國家司法考試報名條件及復(fù)習(xí)教材每日一練(2016.12.6)

國家司法考試報名條件及復(fù)習(xí)教材每日一練(2016.12.6)一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）1、甲公司未取得商鋪預(yù)售許可證，便與李某簽訂了《商鋪認購書》，約定李某支付認購金即可取得商鋪優(yōu)先認購權(quán)，商鋪正式認購時甲公司應(yīng)優(yōu)先通知李某選購。雙方還約定了認購面積和房價，但對樓號、房型未作約定。李某依約支付了認購金。甲公司取得預(yù)售許可后，未通知李某前來認購，將商鋪售罄。關(guān)于《商鋪認購書》，下列哪一表述是正確的？A.無效，因甲公司未取得預(yù)售許可證即對外銷售B.不成立，因合同內(nèi)容不完整C.甲公司未履行通知義務(wù)，構(gòu)成根本違約D.甲公司須承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任【司法部答案】C【考點】預(yù)約合同的效力【答案解析】《買賣合同司法解釋》第2條規(guī)定，“當(dāng)事人簽訂認購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對方請求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持”?！渡啼佌J購書》屬于預(yù)約合同，它與商品房預(yù)售合同不同，并不必要取得預(yù)售許可，合同有效。甲公司違反該預(yù)約合同，需要承擔(dān)違約責(zé)任或者李某有權(quán)解除合同。A錯誤，C正確。《合同法解釋二》第1條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外”。該預(yù)約合同有當(dāng)事人、標(biāo)的和數(shù)量，包含了合同的主要內(nèi)容，已經(jīng)成立，其指向的標(biāo)的系簽訂商品房預(yù)售合同的行為。B錯誤。《合同法》第110條規(guī)定，“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行?！痹擃A(yù)約合同已經(jīng)在法律上不能繼續(xù)履行，D錯誤。2、關(guān)于票據(jù)喪失時的法律救濟方式，下列哪一說法是錯誤的？A.通知票據(jù)付款人掛失止付B.申請法院公示催告C.向法院提起訴訟D.不經(jīng)掛失止付不能申請公示催告或者提起訴訟【司法部答案】D【考點】票據(jù)喪失的法律救濟【答案解析】《票據(jù)法》第15條“票據(jù)喪失，失票人可以及時通知票據(jù)的付款人掛失止付，但是，未記載付款人或者無法確定付款人及其代理付款人的票據(jù)除外。收到掛失止付通知的付款人，應(yīng)當(dāng)暫停支付。失票人應(yīng)當(dāng)在通知掛失止付后三日內(nèi)，也可以在票據(jù)喪失后，依法向人民法院申請公示催告，或者向人民法院提起訴訟?！币虼耍?、甲在乙寺院出家修行，立下遺囑，將下列財產(chǎn)分配給女兒丙：乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產(chǎn)；甲以僧人身份注冊的微博賬號；甲撰寫《金剛經(jīng)解說》的發(fā)表權(quán)；甲的個人存款。甲死后，在遺產(chǎn)分割上乙寺院與丙之間發(fā)生爭議。下列哪一說法是正確的？A.房產(chǎn)雖然登記在甲名下，但甲并非事實上所有權(quán)人，其房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有B.甲以僧人身份注冊的微博賬號，目的是為推廣佛法理念，其微博賬號應(yīng)歸寺院所有C.甲撰寫的《金剛經(jīng)解說》屬于職務(wù)作品，為保護寺院的利益，其發(fā)表權(quán)應(yīng)歸寺院所有D.甲既已出家，四大皆空，個人存款應(yīng)屬寺院財產(chǎn)，為維護宗教事業(yè)發(fā)展，其個人存款應(yīng)歸寺院所有【司法部答案】A【考點】遺囑繼承、登記簿的效力、職務(wù)作品【答案解析】《物權(quán)法》第16條規(guī)定，“不動產(chǎn)登記簿是物權(quán)歸屬和內(nèi)容的根據(jù)。不動產(chǎn)登記簿由登記機構(gòu)管理。”但登記簿僅僅具有權(quán)利推定效力，登記簿記載的事項與真實狀況不一致，應(yīng)當(dāng)以真實狀況為準(zhǔn)，乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產(chǎn)，房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有，A正確。甲以僧人身份注冊的微博賬號屬于甲個人，可以通過遺囑分配給女兒丙，不屬于寺院所有，B錯誤?！吨鳈?quán)法》第11條第3款規(guī)定，“由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者?！鳖}目中并未顯示甲撰寫的《金剛經(jīng)解說》符合以上規(guī)定，不應(yīng)屬于職務(wù)作品，C錯誤。甲的個人存款屬于個人，不應(yīng)歸寺院所有，D錯誤。4、華新基金管理公司是信泰證券投資基金（信泰基金）的基金管理人。華新公司的下列哪些行為是不符合法律規(guī)定的？A.從事證券投資時，將信泰基金的財產(chǎn)獨立于自己固有的財產(chǎn)B.以信泰基金的財產(chǎn)為公司大股東鑫鑫公司提供擔(dān)保C.就其管理的信泰基金與其他基金的財產(chǎn)，規(guī)定不同的基金收益條款D.向信泰基金份額持有人承諾年收益率不低于12%【司法部答案】BCD【考點】基金管理人行為的禁止【答案解析】根據(jù)《證券投資基金法》第20條基金管理人不得有下列行為：（一）將其固有財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)從事證券投資（A項不違反規(guī)定）。（二）不公平地對待其管理的不同基金財產(chǎn)；C項違反該規(guī)定。（三）利用基金財產(chǎn)為基金份額持有人以外的第三人牟取利益；B項違反該規(guī)定。（四）向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失；D項違反該規(guī)定。因此，本題B、C、D所述行為均不符合法律規(guī)定，A符合法律規(guī)定。應(yīng)選BCD。5、關(guān)于《民事訴訟法》規(guī)定的特別程序的表述，下列哪一選項是正確的？A.適用特別程序?qū)徖淼陌讣际欠窃A案件B.起訴人或申請人與案件都有直接的利害關(guān)系C.適用特別程序?qū)徖淼陌讣际且粚徑K審D.陪審員通常不參加適用特別程序案件的審理【司法部答案】C【考點】特別程序【答案解析】特別程序包括兩類案件，一類是選民資格案件；另一類是非訟案件。故A選項說法錯誤，不當(dāng)選。特別程序的啟動，有的是基于當(dāng)事人的起訴，有的是基于當(dāng)事人提出的申請，但起訴人或者申請人不一定與本案有直接利害關(guān)系，這是由別程序只確認某種法律事實和權(quán)利狀態(tài)這一特殊目的所決定的。故B選項說法錯誤，不當(dāng)選。特別程序?qū)嵭幸粚徑K審制度，判決書已經(jīng)送達，即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人不得對之聲明不服，不得提起上訴。故C選項說法正確，當(dāng)選?！睹袷略V訟法》第178條規(guī)定，依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。故D選項說法錯誤，不當(dāng)選。6、下列有關(guān)一人公司的哪些表述是正確的？A.國有企業(yè)不能設(shè)立一人公司B.一人公司發(fā)生人格或財產(chǎn)混同時，股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任C.一人公司的注冊資本必須一次足額繳納D.一個法人只能設(shè)立一個一人公司【司法部答案】BC【考點】一人公司的設(shè)立【答案解析】根據(jù)《公司法》58條之規(guī)定，一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。國有企業(yè)作為法人，可以設(shè)立一人公司。A項錯誤。根據(jù)《公司法》59條第1款之規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。C項正確。第2款，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。對法人設(shè)立一人有限公司無此限制，所以D項錯誤。根據(jù)《公司法》64條第規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。B項正確。7、甲參加乙旅行社組織的沙漠一日游，乙旅行社為此向紅星保險公司購買了旅行社責(zé)任保險。丙客運公司受乙旅行社之托，將甲運送至沙漠，丙公司為此向白云保險公司購買了承運人責(zé)任保險。丙公司在運送過程中發(fā)生交通事故，致甲死亡，丙公司負事故全責(zé)。甲的繼承人為丁。在通常情形下，下列哪些表述是正確的？A.乙旅行社有權(quán)要求紅星保險公司直接對丁支付保險金B(yǎng).丙公司有權(quán)要求白云保險公司直接對丁支付保險金C.丁有權(quán)直接要求紅星保險公司支付保險金D.丁有權(quán)直接要求白云保險公司支付保險金【司法部答案】AB【考點】人身保險合同【答案解析】本題看似考保險法，實際是在考大家對合同法基本功的掌握。第十條保險合同是投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。投保人是指與保險人訂立保險合同，并按照合同約定負有支付保險費義務(wù)的人。保險人是指與投保人訂立保險合同，并按照合同約定承擔(dān)賠償或者給付保險金責(zé)任的保險公司。保險合同當(dāng)事人是保險人（保險公司）和投保人，乙旅行社和紅星保險公司是旅行社責(zé)任險的當(dāng)事人；丙公司和白云保險公司是承運人責(zé)任險的當(dāng)事人。被保險人都是甲，甲死亡，則保險金有其繼承人丁繼承。因此，根據(jù)合同的相對性，乙旅行社有權(quán)要求紅星保險公司直接對丁支付保險金；丙公司有權(quán)要求白云保險公司直接對丁支付保險金。選項A、B表述正確。被保險人是保險合同的關(guān)系人，享有賠償請求權(quán)，但在財產(chǎn)險和人身險中是不同的：⑴在財產(chǎn)保險中，對于財產(chǎn)的損失，被保險人可以自己直接行使賠償請求權(quán)；⑵但在人身保險特別是死亡保險中，一旦保險事故發(fā)生，被保險人無法自己行使賠償請求權(quán)，因此，被保險人的繼承人也就不能直接行使賠償請求權(quán)，所以C、D表述錯誤。8、甲公司與乙公司簽訂建設(shè)工程施工合同，將工程發(fā)包給乙公司施工，約定乙公司墊資1000萬元，未約定墊資利息。