商法（第三版）課件第十六章 證券發(fā)行與承銷法律制度

商法

COMMERCIALLAW第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度1第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度證券發(fā)行有多種分類，典型類型為公募和私募。源于英國的保薦制度在證券發(fā)行制度中占重要地位。國際上證券發(fā)行審核主要存在兩種體制：注冊制度與核準制度。我國《證券法》確立的是核準制。公司公開發(fā)行證券，應符合法定條件，還應遵循證券發(fā)行信息公開制度的要求。證券承銷與直接發(fā)行有明顯區(qū)別。本章導語

2第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度在我國，凡向社會公開發(fā)行的證券一般均需證券公司承銷。證券公司從事證券承銷業(yè)務應具備證券承銷資格，擔任主承銷商的證券經營機構還有特別條件。證券承銷，通常有4種方式：代銷、助銷、包銷和承銷團承銷。證券發(fā)行人與證券承銷商或是主承銷商與分銷商應簽訂證券承銷合同。證券承銷中，發(fā)行人有權自主選擇承銷商，證券承銷商對公開發(fā)行募集文件負有核查的責任，承銷商不得預留承銷的證券，承銷期滿，應當報告證券承銷情況。3第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度章節(jié)目錄第一節(jié)證券發(fā)行第二節(jié)

證券承銷4第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度商法

COMMERCIALLAW第一節(jié)證券發(fā)行5第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度本節(jié)內容概要證券發(fā)行是證券立法中一個重要方面。本節(jié)立足于證券立法，對證券的概念及法律意義、證券發(fā)行的分類、證券發(fā)行審核、證券發(fā)行核準的法律依據(jù)和提交的文件、證券發(fā)行信息公開以及證券發(fā)行中的若干特殊問題進行專題研究。本節(jié)知識點01.證券發(fā)行的概念及法律意義02.證券發(fā)行的分類03.證券發(fā)行保薦制度04.證券發(fā)行核準05.證券發(fā)行核準的法律依據(jù)、條件和應提交的文件06.證券發(fā)行信息公開07.發(fā)行中的幾個特殊問題本節(jié)關鍵詞證券發(fā)行；證券發(fā)行審核；信息公開；企業(yè)改制；發(fā)行定價6第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度一、證券發(fā)行的概念及法律意義（一）證券發(fā)行的概念證券發(fā)行是指證券的發(fā)行者為籌集資金依法向投資者以同一條件招募和出售股票、公司債券以及其他證券的活動。（二）證券發(fā)行有宣示權利的法律意義公司債券宣示的權利為以金錢請求權為內容的債權請求權。股票宣示的權利為股東權。由于這種債權請求權與股東權先于證券發(fā)行存在，故發(fā)行證券只是宣示權利的存在。7第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度二、證券發(fā)行的分類（一）依發(fā)行者主體的不同，可分為公司發(fā)行、金融機構發(fā)行以及政府發(fā)行（二）依發(fā)行對象的不同，可分為公募和私募（三）依發(fā)行目的不同，可分為設立發(fā)行和增資發(fā)行（四）依發(fā)行是否借助證券發(fā)行中介機構的不同，可分為直接發(fā)行和間接發(fā)行（五）依發(fā)行價格與證券票面金額或貼現(xiàn)金額的關系不同，可分為平價發(fā)行、溢價發(fā)行、折價發(fā)行（六）依發(fā)行地點不同，可分為國內發(fā)行和國外發(fā)行8第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度三、證券發(fā)行保薦制度（一）保薦制度的定義（二）保薦制度的適用情況（三）保薦人9第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度四、證券發(fā)行核準（一）證券發(fā)行審核的體制證券發(fā)行注冊制度證券發(fā)行核準制度（二）我國證券發(fā)行體制證券發(fā)行核準公司債券發(fā)行審批10第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度五、證券發(fā)行核準的法律依據(jù)

和應提交的文件（一）證券發(fā)行核準的法律依據(jù)（二）股票設立發(fā)行的條件和應提交的文件（三）新股發(fā)行的條件和應提交的文件（四）公司債券發(fā)行的條件和應提交的文件（五）制作報批文件的要求11第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度六、證券發(fā)行信息公開（一）證券發(fā)行信息公開的意義（二）預披露制度（三）證券發(fā)行需公開的信息（四）募集文件公開的具體要求12第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度七、發(fā)行中的幾個特殊問題（一）關于選擇企業(yè)標準（二）關于企業(yè)改制（三）關于發(fā)行方式“上網定價”發(fā)行方式“全額預繳款”的方式與儲蓄存款掛鉤的發(fā)行方式向二級市場投資者配售新股資金申購上網定價發(fā)行與網下配售相結合13第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度（四）關于發(fā)行定價協(xié)商定價法市盈率法市場詢價法（五）關于募集資金投向和使用14第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度商法

