企業(yè)法律風(fēng)險防范-課件

企業(yè)法律風(fēng)險防范企業(yè)法律風(fēng)險防范

緒論

一、為什么學(xué)？二、學(xué)什么？三、怎么學(xué)？四、教學(xué)目的

1、學(xué)會用法律的思維進行決策和管理

2、學(xué)會有效地防范企業(yè)法律風(fēng)險

3、學(xué)會從法律的角度進行自我保護4、學(xué)會用法律為企業(yè)創(chuàng)造價值。

第一章公司治理法律風(fēng)險及防范

第一章

第一節(jié)公司設(shè)立的法律風(fēng)險及防范第一

一、企業(yè)形式的選擇

公司與企業(yè)的區(qū)別

企業(yè)按出資和責(zé)任公司合伙股份合作制個人獨資形式劃分:全民集體私營按所有制劃分:按外商投資中外合資中外合作外商獨資形式劃分：一、企業(yè)形式的選擇企業(yè)按出資企業(yè)法律風(fēng)險防范-課件

公司與相關(guān)企業(yè)形態(tài)的區(qū)別（第2種劃分）公司與相關(guān)企業(yè)形態(tài)的區(qū)別（第2種劃分）

小結(jié)1、企業(yè)是指從事生產(chǎn)、流通、服務(wù)等經(jīng)濟活動，并以營利為目的，依法設(shè)立，實行自主經(jīng)營、自負盈虧的經(jīng)濟組織。2、公司是依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營利為目的的企業(yè)法人。3、公司是企業(yè)的一種形式，而且是最主要的形式，是最具有現(xiàn)代企業(yè)特征的企業(yè)形式。

二、公司的種類

1、有限責(zé)任公司（也稱有限公司）股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

二、公司的種類2、股份有限公司（也稱股份公司）

公司資本分為金額相等的股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。2、股份有限公司（也稱股份公司）股份有限公司非上市公司上市公司公眾公司指股票向特定對象發(fā)行或者轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東累計超過200人；或股票以公開方式向社會公眾公開轉(zhuǎn)讓。非公眾公司指所發(fā)行的股票在證券交易所上市交易的公司上市公司公眾公司非公眾公司指所發(fā)行的股票在證券交易所上市交易

母公司與子公司母公司與子公司的關(guān)系為“控制”和“附屬”的關(guān)系，處于控制地位的是母公司，處于被控制地位的是子公司。母公司可采取獨資設(shè)立、全資控股、控制多數(shù)股份、掌握實際得以控制子公司的股份等方法。母公司與子公司

母公司與控股公司的異同控股公司是母公司的范疇，控股公司著重反映公司的性質(zhì)是控股，而非從是或主要不從事具體的業(yè)務(wù)活動。母公司強調(diào)的是公司之間的關(guān)系。母公司與控股公司的異同

公司集團公司集團是指以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶的母子公司為主體，以集團章程為共同行為規(guī)范的母公司、子公司、參股公司及其他成員公司或機構(gòu)共同組成的具有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體。公司集團

公司集團應(yīng)當(dāng)具備的條件（a）集團的母公司注冊資本在5000萬元人民幣以上，并至少擁有5家子公司；（b）母公司和其子公司的注冊資本總和在1億元人民幣以上；（c）集團成員單位均具有法人資格。

企業(yè)法律風(fēng)險防范-課件

公司集團與集團公司的區(qū)別：公司集團不具有企業(yè)法人資格，經(jīng)核準(zhǔn)的集團名稱可以在宣傳和廣告中使用，但不得以企業(yè)集團名義訂立經(jīng)濟合同，從事經(jīng)營活動。集團公司具有企業(yè)法人資格。公司集團與集團公司的區(qū)別：

刺破公司的面紗

（也稱公司法人人格否定）英美法系學(xué)者形象地把公司的獨立人格與股東的有限責(zé)任比喻為罩在公司頭上的面紗，這層面紗將公司和股東隔開，使股東免受公司債權(quán)人的追索。當(dāng)股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重損害公司債權(quán)人的利益時，將撩開公司的面紗，否認股東的有限責(zé)任原則，由公司的股東對公司的債權(quán)人承但連帶責(zé)任。刺破公司的面紗

我國公司法對刺破公司的面紗的具體規(guī)定：股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。我國公司法對刺破公司的面紗的具體規(guī)定：法人、法定代表人、法人代表法人：指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。是社會組織在法律上的人格化。法定代表人：按照法律或章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的人。公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。法人代表：經(jīng)法人授權(quán)在代理權(quán)限內(nèi)，以法人的名義實施民事行為，其產(chǎn)生的法律后果由法人承擔(dān)。法人、法定代表人、法人代表有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別

三、幾種特殊公司的法律風(fēng)險1、幼子公司：以未成年人的子女的名字注冊為股東。2、影子公司：實際出資人（隱名股東）與名義上出資人（顯名股東）不一致。（對內(nèi)以股東名冊為準(zhǔn)，對外以公司機關(guān)登記為準(zhǔn)）3、借貸公司：即名為投資，實為借貸，不參與經(jīng)營，不承擔(dān)公司經(jīng)營風(fēng)險，約定每年保底分成。此約定無效。三、幾種特殊公司的法律風(fēng)險4、

一人有限公司的特別規(guī)定（1）一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限公司，該一人有限公司不能投資設(shè)立新的一人有限公司；（2）在公司登記中注明或在營業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨資或法人獨資；（3）在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計；（4）股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。4、一人有限公司的特別規(guī)定5、

國有獨資公司的特別規(guī)定（1）國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。（2）國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。（3）董事會成員、監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；董事會和監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。（4）董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。5、國有獨資公司的特別規(guī)定