甲公司、乙公司經(jīng)備案的中標(biāo)合同中工程造價為1億元，但雙方私下約定的工程造價為8000萬元，均未約定工程價款的支付時間。7月1日，乙公司將經(jīng)竣工驗收合格的建設(shè)工程實際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。關(guān)于乙公司，下列哪些表述是正確的？A.1000萬元墊資應(yīng)按工程欠款處理B.有權(quán)要求甲公司支付1000萬元墊資自7月1日起的利息C.有權(quán)要求甲公司支付1億元D.有權(quán)要求甲公司支付1億元自7月1日起的利息【司法部答案】ABCD【考點】《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》【答案解析】《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第6條規(guī)定，“當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持”。本案中雙方對墊資有明確約定，應(yīng)當(dāng)按照工程款處理，A正確。根據(jù)第18條：利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：（一）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；7月1日乙公司將建設(shè)工程實際交付給甲公司故B選項正確。第21條規(guī)定，“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)?！奔坠尽⒁夜窘?jīng)備案的中標(biāo)合同中工程造價為1億元，C正確。第17條規(guī)定，“當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。”第18條規(guī)定，“利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：（一）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；（二）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；（三）建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日?！?月1日，乙公司將經(jīng)竣工驗收合格的建設(shè)工程實際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。應(yīng)當(dāng)自該日按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息，D正確。9、甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權(quán)處分B.乙公司有權(quán)請求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任C.丙有權(quán)請求解除合同D.甲公司只需將20萬元本金返還給丙【司法部答案】BC【考點】無權(quán)處分、情勢變更、不可抗力【答案解析】甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，甲公司還是所有權(quán)人，根據(jù)物權(quán)法定仍有處分權(quán)，其處分行為屬于有權(quán)處分，當(dāng)然其可能需要承擔(dān)合同法上的違約責(zé)任，A錯誤。甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，后將房屋賣給丙，違反了包銷合同，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，B正確?！逗贤ń忉尪返?6條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！币驀页雠_房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格而不能履行，而非繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，所以不構(gòu)成情勢變更。不可抗力造成的后果是致使合同無法履行，情勢變更造成的結(jié)果是對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，本案應(yīng)構(gòu)成不可抗力，根據(jù)合同法第94條規(guī)定，丙也可以請求解除合同。C正確?！逗贤ā返?17條規(guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任?！焙贤p方當(dāng)事人對于合同不能履行均無過錯，不須承擔(dān)賠償責(zé)任，但甲公司將20萬元本金返還給丙之外，對于產(chǎn)生的孳息也應(yīng)一并返還，否則即構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，D錯誤。10、下列哪些情形屬于無效合同？A.甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進口假肢，高價賣給乙B.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元C.有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補償乙50萬元D.甲父患癌癥急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同【司法部答案】BC【考點】無效合同、可撤銷可變更合同【答案解析】甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進口假肢，高價賣給乙，構(gòu)成欺詐，根據(jù)合同法第54條規(guī)定，屬于可撤銷可變更合同，A錯誤。甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元，屬于雙方惡意串通損害國家利益，根據(jù)合同法第52條，其60萬元的合同無效，B應(yīng)選。有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補償乙50萬元，違背公序良俗和社會公共利益，根據(jù)合同法第52條應(yīng)當(dāng)認定為無效，C應(yīng)選。甲父患癌癥急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同，屬于乘人之危，根據(jù)合同法第54條應(yīng)當(dāng)為可撤銷可變更合同，D不選。11、村民甲、乙因相鄰關(guān)系發(fā)生糾紛，甲訴至法院，要求判決乙準(zhǔn)許其從乙承包的土地上通過。審理中，法院主動了解和分析甲通過乙土地的合理性，聽取其他村民的意見，并請村委會主任做雙方工作，最終促成雙方同意調(diào)解。調(diào)解時邀請了村中有聲望的老人及當(dāng)事人的共同朋友參加，雙方互相讓步達成協(xié)議，恢復(fù)和睦關(guān)系。關(guān)于法院的做法，下列哪一說法是正確的？A.法院突破審判程序，違反了依法裁判原則B.他人參與調(diào)解，影響當(dāng)事人意思表達，違反了辯論原則C.雙方讓步放棄訴求和權(quán)益，違反了處分原則D.體現(xiàn)了司法運用法律手段，發(fā)揮調(diào)解功能，能動履職的要求【司法部答案】D【考點】法院能動司法【答案解析】人民法院受理民事案件后，應(yīng)當(dāng)重視調(diào)解解決。調(diào)解解決的核心是要求審判人員在辦案過程中，對當(dāng)事人多做思想工作，用國家的法律、政策啟發(fā)當(dāng)事人，促使雙方當(dāng)事人互相諒解，達成協(xié)議，徹底解決糾紛。法院在調(diào)解時主動了解情況，聽取意見，邀請有聲望的老人參加，體現(xiàn)了法院在司法過程中的能動作用，故D選項說法正確，當(dāng)選。12、甲公司依據(jù)買賣合同，在買受人乙公司尚未付清全部貨款的情況下，將貨物發(fā)運給乙公司。乙公司尚未收到該批貨物時，向法院提出破產(chǎn)申請，且法院已裁定受理。對此，下列哪些選項是正確的？A.乙公司已經(jīng)取得該批貨物的所有權(quán)B.甲公司可以取回在運貨物C.乙公司破產(chǎn)管理人在支付全部價款情況下，可以請求甲公司交付貨物D.貨物運到后，甲公司對乙公司的價款債權(quán)構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)【司法部答案】BCD【考點】在途貨物取回權(quán)、破產(chǎn)債權(quán)【答案解析】根據(jù)《破產(chǎn)法》第三十九條人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標(biāo)的物。結(jié)合題意，乙公司暫未取得該貨物所有權(quán)，賣方甲公司行使取回權(quán)，支付全款管理人可請求交付貨物。所以，A錯，B、C正確。第30條破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。該批貨物運到乙公司后，即屬于破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人乙取得的財產(chǎn)，則該乙欠甲的貨款則構(gòu)成甲公司對乙公司的破產(chǎn)債權(quán)。所以選項D正確。注意：破產(chǎn)債權(quán)必須同時具備以下兩項條件：第一，須為基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的請求權(quán)；第二，須為不享受優(yōu)先受償?shù)恼埱髾?quán)。13、鄭賀為甲有限公司的經(jīng)理，利用職務(wù)之便為其妻吳悠經(jīng)營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機會，致甲公司損失50萬元。甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護公司利益。關(guān)于付冰的做法，下列哪一選項是正確的？A.必須先書面請求甲公司董事會對鄭賀提起訴訟B.必須先書面請求甲公司監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟C.只有在董事會拒絕起訴情況下，才能請求監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟D.只有在其股權(quán)達到1%時，才能請求甲公司有關(guān)部門對鄭賀提起訴訟【司法部答案】B【考點】股東代表訴訟權(quán)【答案解析】《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第152條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。