COMMERCIALLAW第二節(jié)證券承銷15第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度本節(jié)內容概要本節(jié)就證券承銷的基礎理論、證券承銷資格、證券承銷方式、證券承銷合同以及若干問題進行專題討論本節(jié)知識點01.證券承銷概述02.證券承銷資格03.證券承銷方式04.證券承銷合同05.證券承銷需注意的幾個問題本節(jié)關鍵詞證券承銷；證券承銷資格；證券承銷方式；證券承銷合同16第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度一、證券承銷概述（一）證券承銷的概念證券承銷是指發(fā)行人委托證券公司（亦稱承銷商）向證券市場上不特定的投資人公開銷售股票、債券及其它投資證券的活動。

（二）證券承銷與直接發(fā)行的區(qū)別在我國，凡向社會公開發(fā)行的證券一般均需證券公司承銷。發(fā)行證券數(shù)量較大者，還需多家證券公司組成承銷團共同承銷。17第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度二、證券承銷資格（一）證券承銷資格的概念（二）我國立法對證券承銷資格的規(guī)制（三）境內證券經營機構申請從事外資股承銷業(yè)務的條件（四）境外證券經營機構擔任境內上市外資股主承銷商等的條件18第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度三、證券承銷方式（一）證券代銷證券代銷的概念證券代銷是指承銷商代理發(fā)售證券，并于發(fā)售期結束后，將未銷售部分證券退還發(fā)行人的承銷方式。2.證券代銷的特點（二）證券助銷（三）證券包銷（四）承銷團承銷19第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度四、證券承銷合同（一）證券承銷合同的概念及法律特征證券承銷合同的概念證券承銷合同是指證券發(fā)行人與證券承銷商或是主承銷商與分銷商就證券承銷的有關內容所達成的明確雙方權利義務的書面協(xié)議。證券承銷合同的法律特征（二）證券承銷合同的法定內容20第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度五、證券承銷需注意的幾個問題（一）發(fā)行人有權自主選擇承銷商（二）證券承銷商對公開發(fā)行募集文件負有核查的責任（三）承銷商不得預留承銷的證券（四）發(fā)行失敗的規(guī)定（五）承銷期滿，應當報告證券承銷情況21第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度保薦制度又稱保薦人制度，源于英國，是指證券發(fā)行人申請其證券上市交易，必須聘請依法取得保薦資格的保薦人為其出具保薦意見，證明其發(fā)行文件中所載材料真實、完整、準確，符合在交易所上市的條件，從而由保薦人協(xié)助發(fā)行人建立嚴格的信息披露制度，承擔風險防范責任。我國《證券法》規(guī)定：“發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人?！苯⒈Ｋ]制度的目的是為了充分利用中介機構的中介地位、職業(yè)水平和聲譽機制，把好證券發(fā)行關，并以此提升公司發(fā)行證券的質量，提高市場誠信度，增強市場吸引力。22第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度保薦制度適用于兩種情況：（1）公開發(fā)行股票、可轉換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的。也就是說，如果申請發(fā)行一般的（非可轉換為股票的）公司債券，不需要采用保薦制度。因為一般的公司債券在發(fā)行時設有擔保，而且發(fā)行人到期還本付息，債券持有人的利益可以得到保障，因此無需采用保薦制度。而且，如果公開發(fā)行股票、可轉換為股票的公司債券，依法不采取承銷方式的，也不需要采用保薦制度。（2）公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券。

23第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度證券發(fā)行的保薦人包括保薦機構和保薦代表人。從事保薦工作的人，必須是經中國證監(jiān)會注冊登記并列入保薦機構、保薦代表人名單的證券經營機構和個人。保薦人應當遵守業(yè)務規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導發(fā)行人規(guī)范運作。24第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度證券發(fā)行注冊制度是在以美國1933年《證券法》與日本《證券交易法》為代表的公開主義的基礎上形成的。其理論依據(jù)是：證券發(fā)行只受信息公開制度的約束，證券管理機構的職責是審查信息資料的全面性、真實性、準確性和及時性，政府并不對證券自身的價值作出任何判斷。投資者根據(jù)公開的信息作出選擇，風險自負。投資者要求發(fā)行人承擔法律責任的前提是發(fā)行人違反信息公開義務和注冊制度。

