2020年法考李佳行政法主觀題考前必背40句復(fù)習(xí)資料

行政法主觀題考前必背40句.【比例原則】比例原則有三方面的要求:第一，合目的性，是指行政機(jī)關(guān)行使裁量權(quán)所采取的具體措施必須符合法律目的。第二，適當(dāng)，f，是指行政機(jī)關(guān)所選擇的具體措施和手段應(yīng)當(dāng)為法律所必需，結(jié)果與措施、手段之間存在著正當(dāng)性。第三，損害最小，是指行政機(jī)關(guān)在可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)某一行政目的的情況下，應(yīng)當(dāng)采用對當(dāng)事人權(quán)益損害最小的方式。比如處罰中應(yīng)當(dāng)遵循比例原則，處罰結(jié)果應(yīng)當(dāng)與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)，以達(dá)到制止違法行為發(fā)生的目的。.【程序正當(dāng)原則】程序正當(dāng)原則包括:第一，行政公開，為保障公民的知情權(quán)，除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個人隱私的外，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)公開。第二，公眾參與，指的是行政機(jī)關(guān)作出重要的規(guī)定或者決定時，應(yīng)當(dāng)聽取公眾意見，尤其是應(yīng)當(dāng)聽取直接相對人與其他利害關(guān)系人的陳述或者申辯。提出的陳述申辯成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以考慮、采納。第三，公務(wù)回避，是指行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相對人存在利害關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)回避。.【控權(quán)與合法行政】行政權(quán)力的行使就是要使他人的意志服從權(quán)力擁有者的意志，且無需征得被支配者的同意，所以，現(xiàn)代法治主張國家權(quán)力要受到事先制定的法律規(guī)則的統(tǒng)治和約束。沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。.【信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則】（1）適用要件：一是存在信賴基礎(chǔ)，即行政機(jī)關(guān)作出了相對人賴以產(chǎn)生信任的授益行政行為；二是有信賴?yán)妫聪鄬θ艘驗(yàn)樾刨嚩鴮?shí)施了相應(yīng)的行為，而因?yàn)閷?shí)施了該行為產(chǎn)生了可評估的利益或承受了相應(yīng)的負(fù)擔(dān)；三是有正當(dāng)?shù)男刨?，信賴的發(fā)生出于相對人的善意且無過錯。（2）保護(hù)方式，能不撤銷、廢止，則不撤銷、廢止，但如果因法定事由需要撤銷、廢止或變更，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對相對人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失予以賠償或補(bǔ)償。.【合法行政原則與信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則的沖突解決】對已經(jīng)存續(xù)的、存在瑕疵甚至是違法情形的行政行為，不可一撤了之，而是要求根據(jù)不同情況作出不同處理。行政機(jī)關(guān)在撤銷該行政決定前必須對依法行政原則所保障的公共利益和保護(hù)私人對行政行為合法性的信賴需要進(jìn)行衡量，只有公共利益大于私人的信賴?yán)鏁r才可撤銷此行政行為。確需撤銷的，還應(yīng)當(dāng)堅(jiān)才^比例原貝衡量全部撤銷與部分撤銷的關(guān)系問題，同時應(yīng)當(dāng)妥善解決因給被許可人造成的損失如何給予以及給予何種程度的補(bǔ)償或者賠償問題。如此，方能構(gòu)成一個合法的撤銷決定。.【平等原則】平等原則要求行政機(jī)關(guān)平等對待行政管理相對人，不偏私、不歧視，此處的平等既包括同等情況同等對待，也包括不同情況差別對待，但后者并不意味著只要情況不同，任何的差別均是合理的。平等原則要求差別需要符合理性，差別對待和事情本質(zhì)屬性之間要存在正當(dāng)?shù)摹?shí)質(zhì)的連接關(guān)系。.【行政許可】指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為。