根據(jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是B.14、下列哪些選項是1991年頒布實行的《民事訴訟法》（2007年修正）未作規(guī)定的制度？A.公益訴訟制度B.惡意訴訟規(guī)制制度C.檢察監(jiān)督中的抗訴制度D.訴訟保全制度中的行為保全制度【司法部答案】ABD【考點】民事訴訟法的修改【答案解析】1991年《民事訴訟法》中規(guī)定了檢察機關(guān)的抗訴制度，2007年修正《民事訴訟法》主要集中在審判監(jiān)督程序和執(zhí)行程序，沒有增加公益訴訟制度、惡意訴訟規(guī)制制度和行為保全制度，值得一提的是，在2012年《民事訴訟法》修正中，增加了這三項制度，故A、B、D選項正確，當(dāng)選。15、甲公司對乙公司享有5萬元債權(quán)，乙公司對丙公司享有10萬元債權(quán)。如甲公司對丙公司提起代位權(quán)訴訟，則針對甲公司，丙公司的下列哪些主張具有法律依據(jù)？A.有權(quán)主張乙公司對甲公司的抗辯B.有權(quán)主張丙公司對乙公司的抗辯C.有權(quán)主張代位權(quán)行使中對甲公司的抗辯D.有權(quán)要求法院追加乙公司為共同被告【司法部答案】ABC【考點】債權(quán)人代位權(quán)【答案解析】《合同法司法解釋一》第18條規(guī)定，“在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴”。所以，次債務(wù)人有權(quán)主張次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯和債務(wù)人，同時有權(quán)主張債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯，A、B均有法律依據(jù)，應(yīng)選。甲公司提起代位權(quán)訴訟，需要具備一系列條件，對于這些條件，作為被告的次債務(wù)人當(dāng)然有權(quán)提出抗辯，C正確應(yīng)選。《合同法司法解釋一》第16條規(guī)定，“債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人”。丙公司作為次債務(wù)人不能主張追加乙公司為共同被告，但債務(wù)人可以被追加為第三人，D不選。16、關(guān)于票據(jù)喪失時的法律救濟方式，下列哪一說法是錯誤的？A.通知票據(jù)付款人掛失止付B.申請法院公示催告C.向法院提起訴訟D.不經(jīng)掛失止付不能申請公示催告或者提起訴訟【司法部答案】D【考點】票據(jù)喪失的法律救濟【答案解析】《票據(jù)法》第15條“票據(jù)喪失，失票人可以及時通知票據(jù)的付款人掛失止付，但是，未記載付款人或者無法確定付款人及其代理付款人的票據(jù)除外。收到掛失止付通知的付款人，應(yīng)當(dāng)暫停支付。失票人應(yīng)當(dāng)在通知掛失止付后三日內(nèi)，也可以在票據(jù)喪失后，依法向人民法院申請公示催告，或者向人民法院提起訴訟?！币虼耍?7、關(guān)于《民事訴訟法》規(guī)定的特別程序的表述，下列哪一選項是正確的？A.適用特別程序?qū)徖淼陌讣际欠窃A案件B.起訴人或申請人與案件都有直接的利害關(guān)系C.適用特別程序?qū)徖淼陌讣际且粚徑K審D.陪審員通常不參加適用特別程序案件的審理【司法部答案】C【考點】特別程序【答案解析】特別程序包括兩類案件，一類是選民資格案件；另一類是非訟案件。故A選項說法錯誤，不當(dāng)選。特別程序的啟動，有的是基于當(dāng)事人的起訴，有的是基于當(dāng)事人提出的申請，但起訴人或者申請人不一定與本案有直接利害關(guān)系，這是由別程序只確認某種法律事實和權(quán)利狀態(tài)這一特殊目的所決定的。故B選項說法錯誤，不當(dāng)選。特別程序?qū)嵭幸粚徑K審制度，判決書已經(jīng)送達，即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人不得對之聲明不服，不得提起上訴。故C選項說法正確，當(dāng)選。《民事訴訟法》第178條規(guī)定，依照本章程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。故D選項說法錯誤，不當(dāng)選。18、甲公司在2011年6月1日欠乙公司貨款500萬元，屆期無力清償。2010年12月1日，甲公司向丙公司贈送一套價值50萬元的機器設(shè)備。2011年3月1日，甲公司向丁基金會捐贈50萬元現(xiàn)金。2011年12月1日，甲公司向戊希望學(xué)校捐贈價值100萬元的電腦。甲公司的3項贈與行為均尚未履行。下列哪一選項是正確的？A.乙公司有權(quán)撤銷甲公司對丙公司的贈與B.乙公司有權(quán)撤銷甲公司對丁基金會的捐贈C.乙公司有權(quán)撤銷甲公司對戊學(xué)校的捐贈D.甲公司有權(quán)撤銷對戊學(xué)校的捐贈【司法部答案】C【考點】債權(quán)人撤銷權(quán)、贈與人任意撤銷權(quán)【答案解析】《合同法》第74條規(guī)定，“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)?！眰鶛?quán)人撤銷權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人所為的減少其財產(chǎn)的行為危害債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保全債權(quán)得請求法院予以撤銷該行為的權(quán)利，債權(quán)人的債權(quán)一般應(yīng)當(dāng)成立在先。而本案中甲公司對丙公司的贈與、對丁基金會的捐贈均在甲公司無力清償之前，在民法上（破產(chǎn)法上回溯六個月）不能撤銷，A、B不選。但甲公司對戊學(xué)校的贈與在無力清償之后，乙公司可以行使債權(quán)人撤銷權(quán)，C正確?！逗贤ā返?86條規(guī)定，“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。”甲公司對戊學(xué)校的捐贈具有公益性質(zhì)，其不能行使任意撤銷權(quán)，D錯誤。19、下列哪一情形構(gòu)成重大誤解，屬于可變更、可撤銷的民事行為？A.甲立下遺囑，誤將乙的字畫分配給繼承人B.甲裝修房屋，誤以為乙的地磚為自家所有，并予以使用C.甲入住乙賓館，誤以為乙賓館提供的茶葉是無償?shù)?，并予以使用D.甲要購買電動車，誤以為精神病人乙是完全民事行為能力人，并與之簽訂買賣合同【司法部答案】C【考點】法律行為與事實行為；法律行為的效力；重大誤解【答案解析】并非任何“誤”都屬于民法上的“誤解”。根據(jù)《民法通則意見》第71條規(guī)定，行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)?對方當(dāng)事人?標(biāo)的物的品種?質(zhì)量?規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解?首先應(yīng)當(dāng)注意，重大誤解適用于法律行為而非事實行為，B選項中甲的行為系事實行為，構(gòu)成添附，不應(yīng)選。其次，誤解不適用于無權(quán)處分行為，A選項中，甲的行為屬于無權(quán)處分，不應(yīng)選。再次，“誤解”的內(nèi)容不包括對當(dāng)事人行為能力的認識，為了保護行為能力欠缺者的利益，D選項中的行為會被認定為無效或者效力待定，不應(yīng)選。C選項中，甲的“誤解”系對法律行為性質(zhì)的認識錯誤，構(gòu)成誤解，C應(yīng)選。值得一提的是，本題與2007年司考卷三關(guān)某住店思路一致。以上點老師在授課中反復(fù)強調(diào)。20、工程師王某在甲公司的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)。下列哪些說法是錯誤的？A.王某利用業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標(biāo)的專利申請權(quán)屬于甲公司B.如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請權(quán)屬于王某C.王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機，其專利申請權(quán)屬于王某D.如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請權(quán)均屬于乙公司【司法部答案】BCD【考點】專利權(quán)、職務(wù)作品【答案解析】《專利權(quán)法》第6條規(guī)定，“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定?！薄秾＠▽嵤┘殑t》規(guī)定，“專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（三）退職、退休或者調(diào)動工作后１年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。專利法第六條所稱本單位，包括臨時工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。”由于王某在甲公司的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)，其在業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標(biāo)屬于在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造，A正確不選。如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，同樣屬于執(zhí)行本單位的任務(wù)，其專利申請權(quán)屬于甲公司，B錯誤應(yīng)選。王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機，屬于主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利申請權(quán)屬于甲公司，C錯誤應(yīng)選。如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標(biāo)，屬于“退職、退休或者調(diào)動工作后１年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造”，其專利申請權(quán)均屬于甲公司，D錯誤應(yīng)選。