25第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度證券發(fā)行核準制度是以美國部分州的“藍天法”和歐陸國家公司法為代表的準則主義所采取的。其理論依據(jù)是：證券發(fā)行涉及公共利益和社會安全，審核機構應在公開原則基礎上，考察發(fā)行者的具體情形，并由此作出是否符合發(fā)行實質條件的價值判斷。兩相比較，注冊制比較符合效率原則，核準制比較符合安全原則，各有利弊。

26第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度我國《證券法》規(guī)定，我國證券市場的發(fā)行審查制度是核準制。國務院證券監(jiān)督管理機構依照法定條件負責核準股票發(fā)行申請。這里的“審核”既有形式意義上的審核，又有實質意義上的審核。體現(xiàn)了我國現(xiàn)階段證券市場對監(jiān)督管理的客觀要求。如果在制度不健全的情況下，監(jiān)管不嚴，難免給市場帶來副作用。國務院證券監(jiān)督管理機構設發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。這是為了提高決策的科學性和充分發(fā)揮專家的作用，使股票的發(fā)行更符合最廣大的投資者的利益，更符合國民經濟發(fā)展的要求。發(fā)行審核委員會由國務院證券監(jiān)督管理機構的專業(yè)人員和所聘請的該機構外的有關專家組成，以投票方式對股票發(fā)行申請進行表決，提出審核意見。