6、外商投資企業(yè)（公司）

（1）中外合資：中國合營者和境外合營者按照《合資企業(yè)法》設(shè)立的企業(yè)。合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。（2）中外合作：中國合作者和境外合作者按照《合作企業(yè)法》設(shè)立、根據(jù)合同確立各自權(quán)利義務(wù)、從事生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)。（3）外資企業(yè)：按照《外資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立、由境外投資者單獨投資的企業(yè)。企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可為股份公司。6、外商投資企業(yè)（公司）第二節(jié)

公司章程常見問題

及解決辦法第二節(jié)

公司章程常見問題

及解決辦法

一、公司章程的性質(zhì)

公司章程是規(guī)范公司組織和行為的基本法律文件。制定：全體股東或發(fā)起人共同制定并簽字。修改：須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過,且到公司管理機關(guān)辦理變更登記

手續(xù)。公開：對投資人、債權(quán)人和社會公眾公開。效力：對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員具有約束力。內(nèi)容：法律有強制性規(guī)定。

一、公司章程的性質(zhì)

二、公司章程的內(nèi)容

1、絕對必要事項即必須在章程中記載的事項，缺少任何一項，章程即為無效。（依據(jù)公司法中的強制性規(guī)定）具體有：公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、注冊資本、股東的姓名和名稱、出資方式、出資額和出資時間、公司的機構(gòu)及產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則、公司的法定代表人、股東會議認為需要規(guī)定的其他事項。

二、公司章程的內(nèi)容2、相對必要事項即章程未記載時不影響章程效力、可適用法律的具體規(guī)定的條款。（依據(jù)公司法中的任意性規(guī)定）

如：有限公司的股東分紅、新增資本時股東認繳的比例、股東表決權(quán)的行使、召開股東會議通知的時間、董事的任期、自然人股東的繼承人繼承股東資格問題等，遵循約定優(yōu)先于法定的原則。2、相對必要事項3、任意記載事項法律上沒有規(guī)定或要求，完全由當(dāng)事人根據(jù)需要，在不違反法律的前提下自行制定。以下問題可由章程約定：（1）有限公司股東會決議可否強行股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)？（2）股東會決議是否有權(quán)處罰股東？（3）公司向其他企業(yè)投資和向他人擔(dān)保是由股東會決定、還是由董事會決定？投資或擔(dān)保的數(shù)額由誰確定？3、任意記載事項第三節(jié)

公司資本及風(fēng)險控制

第三節(jié)

公司資本及風(fēng)險控制

一、注冊資本及資本的法律意義

1、注冊資本的概念有限責(zé)任公司的注冊資本為公司在登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立的注冊資本為公司在登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。采取募集方式設(shè)立的注冊資本為公司在登記機關(guān)登記的實收股本總額。

注冊資本法律意義：是公司與股東的關(guān)系紐帶，表明全體股東承擔(dān)有限責(zé)任的界限。一、注冊資本及資本的法律意義2、公司的資本公司的資本指股東實際繳付的出資或股本。法律意義：（1）是公司成立時原始的自有資本的標(biāo)志；（2）是考量公司資產(chǎn)信用的因素之一。2、公司的資本

3、公司資產(chǎn)公司資產(chǎn)指所有者權(quán)益與負債總和，包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和遞延資產(chǎn)等。反映公司投資規(guī)模和可以用于經(jīng)營的資產(chǎn)數(shù)額，是公司可用作清償債務(wù)的全部資產(chǎn)。

4、凈資產(chǎn)凈資產(chǎn)指公司的全部資產(chǎn)減去負債的總和，包括公司資本（股本）、公積金和未分配利潤等，是反映公司經(jīng)營的資產(chǎn)質(zhì)量和真正實力。3、公司資產(chǎn)

二、出資常見法律風(fēng)險1、抽逃出資：

在公司驗資注冊后股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資的行為。具體表現(xiàn)為：（1）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出（2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出（3）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配（4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出2、虛報注冊資本：

使用虛假證明文件或采用其他欺騙手段，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記。3、虛假出資：未交付貨幣、實物或未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)。

二、出資常見法律風(fēng)險

三、股權(quán)（份）的回購和轉(zhuǎn)讓

股權(quán)（份）回購指從股東手中購回本公司自己的股份（從股東的角度叫退股），導(dǎo)致公司資本的減少。

股權(quán)（份）轉(zhuǎn)讓指股東將在公司的股東權(quán)益或股份轉(zhuǎn)讓給他人。公司的資本不變。三、股權(quán)（份）的回購和轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司的回購制度有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可請求公司按照合理價格收購其股權(quán)：

(1)公司連續(xù)五年盈利、但不向股東分配潤；

(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。有限責(zé)任公司的回購制度

股份有限公司的回購

公司不得收購本公司股份。但有下列情形之一的可以：（1）減少公司注冊資本的，要經(jīng)股東大會決議通過，收購的股份應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；（2）與持有本公司股份的其他公司合并的，經(jīng)股東大會決議通過，收購的股份應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；（3）將股份獎勵給本公司職工的，收購的股份不得超過已發(fā)行股份總額的5%、經(jīng)股東大會決議通過，并應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工，用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；（4）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，收購的股份應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份有限公司的回購有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（1）股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。（2）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。（4）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（1）一般股東所持股份可自由轉(zhuǎn)讓；（2）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（3）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。（4）公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