21、關(guān)于當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格的概念，下列哪些表述是正確的？A.當(dāng)事人能力又稱當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，當(dāng)事人適格又稱正當(dāng)當(dāng)事人B.有當(dāng)事人能力的人一定是適格當(dāng)事人C.適格當(dāng)事人一定具有當(dāng)事人能力D.當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格均由法律明確加以規(guī)定【司法部答案】AC【考點】當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格【答案解析】當(dāng)事人能力，又稱訴訟權(quán)利能力、當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，是指成為民事訴訟當(dāng)事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)所必需的訴訟法上的資格。當(dāng)事人適格，又稱正當(dāng)當(dāng)事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。當(dāng)事人適格與當(dāng)事人能力不同。當(dāng)事人適格與當(dāng)事人能力不同。當(dāng)事人能力是作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格，它與具體的訴訟無關(guān)，通常取決于有無民事權(quán)利能力。當(dāng)事人適格是作為具體的訴訟當(dāng)事人的資格，是針對具體的訴訟而言的，有抽象資格的當(dāng)事人不一定在具體訴訟中適格。故A、C選項說法正確，當(dāng)選。22、甲訴乙損害賠償一案，雙方在訴訟中達成和解協(xié)議。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的？A.當(dāng)事人無權(quán)向法院申請撤訴B.因當(dāng)事人已達成和解協(xié)議，法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟程序C.當(dāng)事人可以申請法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書D.當(dāng)事人可以申請法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作判決書【司法部答案】C【考點】訴訟和解【答案解析】因和解而申請撤訴，經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。故A選項說法錯誤，不當(dāng)選。當(dāng)事人在訴訟中和解的，應(yīng)由原告申請撤訴，經(jīng)法院裁定準(zhǔn)許后結(jié)束訴訟，和解協(xié)議不具有執(zhí)行力，故B選項說法錯誤，不當(dāng)選。當(dāng)事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的，當(dāng)事人可以申請人民法院依法確認和解協(xié)議并制作調(diào)解書。故C選項說法正確，當(dāng)選，D選項說法錯誤，不當(dāng)選。23、下列哪些是1991年頒布實行的《民事訴訟法》（2007年修正）規(guī)定的訴訟案件的審判程序？A.普通程序B.二審程序C.認定財產(chǎn)無主案件審理程序D.小額訴訟程序【司法部答案】AB【考點】民事訴訟法的修改【答案解析】1991年《民事訴訟法》對一審普通程序、二審程序都有規(guī)定，故A、B選項正確，當(dāng)選。認定財產(chǎn)無主案件審理程序為非訟程序，故C選項錯誤，不當(dāng)選。小額訴訟程序在2012年《民事訴訟法》修正時寫入法律，故D選項說法錯誤，不當(dāng)選。24、甲育有二子乙和丙。甲生前立下遺囑，其個人所有的房屋死后由乙繼承。乙與丁結(jié)婚，并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙贍養(yǎng)甲。丙未婚。甲死亡后遺有房屋和現(xiàn)金。下列哪些表述是正確的？A.戊可代位繼承B.戊、丁無權(quán)繼承現(xiàn)金C.丙、丁為第一順序繼承人D.丙無權(quán)繼承房屋【司法部答案】AC【考點】遺囑繼承、法定繼承順序、代位繼承【答案解析】《繼承法》第11條規(guī)定，“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額?！崩^承人乙先于甲死亡，其應(yīng)當(dāng)法定繼承的份額可以由乙之女戊來繼承，A正確應(yīng)選。甲的遺產(chǎn)包括現(xiàn)金，生前未作處分，應(yīng)當(dāng)按照法定繼承處理，戊作為代位繼承人、丁作為第一順序繼承人有權(quán)繼承，B錯誤不選。丙作為甲的兒子系第一順序繼承人，根據(jù)繼承法第12提哦啊丁作為喪偶兒媳對公、婆，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人，C正確應(yīng)選。同時，丁作為第一順序繼承人時，不影響其子女戊代位繼承。根據(jù)繼承法第27條，遺囑繼承人、受遺贈人先于遺遺囑人死亡的，遺產(chǎn)中的有關(guān)部分按照法定繼承辦理。由于乙先于甲死亡，房屋應(yīng)當(dāng)按照法定繼承處理，丙有權(quán)繼承，D錯誤不選。25、甲訴乙損害賠償一案，雙方在訴訟中達成和解協(xié)議。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的？A.當(dāng)事人無權(quán)向法院申請撤訴B.因當(dāng)事人已達成和解協(xié)議，法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟程序C.當(dāng)事人可以申請法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書D.當(dāng)事人可以申請法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作判決書【司法部答案】C【考點】訴訟和解【答案解析】因和解而申請撤訴，經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。故A選項說法錯誤，不當(dāng)選。當(dāng)事人在訴訟中和解的，應(yīng)由原告申請撤訴，經(jīng)法院裁定準(zhǔn)許后結(jié)束訴訟，和解協(xié)議不具有執(zhí)行力，故B選項說法錯誤，不當(dāng)選。當(dāng)事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的，當(dāng)事人可以申請人民法院依法確認和解協(xié)議并制作調(diào)解書。故C選項說法正確，當(dāng)選，D選項說法錯誤，不當(dāng)選。26、居住在A國的我國公民甲創(chuàng)作一部英文小說，乙經(jīng)許可將該小說翻譯成中文小說，丙經(jīng)許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學(xué)劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？A.甲的小說必須在我國或A國發(fā)表才能受我國著作權(quán)法保護B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學(xué)劇本均屬于演繹作品C.丙只需征得乙的同意并向其支付報酬D.丁雜志社如要使用丙的作品還應(yīng)當(dāng)分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付報酬【司法部答案】ACD【考點】著作權(quán)的取得、演繹作品【答案解析】《著作權(quán)法》第2條第1款規(guī)定，“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。”A錯誤。演繹作品即對已有的作品或者其他材料進行演繹、加工所產(chǎn)生的作品?！吨鳈?quán)法》第12條規(guī)定，“改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)”。B正確不選。對于演繹作品，如果基礎(chǔ)作品還受到著作權(quán)法保護，則只有經(jīng)過著作權(quán)人的許可他人才能從事著作權(quán)人所專有的演繹創(chuàng)作活動。丙不僅需征得乙的同意并向其支付報酬，還應(yīng)取得甲的同意并支付報酬。C錯誤應(yīng)選?！吨鳈?quán)法》第34條規(guī)定，“出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬?！盌錯誤。27、根據(jù)公平正義理念的內(nèi)涵，關(guān)于《物權(quán)法》第42條就“征收集體土地和單位、個人房屋及其他不動產(chǎn)”所作的規(guī)定，下列哪些說法可以成立？A.有公共利益的需要，方可進行征收，實現(xiàn)國家、集體和個人利益的統(tǒng)一B.征收須依照法定權(quán)限和程序進行，保證程序公正C.對失地農(nóng)民須全面補償，對失房市民可予拆遷補償，合理考慮不同訴求D.明確保障住宅被征收人的居住條件，保護正當(dāng)利益和民生【司法部答案】ABD【考點】社會主義法治理念、征收【解析】《物權(quán)法》第42條規(guī)定，“為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。征收集體所有的土地，應(yīng)當(dāng)依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用，安排被征地農(nóng)民的社會保障費用，保障被征地農(nóng)民的生活，維護被征地農(nóng)民的合法權(quán)益。征收單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)依法給予拆遷補償，維護被征收人的合法權(quán)益；征收個人住宅的，還應(yīng)當(dāng)保障被征收人的居住條件。任何單位和個人不得貪污、挪用、私分、截留、拖欠征收補償費等費用?！备鶕?jù)以上規(guī)定，對失地農(nóng)民須全面補償，對失房市民也應(yīng)予拆遷補償，而不是對失房市民“可”拆遷補償。ABD皆正確。28、甲訴乙損害賠償一案，雙方在訴訟中達成和解協(xié)議。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的？A.當(dāng)事人無權(quán)向法院申請撤訴B.因當(dāng)事人已達成和解協(xié)議，法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟程序C.