27第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度公司債券發(fā)行申請的核準，由國務院授權的部門作為核準機構。其核準程序同樣應當公開，并依法接受監(jiān)督。公司債券發(fā)行核準制與前述的股票發(fā)行核準制有很大的不同：（1）行為主體不同。公司債券發(fā)行核準的主體是國務院授權的部門（可以是中國人民銀行，也可以是財政部），股票發(fā)行核準是國務院證券監(jiān)督管理機構。（2）行為的程序不同。公司債券發(fā)行核準的程序比較簡單，國務院授權的部門可直接審查批準；股票發(fā)行核準的程序必須分兩步走，發(fā)行審核委員會必須嚴格遵守國務院批準的由證券監(jiān)督管理機構制定的專門工作程序。28第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度我國《證券法》規(guī)定：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準?？梢?，發(fā)行者能否提出發(fā)行證券的申請，國務院證券監(jiān)督管理機構或國務院授權的部門對發(fā)行證券的申請能否給予核準，衡量的標準是《證券法》、《公司法》的相關規(guī)定和國務院制定的有關行政法規(guī)的規(guī)定。29第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度設立股份有限公司公開發(fā)行股票，應當符合《公司法》規(guī)定的條件和經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。這里的條件主要是指：發(fā)起人應當在2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所；有符合法定要求的公司章程；除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％；應當由依法設立的證券公司承銷證券，簽訂承銷協(xié)議；應當與銀行簽訂代售股款協(xié)議等。30第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度設立股份有限公司公開發(fā)行股票，應當向國務院證券監(jiān)督管理機構報送募股申請和下列文件：（1）公司章程；（2）發(fā)起人協(xié)議；（3）發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認購的股份數(shù)、出資種類及驗資證明；（4）招股說明書；（5）代收股款銀行的名稱及地址；（6）承銷機構名稱及有關的協(xié)議。另外，依照法律規(guī)定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。法律、行政法規(guī)規(guī)定設立公司必須報經批準的，還應當提交相應的批準文件。31第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度公司公開發(fā)行新股，應當符合下列條件：（1）具備健全且運行良好的組織機構；（2）具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好；（3）最近3年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（4）經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。上市公司非公開發(fā)行新股，應當符合經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股。32第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度公司公開發(fā)行新股，應當向國務院證券監(jiān)督管理機構報送募股申請和下列文件：（1）公司營業(yè)執(zhí)照；（2）公司章程；（3）股東大會決議；（4）招股說明書；（5）財務會計報告；（6）代收股款銀行的名稱及地址；（7）承銷機構名稱及有關的協(xié)議。另外，依照法律規(guī)定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。33第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度公開發(fā)行公司債券，應當符合下列條件：（1）股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元；（2）累計債券余額不超過公司凈資產的40％；（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策；（5）債券的利率不超過國務院限定的利率水平；（6）國務院規(guī)定的其他條件。公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。上市公司發(fā)行可轉換為股票的公司債券，除應當符合上述規(guī)定的條件外，還應當符合法律關于公開發(fā)行股票的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。34第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：（1）前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；（2）對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；（3）違反法律規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。35第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度申請公開發(fā)行公司債券，應當向國務院授權的部門或者國務院證券監(jiān)督管理機構報送下列文件：（1）公司營業(yè)執(zhí)照；（2）公司章程；（3）公司債券募集辦法；（4）資產評估報告和驗資報告；（4）國務院授權的部門或者國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他文件。另外，依照法律規(guī)定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。