四、公司資本的變更（一）資本的增加1、方式：有限公司可按原出資比例增加相應(yīng)出資，也可以不按原出資比例增加相應(yīng)出資，使增資后股東之間的出資比例發(fā)生變化。股份有限公司可采取發(fā)行新股、增加股份金額或二者的結(jié)合進行。2、程序：有限公司須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份公司須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。且對章程做相應(yīng)的變更，并依法向公司登記機關(guān)辦理變更手續(xù)。四、公司資本的變更（二）資本的減少1、方式有限公司可按原出資比例減少相應(yīng)出資或收購公司股權(quán)的方式。股份公司采取減少股份數(shù)額、取消部分股份、將數(shù)個股份合并為一股、減少每股的金額、免除股東尚未繳足的股款的全部或部分2、程序決議程序：與增資相同公告程序：10日內(nèi)通知債權(quán)人，30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求清償債務(wù)或提供擔(dān)保。（二）資本第四節(jié)

公司治理結(jié)構(gòu)及風(fēng)險控制第四節(jié)

公司治理結(jié)構(gòu)及風(fēng)險控制

一、公司的組織結(jié)構(gòu)一、公司的組織結(jié)構(gòu)

二、有限公司和股份公司的組織機構(gòu)差異分析

（1）基本性質(zhì)是一致的（2）有限公司比股份公司組織機構(gòu)規(guī)制靈活，不像股份公司那樣詳細、具體、全面，允許通過章程對組織機構(gòu)的設(shè)置和職權(quán)進行約定是許多國家的做法。（3）我國對有限公司和股份公司組織機構(gòu)規(guī)制相差無幾。二、有限公司和股份公司

三、股東（大）會的職權(quán)（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃（2）選舉董事、監(jiān)事并決定其報酬（3）審議批準(zhǔn)董事會報告（4）審議批準(zhǔn)公司的預(yù)算和決算方案、利潤分配和彌補虧損方案（5）對公司增加或減少注冊資本作出決議（6）對發(fā)行債券作出決議（7）對公司分立、合并、解散、清算或變更公司形式作出決議（8）修改公司章程

以上從（5）至（8）項須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

（國有獨資、一人公司和中外合資企業(yè)不設(shè)股東會）三、股東（大）會的職權(quán)

四、董事會的職權(quán)（1）召集股東會會議并向股東會報告工作（2）執(zhí)行股東會的決議（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案（4）制訂公司年度財務(wù)預(yù)算、決算、利潤分配和彌補虧損、增加減少注冊資本、發(fā)行債券、公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案（5）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置（6）決定聘任、解聘經(jīng)理及其報酬，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項（7）制定公司的基本管理制度四、董事會的職權(quán)

獨立董事制度獨立董事是指不在公司擔(dān)任其他職務(wù)，并與這家公司及其主要股東沒有任何利益關(guān)系的董事。公司法規(guī)定：上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。獨立董事制

五、監(jiān)事會的職權(quán)成員由股東代表和不少于三分之一的職工代表組成。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。職權(quán)：（1）檢查公司財務(wù)（2）對董事和高管執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)

督、提議罷免（3）提議召開臨時股東會（4）董事會不履行召集、主持股東會職責(zé)時召集、主持股東會（5）對董事、高級管理人員提起訴訟（6）向股東會會議提出提案五、監(jiān)事會的職權(quán)

六、經(jīng)理的職權(quán)（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施

董事會決議（2）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案（3）擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案（4）擬訂公司的基本管理制度（5）制定公司的具體規(guī)章（6）提請聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任

或者解聘以外的負責(zé)管理人員（8）董事會授予的其他職權(quán)六、

七、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)1、應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。2、不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。3、董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。七、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)

董事、高級管理人員的忠實義務(wù)董事、高級管理人員不得有下列行為：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易

董事、高級管理人員的忠實義務(wù)（5）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有（7）擅自披露公司秘密（8）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為

董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

（5）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人

八、

國有企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)分析1、未改制的按照1988年的全民所有制工業(yè)企業(yè)法實行廠長（經(jīng)理）負責(zé)制，設(shè)立黨委會、工會、職代會這“老三會”。本質(zhì)上是領(lǐng)導(dǎo)一言堂，廠長（經(jīng)理）由政府任命，注重的是隸屬關(guān)系。2、改制后按照《公司法》建立公司治理結(jié)構(gòu)，設(shè)立股東會、董事會、監(jiān)事會這“新三會”。本質(zhì)上是“分權(quán)”，注重的是以資產(chǎn)為紐帶的產(chǎn)權(quán)關(guān)系。3、一些改制的國有企業(yè)“形似神不似”，離“真正的董事會”尚有差距。八、國有企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)分析九、民營企業(yè)治理結(jié)構(gòu)問題分析1、家族治理模式企業(yè)所有權(quán)和主要經(jīng)營權(quán)合為一體、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)單一、以家族利益為基本目標(biāo)的集權(quán)式管理。雖然成本低、決策快，簡化了監(jiān)督機制和激勵機制，但經(jīng)營者選擇范圍窄，外來人力資本的潛能和智慧難以激發(fā)，以人治代替制度約束，加大了企業(yè)的風(fēng)險。2、現(xiàn)代企業(yè)治理模式所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，初步形成股東大會、董事會、監(jiān)事會、高級管理人員相互依賴，相互制衡的機制。但股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，董事會職責(zé)不清、監(jiān)事會形同虛設(shè)、缺乏對經(jīng)理人的激勵和約束機制，容易誘導(dǎo)經(jīng)理人產(chǎn)生損害企業(yè)的行為。九、民營企業(yè)治理結(jié)構(gòu)問題分析第五節(jié)

股東權(quán)利及股權(quán)激勵第五節(jié)

股東權(quán)利及股權(quán)激勵

一、股東的權(quán)利

1、分紅權(quán)2、決策權(quán)3、轉(zhuǎn)股權(quán)

4、選擇管理者權(quán)

5、股東（大）會召集權(quán)和提議案權(quán)