當(dāng)事人可以申請法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書D.當(dāng)事人可以申請法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作判決書【司法部答案】C【考點】訴訟和解【答案解析】因和解而申請撤訴，經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。故A選項說法錯誤，不當(dāng)選。當(dāng)事人在訴訟中和解的，應(yīng)由原告申請撤訴，經(jīng)法院裁定準(zhǔn)許后結(jié)束訴訟，和解協(xié)議不具有執(zhí)行力，故B選項說法錯誤，不當(dāng)選。當(dāng)事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的，當(dāng)事人可以申請人民法院依法確認和解協(xié)議并制作調(diào)解書。故C選項說法正確，當(dāng)選，D選項說法錯誤，不當(dāng)選。29、甲路過乙家門口，被乙疊放在門口的磚頭砸傷，甲起訴要求乙賠償。關(guān)于本案的證明責(zé)任分配，下列哪一說法是錯誤的？A.乙疊放磚頭倒塌的事實，由原告甲承擔(dān)證明責(zé)任B.甲受損害的事實，由原告甲承擔(dān)證明責(zé)任C.甲所受損害是由于乙疊放磚頭倒塌砸傷的事實，由原告甲承擔(dān)證明責(zé)任D.乙有主觀過錯的事實，由原告甲承擔(dān)證明責(zé)任【司法部答案】D【考點】證明責(zé)任的分配【答案解析】《證據(jù)規(guī)定》第2條規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。本題中，乙疊放磚頭倒塌、甲受損害、乙放磚頭倒塌與甲受損害之間的因果關(guān)系都是甲提出訴訟請求應(yīng)當(dāng)證明的，故甲承擔(dān)證明責(zé)任，乙主觀是否有過錯是乙進行主張所應(yīng)當(dāng)證明的，故D選項說法錯誤，當(dāng)選。30、下列哪些情形屬于無效合同？A.甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進口假肢，高價賣給乙B.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元C.有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補償乙50萬元D.甲父患癌癥急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同【司法部答案】BC【考點】無效合同、可撤銷可變更合同【答案解析】甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進口假肢，高價賣給乙，構(gòu)成欺詐，根據(jù)合同法第54條規(guī)定，屬于可撤銷可變更合同，A錯誤。甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元，屬于雙方惡意串通損害國家利益，根據(jù)合同法第52條，其60萬元的合同無效，B應(yīng)選。有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補償乙50萬元，違背公序良俗和社會公共利益，根據(jù)合同法第52條應(yīng)當(dāng)認定為無效，C應(yīng)選。甲父患癌癥急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同，屬于乘人之危，根據(jù)合同法第54條應(yīng)當(dāng)為可撤銷可變更合同，D不選。31、下列有關(guān)一人公司的哪些表述是正確的？A.國有企業(yè)不能設(shè)立一人公司B.一人公司發(fā)生人格或財產(chǎn)混同時，股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任C.一人公司的注冊資本必須一次足額繳納D.一個法人只能設(shè)立一個一人公司【司法部答案】BC【考點】一人公司的設(shè)立【答案解析】根據(jù)《公司法》58條之規(guī)定，一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。國有企業(yè)作為法人，可以設(shè)立一人公司。A項錯誤。根據(jù)《公司法》59條第1款之規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。C項正確。第2款，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。對法人設(shè)立一人有限公司無此限制，所以D項錯誤。根據(jù)《公司法》64條第規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。B項正確。32、關(guān)于訴訟時效，下列哪一選項是正確的？A.甲借乙5萬元，向乙出具借條，約定1周之內(nèi)歸還。乙債權(quán)的訴訟時效期間從借條出具日起計算B.甲對乙享有10萬元貨款債權(quán)，丙是連帶保證人，甲對丙主張權(quán)利，會導(dǎo)致10萬元貨款債權(quán)訴訟時效中斷C.甲向銀行借款100萬元，乙提供價值80萬元房產(chǎn)作抵押，銀行實現(xiàn)對乙的抵押權(quán)后，會導(dǎo)致剩余的20萬元主債務(wù)訴訟時效中斷D.甲為乙欠銀行的50萬元債務(wù)提供一般保證。甲不知50萬元主債務(wù)訴訟時效期間屆滿，放棄先訴抗辯權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任后不得向乙追償【司法部答案】C【考點】訴訟時效中斷、保證債務(wù)訴訟時效與主債務(wù)訴訟時效【答案解析】根據(jù)民法通則規(guī)定，訴訟時效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受侵害之日起算，A選項中，乙享有的債權(quán)的起算點是借期屆滿日而非出具借條日，A不正確?！稉?dān)保法司法解釋》第36條第1款規(guī)定，一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。說明主債務(wù)訴訟時效與保證債務(wù)訴訟時效具有獨立性，B不正確。《訴訟時效司法解釋》第17條第2款規(guī)定，對于連帶債務(wù)人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應(yīng)當(dāng)認定對其他連帶債務(wù)人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。抵押人在抵押財產(chǎn)價值范圍內(nèi)與主債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任，抵押權(quán)的實行會導(dǎo)致主債的訴訟時效中斷。C正確?！对V訟時效司法解釋》第21條規(guī)定，主債務(wù)訴訟時效期間屆滿，保證人享有主債務(wù)人的訴訟時效抗辯權(quán)。保證人未主張前述訴訟時效抗辯權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任后向主債務(wù)人行使追償權(quán)的，人民法院不予支持，但主債務(wù)人同意給付的情形除外。首先甲不知50萬元主債務(wù)訴訟時效期間屆滿，自然無法抗辯，仍可追償；即使甲明知50萬元主債務(wù)訴訟時效期間屆滿，承擔(dān)保證責(zé)任后仍可追償，但除主債務(wù)人同意給付的情形外法院不予支持，D選項錯誤。33、根據(jù)公平正義理念的內(nèi)涵，關(guān)于《物權(quán)法》第42條就“征收集體土地和單位、個人房屋及其他不動產(chǎn)”所作的規(guī)定，下列哪些說法可以成立？A.有公共利益的需要，方可進行征收，實現(xiàn)國家、集體和個人利益的統(tǒng)一B.征收須依照法定權(quán)限和程序進行，保證程序公正C.對失地農(nóng)民須全面補償，對失房市民可予拆遷補償，合理考慮不同訴求D.明確保障住宅被征收人的居住條件，保護正當(dāng)利益和民生【司法部答案】ABD【考點】社會主義法治理念、征收【解析】《物權(quán)法》第42條規(guī)定，“為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。征收集體所有的土地，應(yīng)當(dāng)依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用，安排被征地農(nóng)民的社會保障費用，保障被征地農(nóng)民的生活，維護被征地農(nóng)民的合法權(quán)益。征收單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)依法給予拆遷補償，維護被征收人的合法權(quán)益；征收個人住宅的，還應(yīng)當(dāng)保障被征收人的居住條件。任何單位和個人不得貪污、挪用、私分、截留、拖欠征收補償費等費用?！备鶕?jù)以上規(guī)定，對失地農(nóng)民須全面補償，對失房市民也應(yīng)予拆遷補償，而不是對失房市民“可”拆遷補償。ABD皆正確。34、關(guān)于財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行，下列哪些選項是正確的？A.二者的裁定都可以根據(jù)當(dāng)事人的申請或法院依職權(quán)作出B.二者適用的案件范圍相同C.當(dāng)事人提出財產(chǎn)保全或先予執(zhí)行的申請時，法院可以責(zé)令其提供擔(dān)保，當(dāng)事人拒絕提供擔(dān)保的，駁回申請D.對財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行的裁定，當(dāng)事人不可以上訴，但可以申請復(fù)議一次【司法部答案】CD【考點】財產(chǎn)保全與先予執(zhí)行【答案解析】先予執(zhí)行必須依當(dāng)事人申請?zhí)崞?，法院不能依職?quán)進行。故A選項說法錯誤，不當(dāng)選?！睹袷略V訟法》第106條規(guī)定，人民法院對下列案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：（一）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的；（二）追索勞動報酬的；（三）因情況緊急需要先予執(zhí)行的?！睹袷略V訟法》第102條規(guī)定，保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物。二者案件適用范圍不同，故B選項說法錯誤，不當(dāng)選?！