36第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度發(fā)行人向國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門提交的證券發(fā)行法律文件，必須真實、準確、完整。為證券發(fā)行出具有關文件的證券服務機構和人員，必須嚴格履行法定職責，保證其所出具文件的真實性、準確性和完整性。37第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度證券發(fā)行信息公開，是指證券發(fā)行人按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱的制度。建立證券發(fā)行信息公開制度的意義在于：（1）有利于投資者作出正確的投資選擇。通過對發(fā)行公司的資信、資產負債情況及經營狀況的公開，投資者可以全面了解，從而決定是否投資以及投資多少。（2）保證所有投資者有均等獲得信息的權利。一切對投資者進行投資判斷有重大影響的信息予以公開，有助于解決信息不對稱的問題，防止操縱市場、內幕交易等不公平現(xiàn)象的發(fā)生。（3）有利于規(guī)范發(fā)行公司的行為。信息的公開，可使發(fā)行公司受到公眾的監(jiān)督，從而保證發(fā)行公司在規(guī)范的軌道上運行。38第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度所謂預披露，是指申請人首次公開發(fā)行證券的，在按照法律規(guī)定向國務院證券監(jiān)督管理機構報送有關申請文件并在其受理后，將有關申請文件向社會公眾披露，而不必等到國務院證券監(jiān)督管理機構對發(fā)行文件審核完畢，作出核準發(fā)行的決定后再進行披露。預披露制度提前了公開披露發(fā)行文件的時間，具有以下優(yōu)點：（1）對于發(fā)行審核而言，在發(fā)行申請人的申請被受理以后就將有關的發(fā)行申請文件，包括公開發(fā)行募集文件公之于眾，可以對發(fā)行審核工作形成監(jiān)督，從而比較有效地避免了發(fā)行審核中可能出現(xiàn)的有關問題。（2）將申請材料提前披露，社會公眾可以對發(fā)行申請人文件中的問題進行舉報，審核核準機構能夠提前了解、調查有關情況，有利于縮短審核時間，提高發(fā)行審核的效率。（3）提前披露發(fā)行文件，可以使社會公眾提前了解發(fā)行文件的內容，有助于其進行投資決策。39第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度證券發(fā)行需公開的信息主要是指募集文件的內容。募集文件是指證券發(fā)行人發(fā)行證券時依法向社會公眾公開的有關書面性的材料，它是信息內容的載體。信息的公開就是指募集文件的公告或置備于指定的場所供公眾查閱。募集文件主要包括招股說明書、配股說明書、公司債券募集辦法等。對于上述文件的內容和格式，中國證監(jiān)會及國務院授權部門均有明確要求。40第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度募集文件公開的具體要求包括：（1）公開的募集文件必須經過核準。未經國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準，任何單位和個人不得向社會公開募集文件或公開發(fā)行證券。（2）公開募集文件必須在證券公開發(fā)行前一定時間里進行。要留有足夠的時間讓投資者“消化”。通常在發(fā)行前2~5個工作日內將募集文件（或概要）登載在至少一種指定的全國性報刊上，同時，將募集文件置備于指定的場所。（3）發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。（4）發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券。上述要求任何發(fā)行人均不得違反，違反者應承擔相應的法律責任。41第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度股票與公司債券的發(fā)行條件，《證券法》有明確規(guī)定。為利用證券市場促進經濟的改革與發(fā)展，證券發(fā)行除了遵循《證券法》的規(guī)定外，還應注意重點支持關系國民經濟命脈、具有經濟規(guī)模、處于行業(yè)排頭兵地位的大中型企業(yè)。在產業(yè)政策方面，證券發(fā)行仍要重點支持農業(yè)、能源、交通、通訊、重要原材料等基礎產業(yè)和高新技術產業(yè)的企業(yè)，從嚴控制一般加工工業(yè)及商品流通性企業(yè)。申請證券發(fā)行的企業(yè)應當主業(yè)突出，效益良好，有發(fā)展前景，在行業(yè)中占有一定的地位。42第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度企業(yè)要按照國家有關法律、法規(guī)進行改制。改制后的股份公司應具有獨立完整的供應、生產、銷售系統(tǒng)和直接面向市場獨立經營的能力。原則上不允許將部分車間、廠房或部分生產線包裝上市，也不允許將互不相關的生產企業(yè)捆綁在一起上市。公司重組方案要科學完整。要貫徹鼓勵兼并、下崗分流、減員增效的原則，對非經營性資產原則上應剝離。要把改革、改組、改造和加強企業(yè)管理有機結合起來，提高企業(yè)整體素質。在涉及關聯(lián)交易時，應簽訂關聯(lián)協(xié)議，關聯(lián)協(xié)議應具體明確，要按市場原則來確定關聯(lián)交易中提供產品或勞務的價格，以杜絕侵害股份公司或中小股東利益的不正當?shù)年P聯(lián)交易發(fā)生。43第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度“上網定價”發(fā)行方式是指主承銷商利用證券交易所的交易系統(tǒng)，由主承銷商作為股票的唯一“賣方”，投資者在指定的時間內，按現(xiàn)行委托買入股票的方式進行股票申購。主承銷商在“上網定價”發(fā)行前應在證券交易所設立股票發(fā)行專戶和申購資金專戶。申購結束后，根據(jù)實際到位資金，由證券交易所主機確認有效申購。在2006年5月后，因重新采用資金申購的發(fā)行方式，上網定價發(fā)行又成為股票公開發(fā)行的基本方式。但新的資金申購上網定價發(fā)行，與1996年《關于股票發(fā)行與認購方式的暫行規(guī)定》（已廢止）的規(guī)定并不完全相同。