6、知情權(quán)知情權(quán)指股東了解公司經(jīng)營活動和經(jīng)營效果等真實情況的權(quán)利，具體表現(xiàn)在：

股東有權(quán)查閱公司章程、股東（大）會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。

有限公司股東可以要求查閱公司會計賬簿。

一、股東的7、股東代表訴訟提起權(quán)：在董事、監(jiān)事、高管不當(dāng)執(zhí)行公司職務(wù)給公司造成損失或他人侵犯公司權(quán)益給公司造成損失時，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，為維護公司利益以自己名義提起的訴訟。

8、解散公司訴權(quán)：公司經(jīng)營管理發(fā)生重大困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求法院解散公司。10％股東提起10％股東提起二、股權(quán)激勵問題1、關(guān)于“干股”干股在實踐中指公司的設(shè)立人或者股東依照協(xié)議無償贈予的股份。干股經(jīng)在工商部門變更登記后，持有人即享有股東的權(quán)利和義務(wù)。2、分紅權(quán)協(xié)議

公司給予高級管理人員根據(jù)公司的目標(biāo)利潤、按照一定比例分紅的薪酬方式。3、股票期權(quán)公司賦予高管在規(guī)定的年限內(nèi)可以某個固定價格購買一定數(shù)量的公司股票。4、期股

公司與高管協(xié)商股票價格，以貸款、獎勵部分轉(zhuǎn)化、出資等方式獲取公司股票。兌現(xiàn)前只有分紅權(quán)等部分權(quán)利?？稍谌纹趯脻M后一次性兌現(xiàn)，也可以每年按一定比例勻速或加速兌現(xiàn)。二、股權(quán)激勵問題第二章

合同簽訂與履行中的

法律風(fēng)險防范

第二章

合同簽訂與履行中的

法律風(fēng)第一節(jié)

合同簽訂中的法律風(fēng)險防范

第一節(jié)

合同簽訂中的法律風(fēng)險防范

一、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)對合同主體存在的誤區(qū)

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。行政合同、勞動合同、婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法的規(guī)定。一、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)對合同主體存在的誤區(qū)

二、如何訂立合同？

合同訂立須經(jīng)過要約和承諾兩個階段。（一）要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示，應(yīng)具備以下條件：（1）由特定的當(dāng)事人作出（2）必須具有與他人訂立合同的目的（3）要約的內(nèi)容必須具體、明確（4）經(jīng)受要約人承諾，要約人即受要約的約束二、如何訂立合同？

（二）要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示

幾種典型的要約邀請：寄送的價目表拍賣公告招標(biāo)公告招股說明書商業(yè)廣告（二）要約邀請

做商業(yè)廣告應(yīng)注意的問題：1、商業(yè)廣告的內(nèi)容如果具體、明確，并有受約束的意思表示，可以視為要約，如懸賞廣告、樓書等。2、《合同法》司法解釋（二）第三條：懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。做商業(yè)廣告應(yīng)注意的問題：

最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定：商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體明確，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案

要約與要約邀請的區(qū)別要約與要約邀請的區(qū)別（三）承諾承諾指受要約人同意接受要約的全部條件的意思表示承諾應(yīng)具備的條件:(1)承諾必須由受要約人向要約人作出

(2)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全一致

(3)承諾應(yīng)當(dāng)以明示的方式作出

(4)承諾必須在要約有效的期限內(nèi)作出

（三）承諾

三、合同形式的選擇

1、書面形式（1）合同書（2）信件（3）數(shù)據(jù)電文包括：電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等

2、口頭形式

3、推定形式三、合同形式的選擇

四、合同的內(nèi)容（一）考慮的問題1、合法性（1）合同違反了法律強制性的規(guī)定是違法，違反了任意性規(guī)定不違法。（2）合同成立與合同有效的區(qū)別合同的成立是指訂立合同的當(dāng)事人之間基于各自的真實意思表示，就各自的權(quán)利義務(wù)形成了一致的意見，雙方建立了合同關(guān)系。合同是否有效是法律對這個合同是否保護的問題，是對已經(jīng)存在的合同對當(dāng)事人是否具有法律約束力的判斷。

四、合同的根據(jù)合同法第52條，有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同。（2）惡意串通、損害國家、集體、或者第三人利益的合同。（3）以合法形式掩蓋非法目的合同。（4）損害社會公共利益的合同。（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。注意：強制性規(guī)定是指效力性強制性規(guī)定。根據(jù)合同法第52條，有下列情形之一的

2、合同的主體資格？標(biāo)的是誰的？有無擔(dān)保？

3、對方的資信及履約能力？

4、締約前的準(zhǔn)備性合同？

5、風(fēng)險有哪些？

6、如何防范？

7、情況發(fā)生變化怎么辦？

8、關(guān)鍵內(nèi)容的細節(jié)9、語言描述是否準(zhǔn)確？2、合同的主體資格？標(biāo)的是誰的？

（二）合同條款常見的問題

1.當(dāng)事人的名稱或姓名和住所

2.標(biāo)的

3.數(shù)量

4.質(zhì)量

5.價款或報酬

6.履行期限、地點和方式

7.違約責(zé)任

8.爭議解決的方法最后合同當(dāng)事人簽字或者蓋章（摁手?。┳詈妹恳豁摱家炞稚w章或蓋騎縫章（二）合同條款常見的問題

違約責(zé)任承擔(dān)的方式（1）繼續(xù)履行（2）采取補救措施（修理、更換、重作等）（3）賠償損失（實際損失、可得利益損失）（4）支付違約金低于或過分高于實際損失時，可請求法院或仲裁機構(gòu)增加或減少過分高于實際損失的標(biāo)準(zhǔn)：以違約金超過造成的損失30％為標(biāo)準(zhǔn)違約責(zé)任承擔(dān)的方式（5）定金責(zé)任