睹袷略V訟法》第100條規(guī)定，人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請?！睹袷略V訟法》第107條規(guī)定，人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。故C選項說法正確，當(dāng)選?！睹袷略V訟法》第108條規(guī)定，當(dāng)事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。故D選項說法正確，當(dāng)選。35、關(guān)于民事訴訟的裁定，下列哪一選項是正確的？A.裁定可以適用于不予受理、管轄權(quán)異議和駁回訴訟請求B.當(dāng)事人有正當(dāng)理由沒有到庭的，法院應(yīng)當(dāng)裁定延期審理C.裁定的拘束力通常只及于當(dāng)事人、訴訟參與人和審判人員D.當(dāng)事人不服一審法院作出的裁定，可以向上一級法院提出上訴【司法部答案】C【考點】民事裁定【答案解析】《民事訴訟法》第50條規(guī)定，裁定適用于下列范圍：（一）不予受理；（二）對管轄權(quán)有異議的；（三）駁回起訴；（四）保全和先予執(zhí)行；（五）準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；（六）中止或者終結(jié)訴訟；（七）補正判決書中的筆誤；（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行；（九）撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決；（十）不予執(zhí)行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；（十一）其他需要裁定解決的事項。對前款第一項至第三項裁定，可以上訴。駁回訴訟請求應(yīng)當(dāng)用判決，故A、D選項說法錯誤，不當(dāng)選。延期審理用決定，故B選項說法錯誤，不當(dāng)選。由于裁定是法院用于指揮訴訟的手段，解決程序性問題，作用于訴訟過程，因此，不參與訴訟的單位和人員一般與裁定無關(guān)，裁定對社會一般不具有拘束力，裁定的拘束力通常只及于當(dāng)事人、訴訟參與人和審判人員。故C選項說法正確，當(dāng)選。36、甲公司因與乙公司的合同糾紛向某仲裁委員會申請仲裁，甲公司的仲裁請求得到仲裁庭的支持。裁決作出后，乙公司向法院申請撤銷仲裁裁決。法院在審查過程中，甲公司向法院申請強制執(zhí)行仲裁裁決。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的？A.法院對撤銷仲裁裁決申請的審查，不影響法院對該裁決的強制執(zhí)行B.法院不應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請C.法院應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請，同時應(yīng)當(dāng)告知乙公司向法院申請裁定不予執(zhí)行仲裁裁決D.法院應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請，受理后應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行【司法部答案】D【考點】仲裁的執(zhí)行【答案解析】《仲裁法》第64條規(guī)定，一方當(dāng)事人申請執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。故D選項說法正確，當(dāng)選。二、多項選擇題。每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。37、根據(jù)《民事訴訟法》和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，關(guān)于級別管轄，下列哪些表述是正確的？A.級別管轄不適用管轄權(quán)異議制度B.案件被移送管轄有可能是因為受訴法院違反了級別管轄的規(guī)定而發(fā)生的C.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移制度是對級別管轄制度的變通和個別的調(diào)整D.當(dāng)事人可以通過協(xié)議變更案件的級別管轄【司法部答案】BC【考點】級別管轄【答案解析】當(dāng)事人只能對第一審民事案件的管轄權(quán)提出異議，只要是第一審案件，當(dāng)事人既可以對地域管轄提出異議，也可以對級別管轄提出異議。故A選項說法錯誤，不當(dāng)選。《級別管轄異議規(guī)定》第7條規(guī)定，當(dāng)事人未依法提出管轄權(quán)異議，但受訴法院發(fā)現(xiàn)其沒有管轄權(quán)的，應(yīng)當(dāng)將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理。故B選項說法正確，當(dāng)選。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移在上下級法院之間進行是對級別管轄的變通和個別調(diào)整。故C選項說法正確，當(dāng)選。協(xié)議管轄中，當(dāng)事人選擇法院時，不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。故D選項說法錯誤，不當(dāng)選。38、甲、乙、丙擬共同出資50萬元設(shè)立一有限公司。公司成立后，在其設(shè)置的股東名冊中記載了甲乙丙3人的姓名與出資額等事項，但在辦理公司登記時遺漏了丙，使得公司登記的文件中股東只有甲乙2人。下列哪一說法是正確的？A.丙不能取得股東資格B.丙取得股東資格，但不能參與當(dāng)年的分紅C.丙取得股東資格，但不能對抗第三人D.丙不能取得股東資格，但可以參與當(dāng)年的分紅【司法部答案】C【考點】股東名冊的效力【答案解析】《公司法》第33條第2款規(guī)定，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。本題丙在股東名冊中有記載，所以丙取得股東資格，享有股東權(quán)（包括分紅權(quán)）。A、B、D三項說法都錯誤。根據(jù)排除法，答案已經(jīng)出來了。《公司法》第33條第3款規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。C項正確。此外，注意區(qū)分出資證明書、股東名冊、登記三者的效力：⑴出資證明書只有證明股東資格的效力，⑵股東名冊具有證明股東身份變動的效力，⑶登記具有對抗第三人的效力，不論第三人是否知情。39、關(guān)于法人，下列哪一表述是正確的？A.社團法人均屬營利法人B.基金會法人均屬公益法人C.社團法人均屬公益法人D.民辦非企業(yè)單位法人均屬營利法人【司法部答案】B【考點】社團法人、財團法人；營利法人、公益法人的區(qū)分【答案解析】法人根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同劃分，但大陸法系傳統(tǒng)劃分系最為重要的劃分，也最難理解。所謂社團法人，是指以人為基礎(chǔ)而集合成立的法人，如公司為股東之集合，工會為會員之集合，均屬社團法人；所謂財團法人，是指以財產(chǎn)為基礎(chǔ)而集合成立的法人，財團法人的主要形式就是基金。依法人的目的事業(yè)的性質(zhì)，法人可劃分為公益法人和營利法人。所謂營利，是指通過商業(yè)活動獲取利益，并將該利益分配給成員；公益法人是指以公益為目的事業(yè)的法人，公益法人不得以營利為目的。社團法人既可為營利法人，也可為公益法人，前者如公司，后者如工會、消費者協(xié)會，A、C錯誤?；饡ㄈ艘载敭a(chǎn)為基礎(chǔ)，無法人成員，只能以公益為目的，只能為公益法人，B正確。我國有關(guān)法律中出現(xiàn)的“民辦非企業(yè)單位法人”主要系營利法人，但也可為公益目的，如民辦學(xué)校，民辦慈善基金會，D錯誤。40、甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權(quán)處分B.乙公司有權(quán)請求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任C.丙有權(quán)請求解除合同D.甲公司只需將20萬元本金返還給丙【司法部答案】BC【考點】無權(quán)處分、情勢變更、不可抗力【答案解析】甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，甲公司還是所有權(quán)人，根據(jù)物權(quán)法定仍有處分權(quán)，其處分行為屬于有權(quán)處分，當(dāng)然其可能需要承擔(dān)合同法上的違約責(zé)任，A錯誤。甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，后將房屋賣給丙，違反了包銷合同，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，B正確?！逗贤ń忉尪返?6條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！币驀页雠_房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格而不能履行，而非繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，所以不構(gòu)成情勢變更。不可抗力造成的后果是致使合同無法履行，情勢變更造成的結(jié)果是對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，本案應(yīng)構(gòu)成不可抗力，根據(jù)合同法第94條規(guī)定，丙也可以請求解除合同。C正確?！逗贤ā返?17條規(guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任?！焙贤p方當(dāng)事人對于合同不能履行均無過錯，不須承擔(dān)賠償責(zé)任，但甲公司將20萬元本金返還給丙之外，對于產(chǎn)生的孳息也應(yīng)一并返還，否則即構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，D錯誤。41、甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，對共有房屋的管理沒有進行約定。甲、乙、丙未經(jīng)丁同意，以全體共有人的名義將該房屋出租給戊。關(guān)于甲、乙、丙上述行為對丁的效力的依據(jù)，下列哪一表述是正確的？A.有效，出租屬于對共有物的管理，各共有人都有管理的權(quán)利B.有效，對共有物的處分應(yīng)當(dāng)經(jīng)占共有份額2/3以上的共有人的同意，出租行為較處分為輕，當(dāng)然可以為之C.