44第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度“全額預繳款”的方式是指投資者在規(guī)定的申購時間內，將全額申購款存入主承銷商在收款銀行設立的專戶中，申購結束后轉存凍結銀行專戶進行凍結，在對到賬資金進行驗資和確定有效申購后，根據(jù)股票發(fā)行量和申購總量計算配售比例，進行股票配售，余額轉為存款或返還投資者的股票發(fā)行方式。該方式在1994年《關于1993年股票發(fā)售與認購辦法的意見》自行失效后被采用，1995年未被證監(jiān)會確認，1996年《關于股票發(fā)行與認購方式的暫行規(guī)定》（已廢止）則有明確規(guī)定。但在市值配售方式采行之后，該發(fā)行方式除偶爾被采用外實際上被棄用。45第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度與儲蓄存款掛鉤發(fā)行方式，是指在規(guī)定期限內無限量發(fā)售專項定期定額存單，根據(jù)存單發(fā)售數(shù)量、批準發(fā)行股票數(shù)量及每張中簽存單可認購股份數(shù)量的多少確定中簽率，通過公開搖號抽簽方式決定中簽者，中簽者按規(guī)定要求辦理繳款手續(xù)的新股發(fā)行方式。

46第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度為了進一步完善股票發(fā)行方式，促進證券市場的穩(wěn)定健康發(fā)展，中國證監(jiān)會于2000年2月13日發(fā)布的《關于向二級市場投資者配售新股有關問題》規(guī)定，在新股發(fā)行中試行向二級市場投資者配售新股的辦法。向二級市場投資者配售新股，通稱股票市值配售，是指在新股發(fā)行時，將一定比例的新股由上網公開發(fā)行改為向二級市場投資者配售，投資者根據(jù)其持有上市流通證券的市值和折算的申購限量，自愿申購新股。滬、深證交所均于2006年5月取消了新股發(fā)行市值配售方式，恢復了資金申購方式。47第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度2006年5月20日，經中國證監(jiān)會批準，1996年《關于股票發(fā)行與認購方式的暫行規(guī)定》停止執(zhí)行，從而使該“規(guī)定”確認的上網定價方式、全額預繳款方式以及與儲蓄存款掛鉤方式失去法律依據(jù)。同日，經中國證監(jiān)會批準，上海證券交易所、深圳證券交易所分別與中國證券登記結算有限責任公司聯(lián)合發(fā)布了資金申購上網定價發(fā)行的規(guī)定：《滬市股票上網發(fā)行資金申購實施辦法》與《資金申購上網定價公開發(fā)行股票實施辦法》。依其規(guī)定，通過滬、深證券交易所交易系統(tǒng)采用資金申購方式上網定價公開發(fā)行股票分別適用該兩部“辦法”。證監(jiān)會雖未明確廢止市值配售方式，但資金申購方式上網定價公開發(fā)行股票方式的采用，必然使無法與其兼容的市值配售方式無法執(zhí)行。48第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度中國證監(jiān)會于2006年9月17日發(fā)布并于同月19日實施的《證券發(fā)行與承銷管理辦法》，還明確規(guī)定“首次公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上的，可以向戰(zhàn)略投資者配售股票”。這意味著，首次公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上的，除應采取資金申購方式上網定價發(fā)行股方式外，還可以同時采取網下配售的發(fā)行方式。49第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度協(xié)商定價法，是指由發(fā)行人與承銷商根據(jù)相關因素，協(xié)商確定股票發(fā)行價格的定價方法。我國《證券法》規(guī)定，股票的發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。但協(xié)商定價法實際上是關于價格確定方法的原則性規(guī)定，其具體價格的確定仍需綜合市場詢價法、市盈率法等多種定價法。協(xié)商定價法的主要功能在于為股票發(fā)行價格的確定提供了一個原則性與兜底性規(guī)則，在無相關定價方法的具體規(guī)定時，即可依此考慮多種因素，由發(fā)行人與承銷商依市場定價的原則協(xié)商確定。50第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度市盈率法，是指以發(fā)行人每股利潤與市盈率的乘積作為股票發(fā)行價格。市盈率又稱本益率、本益比（P/E），是指股票市場價格與盈利的比率。計算公式為：市盈率=股票市價÷每股收益。2006年《證券發(fā)行與承銷管理辦法》規(guī)定：“首次公開發(fā)行股票，應當通過向特定機構投資者詢價的方式確定股票發(fā)行價格。”依此，首次公開發(fā)行股票不能直接采用市盈率法確定發(fā)行價格，但詢價對象在報價時仍將以市盈率法為主要參考依據(jù)。還明確規(guī)定：“上市公司發(fā)行證券，可以通過詢價的方式確定發(fā)行價格，也可以與主承銷商協(xié)商確定發(fā)行價格?！币来?，上市公司發(fā)行證券時可以不采取市場詢價法，可以采取的協(xié)商定價法即可應用市盈率法。51第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度市場詢價法，是指發(fā)行人與承銷商根據(jù)向投資者詢價得到的反饋意見，商定證券發(fā)行價格的方法。2006年《證券發(fā)行與承銷管理辦法》對市場詢價法作了全面規(guī)定。依其規(guī)定，首次公開發(fā)行股票只能采取市場詢價法，上市公司發(fā)行證券可以選擇采取市場詢價法。這就使得市場詢價法成為我國股票發(fā)行定價的最基本方法。52第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度在選擇發(fā)行企業(yè)時，要嚴格審查募集資金的投向。企業(yè)發(fā)行股票所籌資金必須有明確的使用方向。要優(yōu)先支持發(fā)行企業(yè)將募集資金用于兼并企業(yè)和技術改造，發(fā)展規(guī)模經濟。對搞“大而全”、“小而全”，進行低水平重復建設的企業(yè)，不批準發(fā)行上市。公司發(fā)行股票所募資金必須按招股說明書的承諾使用，如有特殊情況需要改變，要向中國證監(jiān)會事先報告，對未經同意擅自改變募股資金用途的，中國證監(jiān)會將按有關法規(guī)進行處罰。