定金罰則：給付定金的一方不履行約定的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

注意：

a.數(shù)額不得超過主合同的20％

b.定金與訂金的區(qū)別

c.違約金與定金只能二選一（5）定金責(zé)任（三）關(guān)于格式條款

格式條款指由一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先制定、并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

1、格式條款提供者的責(zé)任（1）遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)（2）對免責(zé)條款履行提示或者說明的義務(wù)（三）關(guān)于格式條款

2、無效的格式條款（1）

提供格式條款一方當(dāng)事人免除自己的責(zé)任、加重對方的責(zé)任；（2）排除對方當(dāng)事人的主要權(quán)利。3、格式條款的解釋（1）按通常理解予以解釋（2）對條款制作人不利的解釋（3）

格式條款和非格式條款不一致時,采用非格式條款2、無效的格式條款

五、幾種特殊生效（有效）的合同（1）無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同(效力待定)（2）表見代理合同（有效）指善意相對人通過無權(quán)代理人的行為，足以相信其具有代理權(quán)，而與其訂立合同，其合同的法律后果由被代理人承擔(dān)。（3）單位代表人越權(quán)訂立的合同，除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，其合同有效。（4）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同(效力待定)五、幾種特殊生效（有效）的合同六、可變更和可撤銷合同指合同成立以后，存在法定事由人民法院或仲裁機構(gòu)根據(jù)一方當(dāng)事人申請，在審理后根據(jù)具體情況，準(zhǔn)許變更或撤銷有關(guān)內(nèi)容的合同。

法定事由：

1.存在重大誤解

2.訂立合同時顯失公平

3.一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同

注意：

當(dāng)事人行使請求權(quán)的時間為一年（除斥期間)

六、可變更和可撤銷合同

重大誤解是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等發(fā)生錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的行為。顯失公平是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平、等價有償?shù)脑瓌t。重大誤解是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方無效或被撤銷合同的法律后果1、合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。2、有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。3、當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。無效或被撤銷合同的法律后果第二節(jié)

合同解除的法律風(fēng)險及防范第二節(jié)

合同解除的法律風(fēng)險及防范

一、合同解除的涵義

合同解除

指合同合法成立以后、履行完畢以前因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議，而使合同終止的行為。

一、合同解除的涵義二、何時可以解除合同？

1、協(xié)議解除

當(dāng)事人事后協(xié)商一致解除合同

2、約定解除

訂立合同時約定了解除合同的條件，根據(jù)約定解除合同

3、法定解除

根據(jù)《合同法》的直接規(guī)定解除合同二、何時可以解除合同？

法定解除合同的條件1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；2、在履行屆滿以前，一方明確表示或以自己的行為表示不履行主要債務(wù)（預(yù)期違約）3、遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行；4、遲延履行債務(wù)或其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；5、委托合同中的受托人和委托人可以隨時解除合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可規(guī)責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。法定解除合同的條件

三、合同解除后的法律后果

1、合同解除后，尚未履行的，終止履行；

2、已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求：（1）恢復(fù)原狀（2）采取補救措施（3）賠償損失三、合同解除后的法律后果

不可抗力與情勢變更

不可抗力是指不能預(yù)見，不能避免并不能克服的客觀情況。

情勢變更指合同有效成立之后、履行之前，如果出現(xiàn)某種不可歸責(zé)于當(dāng)事人原因的客觀變化，若仍然履行合同會給一方當(dāng)事人造成顯失公平的結(jié)果，法律允許當(dāng)事人變更或解除合同而免除違約責(zé)任的承擔(dān)。不可抗力與情勢變更《合同法》司法解釋（二）對情勢變更原則的規(guī)定：合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！逗贤ā匪痉ń忉專ǘη閯葑兏瓌t的規(guī)企業(yè)法律風(fēng)險防范企業(yè)法律風(fēng)險防范

緒論

一、為什么學(xué)？二、學(xué)什么？三、怎么學(xué)？四、教學(xué)目的

1、學(xué)會用法律的思維進行決策和管理

2、學(xué)會有效地防范企業(yè)法律風(fēng)險

3、學(xué)會從法律的角度進行自我保護4、學(xué)會用法律為企業(yè)創(chuàng)造價值。

第一章公司治理法律風(fēng)險及防范

第一章

第一節(jié)公司設(shè)立的法律風(fēng)險及防范第一

一、企業(yè)形式的選擇

公司與企業(yè)的區(qū)別

企業(yè)按出資和責(zé)任公司合伙股份合作制個人獨資形式劃分:全民集體私營按所有制劃分:按外商投資中外合資中外合作外商獨資形式劃分：一、企業(yè)形式的選擇企業(yè)按出資企業(yè)法律風(fēng)險防范-課件

公司與相關(guān)企業(yè)形態(tài)的區(qū)別（第2種劃分）公司與相關(guān)企業(yè)形態(tài)的區(qū)別（第2種劃分）

小結(jié)1、企業(yè)是指從事生產(chǎn)、流通、服務(wù)等經(jīng)濟活動，并以營利為目的，依法設(shè)立，實行自主經(jīng)營、自負盈虧的經(jīng)濟組織。2、公司是依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營利為目的的企業(yè)法人。3、公司是企業(yè)的一種形式，而且是最主要的形式，是最具有現(xiàn)代企業(yè)特征的企業(yè)形式。

二、公司的種類

1、有限責(zé)任公司（也稱有限公司）股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

二、公司的種類2、股份有限公司（也稱股份公司）

公司資本分為金額相等的股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。2、股份有限公司（也稱股份公司）股份有限公司非上市公司上市公司公眾公司指股票向特定對象發(fā)行或者轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東累計超過200人；或股票以公開方式向社會公眾公開轉(zhuǎn)讓。非公眾公司指所發(fā)行的股票在證券交易所上市交易的公司上市公司公眾公司非公眾公司指所發(fā)行的股票在證券交易所上市交易