無效，對共有物的出租屬于處分，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體共有人的同意D.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以視為改良行為，經(jīng)占共有份額2/3以上的共有人的同意即可【司法部答案】B【考點】按份共有人管理權(quán)與利用權(quán)的行使【答案解析】《物權(quán)法》第96條規(guī)定，共有人按照約定管理共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)；沒有約定或者約定不明確的，各共有人都有管理的權(quán)利和義務(wù)。此處的“管理”是指實際的利用，對于共有物利用方法的選擇并不包括在內(nèi)。所以，A不應(yīng)選。在決定共有物的利用方法時，若共有人之間既無約定也未能達成一致意見，如何處理？出租行為不屬于處分行為，而屬于收益行為，C錯誤。所謂改良行為，指不變更共有物的性質(zhì)，而增加其效用或價值的行為，如開墾荒地為果園，重大修繕行為亦包括在內(nèi)，如修復(fù)毀損之舊畫。但出租行為難謂改良，D不應(yīng)選。理論界認為，對于包括出租在內(nèi)的利用方法選擇，類推適用物權(quán)法第97條（處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外）。在解釋上，適用當(dāng)然解釋，處分行為時三分之二即可，出租較處分為輕，當(dāng)然可以為之。B正確。42、周橘、鄭桃、吳柚設(shè)立一家普通合伙企業(yè)，從事服裝貿(mào)易經(jīng)營。鄭桃因炒股欠下王椰巨額債務(wù)。下列哪些表述是正確的？A.王椰可以鄭桃從合伙企業(yè)中分取的利益來受償B.鄭桃不必經(jīng)其他人同意，即可將其合伙財產(chǎn)份額直接抵償給王椰C.王椰可申請強制執(zhí)行鄭桃的合伙財產(chǎn)份額D.對鄭桃的合伙財產(chǎn)份額的強制執(zhí)行，周橘和吳柚享有優(yōu)先購買權(quán)【司法部答案】ACD【考點】合伙人自身債務(wù)的清償【答案解析】《合伙企業(yè)法》第四十一條合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。據(jù)此，B項表述錯誤。第四十二條合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。A、C表述正確。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；…故D項表述正確。43、華新基金管理公司是信泰證券投資基金（信泰基金）的基金管理人。華新公司的下列哪些行為是不符合法律規(guī)定的？A.從事證券投資時，將信泰基金的財產(chǎn)獨立于自己固有的財產(chǎn)B.以信泰基金的財產(chǎn)為公司大股東鑫鑫公司提供擔(dān)保C.就其管理的信泰基金與其他基金的財產(chǎn)，規(guī)定不同的基金收益條款D.向信泰基金份額持有人承諾年收益率不低于12%【司法部答案】BCD【考點】基金管理人行為的禁止【答案解析】根據(jù)《證券投資基金法》第20條基金管理人不得有下列行為：（一）將其固有財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)從事證券投資（A項不違反規(guī)定）。（二）不公平地對待其管理的不同基金財產(chǎn)；C項違反該規(guī)定。（三）利用基金財產(chǎn)為基金份額持有人以外的第三人牟取利益；B項違反該規(guī)定。（四）向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失；D項違反該規(guī)定。因此，本題B、C、D所述行為均不符合法律規(guī)定，A符合法律規(guī)定。應(yīng)選BCD。44、關(guān)于民事案件的開庭審理，下列哪一選項是正確的？A.開庭時由書記員核對當(dāng)事人身份和宣布案由B.法院收集的證據(jù)是否需要進行質(zhì)證，由法院決定C.合議庭評議實行少數(shù)服從多數(shù)，形成不了多數(shù)意見時，以審判長意見為準(zhǔn)D.法院定期宣判的，法院應(yīng)當(dāng)在宣判后立即將判決書發(fā)給當(dāng)事人【司法部答案】D【考點】開庭審理【答案解析】審判長宣布開庭，核對當(dāng)事人身份，宣布案由，故A選項說法錯誤，不當(dāng)選。案件中所涉及的所有證據(jù)，無論是當(dāng)事人提供的，還是人民法院依職權(quán)調(diào)查收集到的，都必須經(jīng)過當(dāng)事人的相互質(zhì)證，故B選項說法錯誤，不當(dāng)選。合議庭評議實行少數(shù)服從多數(shù)的原則，不以審判長意見為準(zhǔn)，故C選項說法錯誤，不當(dāng)選。定期宣判的，宣判后立即向當(dāng)事人發(fā)送判決書，故D選項說法正確，當(dāng)選。45、關(guān)于船舶擔(dān)保物權(quán)及針對船舶的請求權(quán)的表述，下列哪些選項是正確的？A.海難救助的救助款項給付請求，先于在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡賠償請求而受償B.船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求，先于船舶噸稅、引航費等的繳付請求而受償C.因保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生的費用，應(yīng)從船舶拍賣所得價款中先行撥付D.船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)與船舶抵押權(quán)受償【司法部答案】ACD【考點】船舶優(yōu)先權(quán)；請求權(quán)【答案解析】參考《海商法》22－25條的規(guī)定?！逗Ｉ谭ā返?2條下列各項海事請求具有船舶優(yōu)先權(quán)：（一）船長、船員和在船上工作的其他在編人員根據(jù)勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產(chǎn)生的工資、其他勞動報酬、船員遣返費用和社會保險費用的給付請求；（二）在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償請求；（三）船舶噸稅、引航費、港務(wù)費和其他港口規(guī)費的繳付請求；（四）海難救助的救助款項的給付請求；（五）船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求?！?3條本法第二十二條第一款所列各項海事請求，依照順序受償。但是，第（四）項海事請求，后于第（一）項至第（三）項發(fā)生的，應(yīng)當(dāng)先于第（一）項至第（三）項受償?！瓝?jù)此，第（四）項海難救助先于前三項優(yōu)先受償，A正確。其他依照順序受償，所以（五）船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求，應(yīng)“后于”（三）船舶噸稅、引航費等的繳付請求而受償。B錯誤。第24條規(guī)定，因行使船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生的訴訟費用，保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生的費用，以及為海事請求人的共同利益而支付的其他費用，應(yīng)當(dāng)從船舶拍賣所得價款中先行撥付。C選項正確。第25條船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償，船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。簡單歸納三者受償順序為：船舶優(yōu)先權(quán)＞船舶留置權(quán)＞船舶抵押權(quán)。D選項正確。因此，本題正確選項為ACD。46、乙在甲提存機構(gòu)辦好提存手續(xù)并通知債權(quán)人丙后，將2臺專業(yè)相機、2臺天文望遠鏡交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之債，要求取回提存物。但甲機構(gòu)工作人員在檢修自來水管道時因操作不當(dāng)引起大水，致乙交存的物品嚴(yán)重毀損。下列哪一選項是錯誤的？A.甲機構(gòu)構(gòu)成違約行為B.甲機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任C.乙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失D.丙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失【司法部答案】D【考點】提存的效果【答案解析】學(xué)說認為清償提存的場合，在提存人與提存部門之間成立保管合同，甲機構(gòu)工作人員因過失致乙交存的物品嚴(yán)重毀損，根據(jù)《合同法》第374條，“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任”，甲機構(gòu)應(yīng)當(dāng)構(gòu)成違約行為，承擔(dān)賠償責(zé)任，A、B正確。提存后標(biāo)的物所有權(quán)、孳息和風(fēng)險全部轉(zhuǎn)移給債權(quán)人。但乙另行履行了提存之債之后所有權(quán)、孳息和風(fēng)險又全部轉(zhuǎn)移回乙，故乙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失。故C正確。47、丙找甲借自行車，甲的自行車與乙的很相像，均放于樓下車棚。丙錯認乙車為甲車，遂把乙車騎走。甲告知丙騎錯車，丙未理睬。某日，丙騎車購物，將車放在商店樓下，因墻體倒塌將車砸壞。下列哪些表述是正確的？A.丙錯認乙車為甲車而占有，屬于無權(quán)占有人B.甲告知丙騎錯車前，丙修車的必要費用，乙應(yīng)當(dāng)償還C.無論丙是否知道騎錯車，乙均有權(quán)對其行使占有返還請求權(quán)D.對于乙車的毀損，丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任【司法部答案】ABCD【考點】占有、善意占有與惡意占有的法律效果【答案解析】丙錯認乙車為甲車，缺乏占有的權(quán)源，屬于無權(quán)占有，A正確。但在甲告知丙騎錯車前，丙屬于善意占有。《物權(quán)法》第243條規(guī)定，“不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請求返還原物及其孳息，但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)支出的必要費用?！北捃嚨馁M用屬于必要費用，乙應(yīng)當(dāng)償還，B正確。同樣，無論丙是否善意占有，乙均有權(quán)對其行使占有返還請求權(quán)，C正確。