53第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度證券承銷又稱間接發(fā)行，它與直接發(fā)行有著明顯的區(qū)別：（1）直接發(fā)行由發(fā)行人自銷，也可由信托投資等機構幫助其選擇投資者，促成交易，但不代理發(fā)行；證券承銷則由證券公司承辦發(fā)行事宜。（2）直接發(fā)行往往只適用于對少數(shù)特定投資人的私募證券；證券承銷適用于所有證券尤其適用于那些資金數(shù)額大的或準備上市的證券。（3）直接發(fā)行雖省時省力，但所籌資金有限，證券持有人也過于集中；證券承銷發(fā)行雖然成本增加，但由于證券公司以其豐富的證券推銷經驗和較廣泛的銷售網點推銷，可在較短的時間內籌集較多的資金。證券承銷發(fā)行既可擴大發(fā)行人的社會影響，同時，證券公司還分擔了發(fā)行人的發(fā)行風險。54第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度證券承銷資格是指證券公司可以從事證券承銷業(yè)務所應具備的條件。由于證券公司是證券發(fā)行人和投資人的中介，對于發(fā)行人來說，需要證券公司具備一定的人、財、物等條件將其發(fā)行的證券順利銷售出去以籌集所需資金；對于投資人來說，也需要證券公司具備專業(yè)素質，讓投資人可以安全、有效地認購所發(fā)行的證券。55第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度2006年《證券發(fā)行與承銷管理辦法》未對證券經營機構的承銷資格作具體規(guī)定。該《辦法》僅作了原則性規(guī)定：“主承銷商應當設立專門的部門或者機構，協(xié)調公司投資銀行、研究、銷售等部門共同完成信息披露、推介、簿記、定價、配售和資金清算等工作?！币虼?，在相關細則出臺之前，關于股票承銷資格仍應參考原規(guī)定。56第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度境內證券經營機構申請從事外資股承銷業(yè)務，應當具備下列條件：（1）證券專營機構具有不少于8000萬元人民幣的凈資產，證券兼營機構具有不少于8000萬元人民幣的證券營運資金；（2）依照《證券經營機構股票承銷業(yè)務管理辦法》已經取得股票承銷業(yè)務資格；（3）具有國家外匯管理部門批準的外匯業(yè)務經營權；（4）具有能夠保障涉外業(yè)務正常開展的通訊設施、營業(yè)場所、設備等技術手段；（5）具有10名以上有證券承銷經驗的專業(yè)人員，其中熟悉國際金融業(yè)務、會計業(yè)務和相關法律的專業(yè)人員至少各1名；（6）具有1年以上從事證券承銷業(yè)務或參與承銷一次以上股票的經歷；（7）證監(jiān)會要求的其他條件。57第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度如果申請擔任外資股主承銷商或者境內事務協(xié)調人的，還應具有以下條件：（1）證券專營機構具有不少于12000萬元人民幣的凈資產，證券兼營機構具有不少于12000萬元人民幣的證券營運資金；（2）依照《證券經營機構股票承銷業(yè)務管理辦法》已經取得主承銷商資格；（3）具有20名以上有證券承銷經驗的專業(yè)人員，其中熟悉國際金融業(yè)務、會計業(yè)務和相關法律的專業(yè)人員至少各2名；（4）具有參與外資股承銷的經歷；（5）證監(jiān)會要求的其他條件。58第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度境外證券經營機構擔任境內上市外資股主承銷商、副主承銷商和國際事務協(xié)調人的，除應符合申請從事境內上市外資股經營業(yè)務的一般條件外，還應具備以下條件：（1）依照所在地法律可經營股票承銷業(yè)務；（2）具有相當于人民幣12000萬元以上的凈資產或者由依照境外法律可提供擔保并經證監(jiān)會認可的機構出具相應的擔保；（3）提出申請前2年內未中斷在國際市場開展證券承銷業(yè)務；（4）具有3名以上熟悉中國證券市場以及相關的政策、法律的專業(yè)人員；（5）證監(jiān)會要求的其他條件。59第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度（1）發(fā)行人與承銷商之間建立的是一種委托代理關系。代銷過程中，未售出證券的所有權屬于發(fā)行人，承銷商僅是受委托辦理證券銷售事務。（2）承銷商作為發(fā)行人的推銷者，不墊資金，對不能售完的證券不負任何責任。證券發(fā)行的風險基本上是由發(fā)行人自己承擔。（3）由于承銷商不承擔主要風險，相對包銷而言，所得收入（手續(xù)費）也少。由于承銷商不能保證使發(fā)行人及時全部獲得所需款項，代銷方式只有那些知名度高或信用等級高、市場信息充分并相信證券能在短期內順利售出的發(fā)行人才會選擇。在分銷的情況下，包銷商與分銷商之間也可形成代銷關系。60第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度所謂證券助銷，是指承銷商按承銷合同規(guī)定，在約定的承銷期滿后對剩余的證券出資買進（余額包銷），或者按剩余部分的數(shù)額向發(fā)行人貸款，以保證發(fā)行人的籌資、用資計劃順利實現(xiàn)。