母公司與子公司母公司與子公司的關(guān)系為“控制”和“附屬”的關(guān)系，處于控制地位的是母公司，處于被控制地位的是子公司。母公司可采取獨資設(shè)立、全資控股、控制多數(shù)股份、掌握實際得以控制子公司的股份等方法。母公司與子公司

母公司與控股公司的異同控股公司是母公司的范疇，控股公司著重反映公司的性質(zhì)是控股，而非從是或主要不從事具體的業(yè)務(wù)活動。母公司強調(diào)的是公司之間的關(guān)系。母公司與控股公司的異同

公司集團公司集團是指以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶的母子公司為主體，以集團章程為共同行為規(guī)范的母公司、子公司、參股公司及其他成員公司或機構(gòu)共同組成的具有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體。公司集團

公司集團應(yīng)當(dāng)具備的條件（a）集團的母公司注冊資本在5000萬元人民幣以上，并至少擁有5家子公司；（b）母公司和其子公司的注冊資本總和在1億元人民幣以上；（c）集團成員單位均具有法人資格。

企業(yè)法律風(fēng)險防范-課件

公司集團與集團公司的區(qū)別：公司集團不具有企業(yè)法人資格，經(jīng)核準(zhǔn)的集團名稱可以在宣傳和廣告中使用，但不得以企業(yè)集團名義訂立經(jīng)濟合同，從事經(jīng)營活動。集團公司具有企業(yè)法人資格。公司集團與集團公司的區(qū)別：

刺破公司的面紗

（也稱公司法人人格否定）英美法系學(xué)者形象地把公司的獨立人格與股東的有限責(zé)任比喻為罩在公司頭上的面紗，這層面紗將公司和股東隔開，使股東免受公司債權(quán)人的追索。當(dāng)股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重損害公司債權(quán)人的利益時，將撩開公司的面紗，否認股東的有限責(zé)任原則，由公司的股東對公司的債權(quán)人承但連帶責(zé)任。刺破公司的面紗

我國公司法對刺破公司的面紗的具體規(guī)定：股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。我國公司法對刺破公司的面紗的具體規(guī)定：法人、法定代表人、法人代表法人：指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。是社會組織在法律上的人格化。法定代表人：按照法律或章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的人。公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。法人代表：經(jīng)法人授權(quán)在代理權(quán)限內(nèi)，以法人的名義實施民事行為，其產(chǎn)生的法律后果由法人承擔(dān)。法人、法定代表人、法人代表有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別

三、幾種特殊公司的法律風(fēng)險1、幼子公司：以未成年人的子女的名字注冊為股東。2、影子公司：實際出資人（隱名股東）與名義上出資人（顯名股東）不一致。（對內(nèi)以股東名冊為準(zhǔn)，對外以公司機關(guān)登記為準(zhǔn)）3、借貸公司：即名為投資，實為借貸，不參與經(jīng)營，不承擔(dān)公司經(jīng)營風(fēng)險，約定每年保底分成。此約定無效。三、幾種特殊公司的法律風(fēng)險4、

一人有限公司的特別規(guī)定（1）一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限公司，該一人有限公司不能投資設(shè)立新的一人有限公司；（2）在公司登記中注明或在營業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨資或法人獨資；（3）在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計；（4）股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。4、一人有限公司的特別規(guī)定5、

國有獨資公司的特別規(guī)定（1）國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。（2）國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。（3）董事會成員、監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；董事會和監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。（4）董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。5、國有獨資公司的特別規(guī)定

6、外商投資企業(yè)（公司）

（1）中外合資：中國合營者和境外合營者按照《合資企業(yè)法》設(shè)立的企業(yè)。合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。（2）中外合作：中國合作者和境外合作者按照《合作企業(yè)法》設(shè)立、根據(jù)合同確立各自權(quán)利義務(wù)、從事生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)。（3）外資企業(yè)：按照《外資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立、由境外投資者單獨投資的企業(yè)。企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可為股份公司。6、外商投資企業(yè)（公司）第二節(jié)

公司章程常見問題

及解決辦法第二節(jié)

公司章程常見問題

及解決辦法

一、公司章程的性質(zhì)

公司章程是規(guī)范公司組織和行為的基本法律文件。制定：全體股東或發(fā)起人共同制定并簽字。修改：須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過,且到公司管理機關(guān)辦理變更登記

手續(xù)。公開：對投資人、債權(quán)人和社會公眾公開。效力：對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員具有約束力。內(nèi)容：法律有強制性規(guī)定。

一、公司章程的性質(zhì)

二、公司章程的內(nèi)容

1、絕對必要事項即必須在章程中記載的事項，缺少任何一項，章程即為無效。（依據(jù)公司法中的強制性規(guī)定）具體有：公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、注冊資本、股東的姓名和名稱、出資方式、出資額和出資時間、公司的機構(gòu)及產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則、公司的法定代表人、股東會議認為需要規(guī)定的其他事項。

二、公司章程的內(nèi)容2、相對必要事項即章程未記載時不影響章程效力、可適用法律的具體規(guī)定的條款。（依據(jù)公司法中的任意性規(guī)定）

如：有限公司的股東分紅、新增資本時股東認繳的比例、股東表決權(quán)的行使、召開股東會議通知的時間、董事的任期、自然人股東的繼承人繼承股東資格問題等，遵循約定優(yōu)先于法定的原則。2、相對必要事項3、任意記載事項法律上沒有規(guī)定或要求，完全由當(dāng)事人根據(jù)需要，在不違反法律的前提下自行制定。以下問題可由章程約定：（1）有限公司股東會決議可否強行股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)？（2）股東會決議是否有權(quán)處罰股東？（3）公司向其他企業(yè)投資和向他人擔(dān)保是由股東會決定、還是由董事會決定？投資或擔(dān)保的數(shù)額由誰確定？3、任意記載事項第三節(jié)