企業(yè)和社會團(tuán)體的設(shè)立登記、土地等自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)的初始登記，屬于行政許可；之后的股東變更、法定代表人變更登記、抵押權(quán)登記等屬于行政確認(rèn)，結(jié)婚登記、火災(zāi)事故認(rèn)定、交通事故認(rèn)定屬于確認(rèn)。只有行為類型屬于許可，才可以適用許可法的程序、撤銷等制度。.【行政處罰】是指行政主體對于實(shí)施違法行為，但尚未構(gòu)成犯罪的公民、法人或其他組織，通過剝奪或限制其一定權(quán)利，加以懲戒的行為。行政處罰的懲戒性的含義為以給當(dāng)事人增加新的負(fù)擔(dān)的方式實(shí)現(xiàn)懲罰的目的。撤銷、責(zé)令改正、取締、社會撫養(yǎng)費(fèi)、注銷并不是處罰。只有行為類型屬于處罰，才可以適用處罰法的聽證程序、簡易程序、時效等制度。.【行政強(qiáng)制】行政強(qiáng)制措施是行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對人身自由實(shí)施暫時性限制，或?qū)ω?cái)物實(shí)施暫時性控制的行為。行政強(qiáng)制執(zhí)行，是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請法院對不履行行政決定的相對人，依法強(qiáng)制其履行義務(wù)的行為。.【政府信息】政府信息，是指行政機(jī)關(guān)在履行職責(zé)過程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息。行政機(jī)關(guān)認(rèn)為相關(guān)政府信息涉及商業(yè)秘密、個人隱私，公開后可能損害權(quán)利人合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)書面征求權(quán)利人的意見；權(quán)利人不同意公開的，不得公開，但行政機(jī)關(guān)認(rèn)為不公開可能對公共利益造成重大影響的，予以公開（方法為用比例原則在個人權(quán)利和公眾知上t權(quán)之間進(jìn)行衡量）。.【具體行政行為合法性判斷標(biāo)準(zhǔn)】（1）行使行政職權(quán)的主體合法、合乎法定職權(quán)范圍；（2）作出具體行政行為的證據(jù)確鑿；（3）適用法律法規(guī)正確；（4）符合法定程序；（5）不濫用職權(quán)；（6）沒有明顯不當(dāng)。.【行政程序】行政程序是行政主體實(shí)施行政行為時所應(yīng)當(dāng)遵守的方式、方法和步驟、時限和順序的結(jié)合形式。就行政程序的作用：限制行政權(quán)的濫用；完善溝通渠道，提高行政行為的社會可接受程度；利于行政機(jī)關(guān)全面的獲得行政資訊；維護(hù)社會穩(wěn)定；實(shí)現(xiàn)行政效率和公正。.【行政合同】行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，在法定職責(zé)范圍內(nèi)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議，就行政協(xié)議提起行政訴訟的，法院應(yīng)受理。.【原告】原告是認(rèn)為行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織，原告必須與被訴行政行為之間有利害關(guān)系。.【第三人】公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關(guān)系但沒有提起訴訟，或者同案件處理結(jié)果有利害關(guān)系的，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由法院通知參加訴訟，第三人有獨(dú)立訴訟地位，可以申請?jiān)賹?、上訴、舉證、申請執(zhí)行生效判決等。.【被告】被告是對外以自己的名義獨(dú)立行使行政職權(quán)，并承擔(dān)行政責(zé)任的主體，包括行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織。.【經(jīng)復(fù)議案件被告】復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，起訴原行政行為的，作出原機(jī)關(guān)是被告；起訴復(fù)議機(jī)關(guān)不作為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。復(fù)議機(jī)關(guān)改變，是指復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的處理結(jié)果。復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為所認(rèn)定的主要事實(shí)和證據(jù)、改變原行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)，但未改變原行政行為處理結(jié)果的，視為復(fù)議機(jī)關(guān)維持。