丙知道騎錯車后，自善意占有轉(zhuǎn)變?yōu)閻阂庹加?。《物?quán)法》第244條規(guī)定，“占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損、滅失，該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的權(quán)利人請求賠償?shù)?，占有人?yīng)當(dāng)將因毀損、滅失取得的保險金、賠償金或者補償金等返還給權(quán)利人；權(quán)利人的損害未得到足夠彌補的，惡意占有人還應(yīng)當(dāng)賠償損失?！睂τ谲嚨臍p，丙作為惡意占有人應(yīng)當(dāng)賠償損失，D正確。48、甲與保姆乙約定：甲生前由乙照料，死后遺產(chǎn)全部歸乙。乙一直細心照料甲。后甲女兒丙回國，與乙一起照料甲，半年后甲去世。丙認為自己是第一順序繼承人，且盡了義務(wù)，主張甲、乙約定無效。下列哪一表述是正確的？A.遺贈撫養(yǎng)協(xié)議有效B.協(xié)議部分無效，丙可以繼承甲的一半遺產(chǎn)C.協(xié)議無效，應(yīng)按法定繼承處理D.協(xié)議有效，應(yīng)按遺囑繼承處理【司法部答案】A【考點】遺贈撫養(yǎng)協(xié)議【答案解析】《繼承法》第31條規(guī)定，“公民可以與扶養(yǎng)人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，扶養(yǎng)人承擔(dān)該公民生養(yǎng)死葬的義務(wù)，享有受遺贈的權(quán)利?！边z贈撫養(yǎng)協(xié)議具有生前與死因行為，具有雙務(wù)性，根據(jù)民法通則規(guī)定并無無效情形，A正確，其他錯誤。49、工程師王某在甲公司的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)。下列哪些說法是錯誤的？A.王某利用業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標(biāo)的專利申請權(quán)屬于甲公司B.如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請權(quán)屬于王某C.王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機，其專利申請權(quán)屬于王某D.如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請權(quán)均屬于乙公司【司法部答案】BCD【考點】專利權(quán)、職務(wù)作品【答案解析】《專利權(quán)法》第6條規(guī)定，“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定?！薄秾＠▽嵤┘殑t》規(guī)定，“專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（三）退職、退休或者調(diào)動工作后１年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。專利法第六條所稱本單位，包括臨時工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等?！庇捎谕跄吃诩坠镜穆氊?zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)，其在業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標(biāo)屬于在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造，A正確不選。如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，同樣屬于執(zhí)行本單位的任務(wù)，其專利申請權(quán)屬于甲公司，B錯誤應(yīng)選。王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機，屬于主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利申請權(quán)屬于甲公司，C錯誤應(yīng)選。如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標(biāo)，屬于“退職、退休或者調(diào)動工作后１年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造”，其專利申請權(quán)均屬于甲公司，D錯誤應(yīng)選。50、下列哪些情形屬于無效合同？A.甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進口假肢，高價賣給乙B.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元C.有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補償乙50萬元D.甲父患癌癥急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同【司法部答案】BC【考點】無效合同、可撤銷可變更合同【答案解析】甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進口假肢，高價賣給乙，構(gòu)成欺詐，根據(jù)合同法第54條規(guī)定，屬于可撤銷可變更合同，A錯誤。甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元，屬于雙方惡意串通損害國家利益，根據(jù)合同法第52條，其60萬元的合同無效，B應(yīng)選。有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補償乙50萬元，違背公序良俗和社會公共利益，根據(jù)合同法第52條應(yīng)當(dāng)認定為無效，C應(yīng)選。甲父患癌癥急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同，屬于乘人之危，根據(jù)合同法第54條應(yīng)當(dāng)為可撤銷可變更合同，D不選。51、甲公司向乙銀行借款100萬元，丙、丁以各自房產(chǎn)分別向乙銀行設(shè)定抵押，戊、己分別向乙銀行出具承擔(dān)全部責(zé)任的擔(dān)保函，承擔(dān)保證責(zé)任。下列哪些表述是正確的？A.乙銀行可以就丙或者丁的房產(chǎn)行使抵押權(quán)B.丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應(yīng)承擔(dān)的份額C.乙銀行可以要求戊或者己承擔(dān)全部保證責(zé)任D.戊承擔(dān)保證責(zé)任后，可向甲公司追償，也可要求己清償其應(yīng)承擔(dān)的份額【司法部答案】ABC【考點】共同抵押權(quán)、共同保證的關(guān)系【答案解析】《擔(dān)保法司法解釋》第75條第2、3款規(guī)定，“同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，當(dāng)事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔(dān)保的債權(quán)份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個財產(chǎn)行使抵押權(quán)。抵押人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他抵押人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額?！庇纱耍珹、B正確?！稉?dān)保法司法解釋》第20條規(guī)定，“連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。沒有約定的，平均分擔(dān)?！蔽臁⒓悍謩e向乙銀行出具承擔(dān)全部責(zé)任的擔(dān)保函，承擔(dān)保證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)視為連帶責(zé)任保證和連帶共同保證，乙銀行可以要求戊或者己承擔(dān)全部保證責(zé)任，C正確。但是，戊承擔(dān)保證責(zé)任后，向甲公司追償，向債務(wù)人甲不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B52、甲公司簽發(fā)一張匯票給乙，票面記載金額為10萬元，乙取得匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙，丙取得該匯票后又背書轉(zhuǎn)讓給丁，但將匯票的記載金額由10萬元變更為20萬元。之后，丁又將匯票最終背書轉(zhuǎn)讓給戊。其中，乙的背書簽章已不能辨別是在記載金額變更之前，還是在變更之后。下列哪些選項是正確的？A.甲應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任B.乙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)責(zé)任C.丙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)責(zé)任D.丁應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任【司法部答案】AC【考點】票據(jù)背書【解析】根據(jù)《票據(jù)法》第26條，出票人簽發(fā)匯票后，即承擔(dān)保證該匯票承兌和付款的責(zé)任。甲是匯票的出票人，簽發(fā)的票面金額為10萬元，應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任。所以A選項正確。第37條背書人以背書轉(zhuǎn)讓匯票后，即承擔(dān)保證其后手所持匯票承兌和付款的責(zé)任。第14條票據(jù)上的記載事項應(yīng)當(dāng)真實，不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記載事項的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負責(zé)；在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負責(zé)；不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章的，視同在變造之前簽章。根據(jù)上述法條，本題中乙、丙、丁都是票據(jù)背書人，應(yīng)對最后持票人承擔(dān)責(zé)任。但乙的背書簽章已不能辨別