公司資本及風(fēng)險控制

第三節(jié)

公司資本及風(fēng)險控制

一、注冊資本及資本的法律意義

1、注冊資本的概念有限責(zé)任公司的注冊資本為公司在登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立的注冊資本為公司在登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。采取募集方式設(shè)立的注冊資本為公司在登記機關(guān)登記的實收股本總額。

注冊資本法律意義：是公司與股東的關(guān)系紐帶，表明全體股東承擔(dān)有限責(zé)任的界限。一、注冊資本及資本的法律意義2、公司的資本公司的資本指股東實際繳付的出資或股本。法律意義：（1）是公司成立時原始的自有資本的標(biāo)志；（2）是考量公司資產(chǎn)信用的因素之一。2、公司的資本

3、公司資產(chǎn)公司資產(chǎn)指所有者權(quán)益與負債總和，包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和遞延資產(chǎn)等。反映公司投資規(guī)模和可以用于經(jīng)營的資產(chǎn)數(shù)額，是公司可用作清償債務(wù)的全部資產(chǎn)。

4、凈資產(chǎn)凈資產(chǎn)指公司的全部資產(chǎn)減去負債的總和，包括公司資本（股本）、公積金和未分配利潤等，是反映公司經(jīng)營的資產(chǎn)質(zhì)量和真正實力。3、公司資產(chǎn)

二、出資常見法律風(fēng)險1、抽逃出資：

在公司驗資注冊后股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資的行為。具體表現(xiàn)為：（1）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出（2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出（3）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配（4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出2、虛報注冊資本：

使用虛假證明文件或采用其他欺騙手段，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記。3、虛假出資：未交付貨幣、實物或未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)。

二、出資常見法律風(fēng)險

三、股權(quán)（份）的回購和轉(zhuǎn)讓

股權(quán)（份）回購指從股東手中購回本公司自己的股份（從股東的角度叫退股），導(dǎo)致公司資本的減少。

股權(quán)（份）轉(zhuǎn)讓指股東將在公司的股東權(quán)益或股份轉(zhuǎn)讓給他人。公司的資本不變。三、股權(quán)（份）的回購和轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司的回購制度有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可請求公司按照合理價格收購其股權(quán)：

(1)公司連續(xù)五年盈利、但不向股東分配潤；

(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。有限責(zé)任公司的回購制度

股份有限公司的回購

公司不得收購本公司股份。但有下列情形之一的可以：（1）減少公司注冊資本的，要經(jīng)股東大會決議通過，收購的股份應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；（2）與持有本公司股份的其他公司合并的，經(jīng)股東大會決議通過，收購的股份應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；（3）將股份獎勵給本公司職工的，收購的股份不得超過已發(fā)行股份總額的5%、經(jīng)股東大會決議通過，并應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工，用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；（4）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，收購的股份應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份有限公司的回購有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（1）股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。（2）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。（4）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（1）一般股東所持股份可自由轉(zhuǎn)讓；（2）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（3）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。（4）公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

四、公司資本的變更（一）資本的增加1、方式：有限公司可按原出資比例增加相應(yīng)出資，也可以不按原出資比例增加相應(yīng)出資，使增資后股東之間的出資比例發(fā)生變化。股份有限公司可采取發(fā)行新股、增加股份金額或二者的結(jié)合進行。2、程序：有限公司須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份公司須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。且對章程做相應(yīng)的變更，并依法向公司登記機關(guān)辦理變更手續(xù)。四、公司資本的變更（二）資本的減少1、方式有限公司可按原出資比例減少相應(yīng)出資或收購公司股權(quán)的方式。股份公司采取減少股份數(shù)額、取消部分股份、將數(shù)個股份合并為一股、減少每股的金額、免除股東尚未繳足的股款的全部或部分2、程序決議程序：與增資相同公告程序：10日內(nèi)通知債權(quán)人，30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求清償債務(wù)或提供擔(dān)保。（二）資本第四節(jié)

公司治理結(jié)構(gòu)及風(fēng)險控制第四節(jié)

公司治理結(jié)構(gòu)及風(fēng)險控制

一、公司的組織結(jié)構(gòu)一、公司的組織結(jié)構(gòu)

二、有限公司和股份公司的組織機構(gòu)差異分析

（1）基本性質(zhì)是一致的（2）有限公司比股份公司組織機構(gòu)規(guī)制靈活，不像股份公司那樣詳細、具體、全面，允許通過章程對組織機構(gòu)的設(shè)置和職權(quán)進行約定是許多國家的做法。（3）我國對有限公司和股份公司組織機構(gòu)規(guī)制相差無幾。二、有限公司和股份公司

三、股東（大）會的職權(quán)（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃（2）選舉董事、監(jiān)事并決定其報酬（3）審議批準(zhǔn)董事會報告（4）審議批準(zhǔn)公司的預(yù)算和決算方案、利潤分配和彌補虧損方案（5）對公司增加或減少注冊資本作出決議（6）對發(fā)行債券作出決議（7）對公司分立、合并、解散、清算或變更公司形式作出決議（8）修改公司章程

以上從（5）至（8）項須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

（國有獨資、一人公司和中外合資企業(yè)不設(shè)股東會）三、股東（大）會的職權(quán)

四、董事會的職權(quán)（1）召集股東會會議并向股東會報告工作（2）執(zhí)行股東會的決議（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案（4）制訂公司年度財務(wù)預(yù)算、決算、利潤分配和彌補虧損、增加減少注冊資本、發(fā)行債券、公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案（5）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置（6）決定聘任、解聘經(jīng)理及其報酬，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項（7）制定公司的基本管理制度四、董事會的職權(quán)