復(fù)議不作為的判斷標(biāo)準(zhǔn)是有無對復(fù)議請求進(jìn)行了實(shí)體審查。.【具體行政行為與受案范圍】具體行政行為是國家行政機(jī)關(guān)依法就特定事項(xiàng)對特定的公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。常見的不屬于具體行政行為的有：（1）內(nèi)部行為指的是行政主體為了管理內(nèi)部事務(wù)，對其內(nèi)部組織或個人實(shí)施的行為，但直接對公民、法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響且通過送達(dá)等途徑外化的，屬于可訴的具體行政行為；（2）行政指導(dǎo)行為是行政機(jī)關(guān)以倡導(dǎo)、示范、建議、咨詢等方式，引導(dǎo)公民自愿配合而達(dá)到行政管理目的的行為；（3）過程性行政行為是指行政主體在行政程序開始或進(jìn)行程序中針對程序而非就最終實(shí)體問題所為之決定或行為。.【行政規(guī)范性文件附帶性審查條件】第一，只能附帶性地提出審查要求；第二，附帶性審查的抽象行政行為必須與被訴的具體行政行為之間具有關(guān)聯(lián)性。第三，只能一并審查其他規(guī)范性文件（國務(wù)院的其他規(guī)范性文件除外）；第四，一并審查請求應(yīng)當(dāng)在一審開庭前提出;有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。.【行政規(guī)范性文件附帶性審查內(nèi)容】法院可以從規(guī)范性文件制定機(jī)關(guān)是否超越權(quán)限或者違反法定程序、作出行政行為所依據(jù)的條款以及相關(guān)條款等方面進(jìn)行。有下列情形之一屬于規(guī)范性文件不合法：第一，超越制定機(jī)關(guān)的法定職權(quán)或者超越法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)范圍的；第二，與法律、法規(guī)、規(guī)章等上位法的規(guī)定相抵觸的；第三，沒有法律、法規(guī)、規(guī)章依據(jù)，違法增加公民、法人和其他組織義務(wù)或者減損公民、法人和其他組織合法權(quán)益的；第四，未履行法定批準(zhǔn)程序、公開發(fā)布程序，嚴(yán)重違反制定程序的。.【行政規(guī)范性文件附帶性審查結(jié)果】規(guī)范性文件不合法的，不作為法院認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的法院應(yīng)當(dāng)向規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)提出處理建議和司法建議，并可以抄送制定機(jī)關(guān)的同級政府、上一級行政機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)以及規(guī)范性文件的備案機(jī)關(guān)。.【級別管轄】對國務(wù)院部門或者縣級以上地方政府所作的行政行為提起訴訟的案件由中院管轄。作出原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告的，以作出原機(jī)關(guān)確定案件的級別管轄。.【地域管轄】行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。.【立案條件】在原告超過法定起訴期限且無耽誤起訴期限的正當(dāng)理由、錯列被告且拒絕變更、未按照法律、法規(guī)規(guī)定先向行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議、重復(fù)起訴、撤回起訴后無正當(dāng)理由再行起訴等情況下，法院應(yīng)當(dāng)裁定不予立案，已經(jīng)立案的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。［注意］當(dāng)事人新的訴訟請求提出時間，普通請求截至被告收到起訴狀副本之日；抽象行為附帶性審查請求應(yīng)當(dāng)在開庭前，有正當(dāng)理由法庭調(diào)查中；賠償請求截至一審?fù)徑Y(jié)束前。.【一審審理對象】不訴不理是基本的訴訟原理，審理對象是被訴行政行為的合法性，但一旦作為被訴行政行為前提性、基礎(chǔ)性的其他行為存在明顯重大違法（構(gòu)成無效行為），法院應(yīng)當(dāng)不予認(rèn)可（城門失火，殃及池魚）。.【行政訴訟證據(jù)的要求】行政機(jī)關(guān)在作出行政行為的時候，遵循先取證后裁決的原則，需要有充分的證據(jù)為其行政行為做支撐。