòu)以及決策權(quán)、經(jīng)營權(quán)、收益分配機制等

直接關(guān)乎投資的安全性。應(yīng)根據(jù)本項目的具體情況，安善制訂項目公司的股東協(xié)議和公司章程；要進步分清社會資本方與項目公司的責(zé)任邊界，避免雙方的責(zé)任混同。5關(guān)于項目的合作模式、交易結(jié)構(gòu)及合同體系《國務(wù)院關(guān)于創(chuàng)新重點領(lǐng)域投融資機制鼓勵社會投資的指導(dǎo)意見》、《國家發(fā)展改革委關(guān)于開展政府和社會資本合作的指導(dǎo)意見》、《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》、《國家發(fā)展改革委關(guān)于開展政府和社會資本合作的指導(dǎo)意見》、《關(guān)于印發(fā)政府和社會資本合作模式操作指南（試行）》1、合作模式：本項目屬于政府付費項目，特許經(jīng)營期為18年（其中：建設(shè)期為3年，運營養(yǎng)護期為15年）。項目自交付使用后進入運營養(yǎng)護期，政府付費在運營養(yǎng)護期內(nèi)每年支付一次，15年內(nèi)分15次等額支付，利隨本清。采用DBFO模式符合我國現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定的要求。需要注意的是要高度關(guān)注政府方的支付能力，要求其提供“一論一評”及列入年度財政預(yù)算、長期財政規(guī)劃等法律性文件。2、交易結(jié)構(gòu)：本項目中，三個子項目總投資78.94億元，項目資本金占總投資的30%，其中項目公司注冊資本1億元，各股東按股比出資；xx建投出資1%，中鐵四局出資29%，產(chǎn)業(yè)基金出資70%。項目資本金以外資金需求，占總投資70%，由項目公司作為融資主體通過銀行貸款等方式解決，中鐵四局不提供融資擔(dān)保，不合并財務(wù)報表。該投融資結(jié)構(gòu)符合國家及股份公司現(xiàn)行相關(guān)文件的要求。3、合同體系：本項目PPP合同、公司章程及股東協(xié)議已隨招標(biāo)文件進行公示和備案。經(jīng)審查，上述合同主體適格、條款完備、內(nèi)容合法，不存在會導(dǎo)致合同無效或撤銷的法律障礙。但上述合同不足以覆蓋本案投資過程，至關(guān)重要的融資合同、設(shè)計合同、融資合同、保險合同等等，均未見有合同文本，應(yīng)當(dāng)盡快完善上述合同體系，以便使投資能夠按照既定目標(biāo)有序、健康地推進。6關(guān)于項目盈利模式及績效考核《政府和社會資本合作項目財政管理暫行辦法》本項目為政府付費項目，社會資本方通過政府支付可用性付費和運維費用的方式收取投資和回報。其中績效考核為支付前提，本項目采用分段績效考核的方式，建設(shè)期的績效考核為竣工驗收，運維期考核為運維指標(biāo)考核。該考核方式較為合理。7關(guān)于法人治理結(jié)構(gòu)《關(guān)于印發(fā)政府和社會資本合作模式操本項目社會資本方絕對控股，但政府方董事對設(shè)計公安安全和公共利

作指南（試行）》益的決議有一票否決權(quán)。目前為比較主流的法人治理結(jié)構(gòu)約定。8關(guān)于項目融資《關(guān)于創(chuàng)新重點領(lǐng)域投融資機制鼓勵社會投資的指導(dǎo)意見》（國發(fā)【2014]60號文