獨立董事制度獨立董事是指不在公司擔(dān)任其他職務(wù)，并與這家公司及其主要股東沒有任何利益關(guān)系的董事。公司法規(guī)定：上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。獨立董事制

五、監(jiān)事會的職權(quán)成員由股東代表和不少于三分之一的職工代表組成。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。職權(quán)：（1）檢查公司財務(wù)（2）對董事和高管執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)

督、提議罷免（3）提議召開臨時股東會（4）董事會不履行召集、主持股東會職責(zé)時召集、主持股東會（5）對董事、高級管理人員提起訴訟（6）向股東會會議提出提案五、監(jiān)事會的職權(quán)

六、經(jīng)理的職權(quán)（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施

董事會決議（2）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案（3）擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案（4）擬訂公司的基本管理制度（5）制定公司的具體規(guī)章（6）提請聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任

或者解聘以外的負責(zé)管理人員（8）董事會授予的其他職權(quán)六、

七、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)1、應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。2、不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。3、董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。七、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)

董事、高級管理人員的忠實義務(wù)董事、高級管理人員不得有下列行為：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易

董事、高級管理人員的忠實義務(wù)（5）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有（7）擅自披露公司秘密（8）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為

董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

（5）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人

八、

國有企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)分析1、未改制的按照1988年的全民所有制工業(yè)企業(yè)法實行廠長（經(jīng)理）負責(zé)制，設(shè)立黨委會、工會、職代會這“老三會”。本質(zhì)上是領(lǐng)導(dǎo)一言堂，廠長（經(jīng)理）由政府任命，注重的是隸屬關(guān)系。2、改制后按照《公司法》建立公司治理結(jié)構(gòu)，設(shè)立股東會、董事會、監(jiān)事會這“新三會”。本質(zhì)上是“分權(quán)”，注重的是以資產(chǎn)為紐帶的產(chǎn)權(quán)關(guān)系。3、一些改制的國有企業(yè)“形似神不似”，離“真正的董事會”尚有差距。八、國有企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)分析九、民營企業(yè)治理結(jié)構(gòu)問題分析1、家族治理模式企業(yè)所有權(quán)和主要經(jīng)營權(quán)合為一體、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)單一、以家族利益為基本目標(biāo)的集權(quán)式管理。雖然成本低、決策快，簡化了監(jiān)督機制和激勵機制，但經(jīng)營者選擇范圍窄，外來人力資本的潛能和智慧難以激發(fā)，以人治代替制度約束，加大了企業(yè)的風(fēng)險。2、現(xiàn)代企業(yè)治理模式所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，初步形成股東大會、董事會、監(jiān)事會、高級管理人員相互依賴，相互制衡的機制。但股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，董事會職責(zé)不清、監(jiān)事會形同虛設(shè)、缺乏對經(jīng)理人的激勵和約束機制，容易誘導(dǎo)經(jīng)理人產(chǎn)生損害企業(yè)的行為。九、民營企業(yè)治理結(jié)構(gòu)問題分析第五節(jié)

股東權(quán)利及股權(quán)激勵第五節(jié)

股東權(quán)利及股權(quán)激勵

一、股東的權(quán)利

1、分紅權(quán)2、決策權(quán)3、轉(zhuǎn)股權(quán)

4、選擇管理者權(quán)

5、股東（大）會召集權(quán)和提議案權(quán)

6、知情權(quán)知情權(quán)指股東了解公司經(jīng)營活動和經(jīng)營效果等真實情況的權(quán)利，具體表現(xiàn)在：

股東有權(quán)查閱公司章程、股東（大）會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。

有限公司股東可以要求查閱公司會計賬簿。

一、股東的7、股東代表訴訟提起權(quán)：在董事、監(jiān)事、高管不當(dāng)執(zhí)行公司職務(wù)給公司造成損失或他人侵犯公司權(quán)益給公司造成損失時，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，為維護公司利益以自己名義提起的訴訟。

8、解散公司訴權(quán)：公司經(jīng)營管理發(fā)生重大困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求法院解散公司。10％股東提起10％股東提起二、股權(quán)激勵問題1、關(guān)于“干股”干股在實踐中指公司的設(shè)立人或者股東依照協(xié)議無償贈予的股份。干股經(jīng)在工商部門變更登記后，持有人即享有股東的權(quán)利和義務(wù)。2、分紅權(quán)協(xié)議

公司給予高級管理人員根據(jù)公司的目標(biāo)利潤、按照一定比例分紅的薪酬方式。3、股票期權(quán)公司賦予高管在規(guī)定的年限內(nèi)可以某個固定價格購買一定數(shù)量的公司股票。4、期股

公司與高管協(xié)商股票價格，以貸款、獎勵部分轉(zhuǎn)化、出資等方式獲取公司股票。兌現(xiàn)前只有分紅權(quán)等部分權(quán)利?？稍谌纹趯脻M后一次性兌現(xiàn)，也可以每年按一定比例勻速或加速兌現(xiàn)。二、股權(quán)激勵問題第二章

合同簽訂與履行中的

法律風(fēng)險防范

第二章

合同簽訂與履行中的

法律風(fēng)第一節(jié)

合同簽訂中的法律風(fēng)險防范

第一節(jié)

合同簽訂中的法律風(fēng)險防范

一、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)對合同主體存在的誤區(qū)

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。行政合同、勞動合同、婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法的規(guī)定。一、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)對合同主體存在的誤區(qū)

二、如何訂立合同？

合同訂立須經(jīng)過要約和承諾兩個階段。（一）要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示，應(yīng)具備以下條件：（