能夠反映案件真實(shí)情況、與待證事實(shí)相關(guān)聯(lián)、來源和形式符合法律規(guī)定的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。.【舉證責(zé)任】（1）被告對作出的行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)，視為沒有相應(yīng)證據(jù)。但是，被訴行政行為涉及第三人合法權(quán)益，第三人提供證據(jù)的除外。（2）原告起訴應(yīng)當(dāng)證明自己起訴符合起訴條件，賠償補(bǔ)償案件原告應(yīng)當(dāng)舉證證明損害結(jié)果。.【法律適用】法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)進(jìn)行審判，必須適用，不能拒絕適用。法院應(yīng)當(dāng)參照規(guī)章進(jìn)行審判，法院可以對于規(guī)章選擇適用。其他規(guī)范性文件，在行政訴訟中不屬于法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行政行為合法的事實(shí)依據(jù)之一-。.【法律沖突解決】不同層級法律規(guī)范產(chǎn)生沖突一般屬違法沖突，按照上位法優(yōu)于下位法規(guī)則解決，但上位法授權(quán)下位法作出與上位法不同的規(guī)定除外。在同一效力層級上，特別法優(yōu)于普通法，新法優(yōu)于舊法（新法生效后發(fā)生的事件適用新法，對新法生效前發(fā)生的事件適用舊法。但當(dāng)新法明確規(guī)定有溯及力時除外）。.【上訴】凡第一審程序中的原告、被告、法院判決承擔(dān)義務(wù)或者減損其權(quán)益的第三人及其法定代理人、經(jīng)授權(quán)的委托代理人，都有權(quán)對判決15日、裁定10日內(nèi)提起上訴。.【復(fù)議維持】復(fù)議維持時的審理對象為原行為和復(fù)議維持決定的合法性，判決對象為原行為和復(fù)議維持決定。原行為合法性的舉證責(zé)任由原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)共同承擔(dān)，復(fù)議維持決定合法性的舉證責(zé)任由復(fù)議機(jī)關(guān)承擔(dān)。.【撤銷判決】作為類行政行為在證據(jù)不足、法律依據(jù)錯誤等情況下，法院判決撤銷，但同時注意以下細(xì)節(jié)：（1）在無法撤銷的情況下，法院可以選擇判決確認(rèn)違法，如限制人身自由違法，但已經(jīng)執(zhí)行完畢；拆遷違法但房屋已被拆除；公布涉及隱私權(quán)的信息違法，但已然公開等。（2）撤銷判決可分為全部撤銷、部分撤銷，行政行為部分違法，且行政行為可分，法院應(yīng)作出撤銷違法部分的判決。（3）違法行政行為撤銷后，但尚需被告對行政行為所涉及事項(xiàng)作出處理時，法院還可以判決責(zé)令被告重新作出行政行為。但被告不得以同一的事實(shí)和理由作出與原行政行為基本相同的行政行為（程序違法除外）.【情況判決】行政行為依法應(yīng)當(dāng)撤銷，但撤銷會給國家利益、社會公共利益造成重大損害，法院應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)違法，可以同時判決責(zé)令被告采取補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，依法判決被告承擔(dān)賠償責(zé)任。.【程序違法的判決】（1）程序輕微違法、對原告權(quán)利不產(chǎn)生實(shí)際影響時（處理期限輕微違法、通知、送達(dá)等程序輕微違法），法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)行政行為違法；（2）程序非輕微違法（未聽證、未陳述申辯）時，法院應(yīng)當(dāng)撤銷。.【變更判決】行政處罰明顯不當(dāng)，或其他行政行為涉及對款額的確定、認(rèn)定確有錯誤的，法院可以判決變更。.【二審審理對象】對一審法院的判決、裁定和被訴行政行為進(jìn)行全面審查，不受上訴范圍的限制。.【二審糾正錯誤不立案】二審法院認(rèn)為原審不予立案或駁回起訴的裁定確有錯誤且當(dāng)事人的起訴符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原審裁定，指令原審法院依法立案或者繼續(xù)審理。.【二審判決】原審裁判合法，二審應(yīng)當(dāng)判決或者裁定駁回上訴，維持原裁判。原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯誤或者適用法律、法規(guī)錯誤的，依法改判、撤銷或者變更；原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清、證據(jù)不足的，發(fā)回原審法院重審，或者查清事實(shí)后改判；原