證券助銷的特點是：（1）發(fā)行人與承銷者之間先是建立一種委托代理關系，在承銷期滿后，才可能轉為證券的買賣關系或借貸關系。（2）承銷商承擔著一定的風險，即當承銷期內不能全部售出證券時，所剩證券或由承銷商購買，或由承銷商貸出相應的資金給發(fā)行人。在助銷的情況下，發(fā)行人的風險相對于代銷方式要小。（3）因為承銷商承擔著或然的風險，其助銷費高于代銷。我國《證券法》將余額包銷歸入包銷方式。61第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度所謂證券包銷是指在證券發(fā)行時，承銷商以自己的資金購買計劃發(fā)行的全部或部分證券，然后再向公眾出售，承銷期滿后未出售部分仍由承銷商自己持有的一種承銷方式。證券包銷又分兩種方式：一種是全額包銷，一種是定額包銷。全額包銷是承銷商承購發(fā)行人發(fā)行的全部證券，承銷商將按合同約定支付給發(fā)行人證券的資金總額。這種方式包銷可使發(fā)行人及時得到所需資金，而不必承擔市場風險。但因承銷商承擔較大風險，要求發(fā)行人支付的承銷費用也較高。定額包銷是承銷商承購發(fā)行人發(fā)行的部分證券。承銷商沒有包銷的部分可通過協(xié)議由承銷商代銷。定額包銷方式，市場的風險由發(fā)行人和承銷商分擔。無論是全額包銷，還是定額包銷，發(fā)行人與承銷商之間形成的關系都是證券買賣關系。在承銷過程中未售出的證券，其所有權屬于承銷商。62第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度承銷團承銷，亦稱“聯(lián)合承銷”，是指兩個以上的證券承銷商共同接受發(fā)行人的委托向社會公開發(fā)售某一證券的承銷方式。由兩個以上的承銷商臨時組成的一個承銷機構稱為承銷團。承銷團成員根據(jù)分工及承擔責任的不同，可分為主承銷商和分銷商。主承銷商由發(fā)行人按照公平競爭的原則，通過競標或者協(xié)商的方式確定。主承銷商是承銷團的發(fā)起人，在承銷過程中，主承銷商起組織協(xié)調作用，承擔著主要的風險。分銷商參與承銷，與主承銷商的關系通過合同確定。63第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度承銷團承銷有著單個證券商承銷不能具有的優(yōu)勢。它有能力承銷發(fā)行量大的證券，能確保發(fā)行人迅速籌集巨額資金，能大大分散證券發(fā)行的市場風險。世界上絕大多數(shù)國家法規(guī)中都限定巨額證券的發(fā)行應實行承銷團承銷。我國《證券法》也規(guī)定：向社會公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。承銷團承銷一般分兩步進行：第一步是發(fā)行人與主承銷商簽訂總包協(xié)議，即承銷團承銷協(xié)議；第二步是主承銷商與分銷商簽訂分銷協(xié)議，分銷協(xié)議可以由主承銷商與眾多分銷商總括簽訂，也可以與個別分銷商單獨簽訂。64第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度證券承銷合同的法律特征主要有：（1）合同主體是特定的。協(xié)議的一方為經過核準或審批的股票、債券的發(fā)行公司或其他合法主體，另一方為依法設立、具有承銷資格的證券承銷商。（2）合同性質是多種的。有的承銷合同具有買賣性質，如包銷合同；有的合同具有委托代理性質，如代銷合同。承銷團承銷合同的性質可能具有一定的綜合性。（3）合同的內容是法定的。65第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度證券公司承銷證券，應當同發(fā)行人簽訂代銷或包銷協(xié)議，載明以下內容：（1）當事人的名稱、住所及法定代表人姓名；（2）代銷、包銷證券的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價格；（3）代銷、包銷的期限及起止日期；（4）代銷、包銷的付款方式及日期；（5）銷、包銷的費用和結算辦法；（6）違約責任；（6）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。66第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度承銷團承銷協(xié)議的內容一般應載明以下內容：當事人的名稱、住所及法定代表人姓名；承銷股票的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價格；包銷的具體方式、包銷過程中剩余股票的認購方法，或代銷過程中剩余股票的退還方法；承銷份額；承銷組織工作的分工；承銷期及起止日期；承銷付款的日期及方式；承銷繳款的程序和日期；承銷費用的計算、支付方式和日期；違約責任；證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。67第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度證券發(fā)行人選擇合適的承銷商，是順利發(fā)行證券、募集資金的重要環(huán)節(jié)。證券發(fā)行人一般會考慮承銷商的聲譽、已有的經驗、所能提供的服務、銷售網點的多少與分布以及承銷費用等因素。證券承銷商接受發(fā)行人的承銷委托具有一定的風險